聶 玲

(湖南商學院 法學與公共管理學院，湖南 長沙 410000)

微信傳銷的法律規(guī)制研究

聶 玲

(湖南商學院 法學與公共管理學院，湖南 長沙 410000)

“互聯(lián)網(wǎng)+”時代經(jīng)濟飛速發(fā)展，微信傳銷作為新型傳銷模式在即時社交網(wǎng)絡(luò)中肆意橫行。微信傳銷具備的點對點發(fā)展下線、朋友圈圖文教化以及較高隱蔽性參與者無法識別的特征，使得其規(guī)模迅速增長，暗中侵擾正常社會經(jīng)濟秩序。我國目前對微信傳銷行為的法律規(guī)制仍存在缺乏技術(shù)偵查手段、管轄權(quán)和法律適用沖突、偵查手段受限等諸多程序問題，以及微信平臺責任空白和微信傳銷行為進行法律適用等諸多實體問題。通過明確微信傳銷案件的管轄權(quán)、實行微商身份注冊制、明確微商責任和微信平臺責任等法律規(guī)定將有利于對微信傳銷的治理。

微信傳銷；微商；監(jiān)管；平臺責任

一、微信傳銷案例導(dǎo)入

電子商務(wù)在信息化的時代以前所未有的速度發(fā)展，騰訊公司開發(fā)的即時通信技術(shù)提供的微信平臺使得傳統(tǒng)的電子商務(wù)可以隨時隨地進行。近年來，以微商為代表的電子網(wǎng)絡(luò)購物平臺以及各類社交軟件的大量涌現(xiàn)，使得網(wǎng)絡(luò)賣家找到了新的銷售平臺。然而利用微信平臺發(fā)展傳銷為我國法律所禁止，如2016年查處的“云在指尖”*截止2016年2月，云在指尖總會員246萬人，1星會員是230萬人，2星會員是18萬人，3星會員是4227人，4星會員是1309人，5星會員是378人，人員層級總數(shù)為52級。傳銷團伙成為我國打擊微信傳銷的典型案例?！霸圃谥讣狻蔽⑸坛鞘且患壹诰€購物、在線支付功能于一體的綜合電商平臺。該商城鏈接微信公眾號“云在指尖”，并通過鏈接公眾號向公眾進行傳播。經(jīng)咸寧工商局查明，“云在指尖”設(shè)計的商業(yè)模式系傳銷模式，其設(shè)計的所謂商業(yè)模式有兩種加入傳銷組織的方式：第一種是參與者在該網(wǎng)上商城購買一定金額的商品成為商城會員后，該參與者如能通過發(fā)送“云在指尖”微信公眾號鏈接吸引其他人員加入商城，則通過微信鏈接發(fā)展的參與人員將成為該參與者的會員評級標準和計酬標準；第二種參與方式為參與者繳納費用獲得會員級別。該商城為會員計算報酬時使用以上兩種計酬方式。根據(jù)《禁止傳銷條例》第七條構(gòu)成傳銷行為的規(guī)定，“云在指尖”的“商業(yè)模式”應(yīng)當被認定為傳銷。

二、微信傳銷基本理論

(一)微信傳銷的概念

網(wǎng)絡(luò)傳銷是“互聯(lián)網(wǎng)+”時代傳統(tǒng)傳銷的升級版，它通過發(fā)送郵件、QQ信息、微博、網(wǎng)絡(luò)直銷、廣告點擊和廣告提成等隱秘的方式發(fā)展下線，以發(fā)展電子商務(wù)之名行網(wǎng)絡(luò)傳銷之實。微信傳銷是企業(yè)或者個人在微信上注冊公眾號或者個人賬號進行所謂商品和服務(wù)銷售，實則采用發(fā)展多級會員并要求會員認購商品或服務(wù)的方式進行傳銷活動。隨著中國互聯(lián)網(wǎng)終端技術(shù)的推廣，自2011年騰訊公司推出微信以來，微信傳銷以微信朋友圈為平臺迅速發(fā)展。據(jù)統(tǒng)計，微商行業(yè)年交易額年年攀升，2015年已達到1819.5億元，據(jù)預(yù)測，2016年年底國內(nèi)微商的交易總額將會達到4000億元[1]。伴隨微商行業(yè)交易額的不斷上升，微商傳銷組織者大肆利用微信平臺進行名為商品銷售實為傳銷的行為，嚴重擾亂社會正常經(jīng)營秩序。按照網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟研究中心主任武長海的調(diào)研結(jié)果，保守估計，微傳銷參與人員有千萬人以上，參與金額達數(shù)千億元，無論人數(shù)和金額都遠遠超出傳統(tǒng)傳銷。

(二)微信傳銷的特征

1.微信傳銷行為特點。 微信傳銷作為新型的網(wǎng)絡(luò)傳銷方式，具有以下特點：第一，要求參與者繳納入門費用，即需要購買一定數(shù)量的產(chǎn)品或者一定金額的服務(wù)，俗稱“交納入門費”。而較之傳統(tǒng)傳銷模式要求的動輒上千元費用，微信傳銷要求繳納的入門費用大幅下降，如“云在指尖”設(shè)計的商業(yè)模式參加者僅需繳納128元的入門費用，用于購買商城產(chǎn)品即可成為會員。第二，要求參加者“拉人頭”，即加入微信傳銷組織后，該名參加者需要發(fā)展其他人加入組織，并以發(fā)展的下線人數(shù)和下線業(yè)績作為參加者的計酬依據(jù)。第三，商品范圍既包括大眾消費品，又涵蓋服務(wù)。如截至2016年2月2日“云在指尖”商城上千種商品銷售，而中國首例微信傳銷案被告人陳某銷售的商品為其本人主講的營銷課程。第四，微信傳銷組織許以高額“回報”承諾，宣揚快速致富的謊言。如上文所述的中國首例微信傳銷案被告人向會員宣傳只要加入微信營銷團體，將在一年內(nèi)實現(xiàn)買車買房的富翁夢[2]。此類賺快錢和一夜巨富的“夢想”誘騙大量人士進入微信傳銷。第五，傳銷方式具有較大的迷惑性。微信傳銷發(fā)展下線，建立網(wǎng)絡(luò)采用時下較為高大上的詞匯，采用“代理”、“會員”等流行稱謂，而非傳銷組織慣用的“上下線”稱謂，導(dǎo)致參加者對于自己加入傳銷組織的行為渾然不覺。第六，微信傳銷對象通常為自己的朋友。微信軟件具有的“搖一搖”、“附近的人”等功能使得增加好友成為微信時代快捷建立人際網(wǎng)絡(luò)途徑?；谖⑿湃χ斜疽呀⒌娜穗H關(guān)系，傳銷上線通過在朋友圈中刷“業(yè)績”、“制造產(chǎn)品信譽效果”的假象，并對潛在“下線”進行“一對一”挖掘使得發(fā)展下線，壯大傳銷群體。第七，計酬機制采用金字塔提成制度。如“云上指尖”的計酬規(guī)則顯示指尖管家將以下線8層以內(nèi)人員為基數(shù)。第八，采用“網(wǎng)上購物+實體店推介”的銷售模式。為誘騙更多人士參與傳銷組織，微信傳銷組織采用網(wǎng)上與實體店鋪相結(jié)合的銷售方式，此舉成功地提高了微信傳銷組織的可信度。

2.微信傳銷與直銷的區(qū)別。 直銷采用由企業(yè)招募直銷員在實體店鋪外直接向終端消費者推銷產(chǎn)品的營銷方式。我國目前承認直銷的合法性，并設(shè)《直銷管理條例》進行專門管理。傳銷則鑒于其危害性，設(shè)《禁止傳銷條例》予以禁止。微信傳銷在現(xiàn)實中與直銷極為類似，在微商的經(jīng)營活動中應(yīng)當予以甄別。通過對《直銷管理條例》和《禁止傳銷條例》的梳理，對直銷與傳銷的區(qū)別從以下幾個方面進行說明(見表1)。

表1 微信傳銷與直銷的區(qū)別

3.微信傳銷案件的特點。 通過對近年來公安部門、工商部門等機構(gòu)查出的微信平臺傳銷案件進行分析，筆者發(fā)現(xiàn)，此類案件一般具有以下特點：第一，涉案金額較大，涉案人數(shù)眾多。以湖北省咸寧市工商行政管理局查處“云在指尖”一案為例，該案的《行政處罰決定書》顯示：“云在指尖”網(wǎng)上商城自2014年10月30日運營至2016年2月，商城瀏覽數(shù)達1.4295億人次，關(guān)注人數(shù)達2476.08萬，發(fā)展的人員層級總數(shù)達到52層，涉案金額6.2億余元。從學歷分布來看，既有研究生等受過高等教育的人士，也有文化程度不高的人群。據(jù)報道，2016年第二季度微信活躍用戶數(shù)達8.06億，同比增長34%[3]。根據(jù)Curiosity China的報告，公眾號是微信的主要服務(wù)之一，近80%用戶關(guān)注微信公眾號，18.9%的用戶關(guān)注了企業(yè)商家[4]。在實踐中，因微信傳銷組織加入門檻較低，大量的家庭主婦、失業(yè)人口、大中專學生進入涉案組織。第二，涉案地域廣。微信傳銷架構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)往往遍及多省甚至在境外。例如，大連市公安局查處的山東青島華美文化發(fā)展有限公司在騰訊微信平臺注冊“粉絲帝國”等12個微信公眾號涉嫌微信傳銷。該公司通過在朋友圈內(nèi)快速傳播二維碼的方式逐級發(fā)展會員，涉及人員不僅遍布全國所有的省、自治區(qū)、直轄市以及港澳臺地區(qū)，還包括美國、澳大利亞等45個國家和地區(qū)[5]。

三、微信傳銷治理法律現(xiàn)狀

(一)微信傳銷治理的法律規(guī)定

鑒于傳銷對經(jīng)濟發(fā)展和社會穩(wěn)定存在的嚴重危害，我國對該行為進行了規(guī)范，目前由以下法律規(guī)范對傳銷行為進行規(guī)制：第一，國務(wù)院頒布的《禁止傳銷條例》和《直銷管理條例》(以下簡稱“兩條例”)，“兩條例”代表我國對于傳銷的態(tài)度，即通過發(fā)放直銷牌照的形式認可單層直銷，嚴禁傳銷。第二，《刑法修正案(七)》將組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動行為正式入罪，該法案的出臺有效地解決一大批金額較大、涉及人數(shù)較多的犯罪行為的處理。第三，《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第78條和《關(guān)于辦理組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》分別對傳銷追訴標準和法律適用進行了規(guī)定。第四，《侵權(quán)責任法》第 4 條規(guī)定對傳銷侵權(quán)人因傳銷侵權(quán)行為應(yīng)當承擔的民事責任進行規(guī)定。此外，國家工商總局發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》(以下簡稱《辦法》)和《工商總局關(guān)于進一步做好查處網(wǎng)絡(luò)傳銷工作的通知》(以下簡稱《通知》)對網(wǎng)絡(luò)傳銷行為進行查處。

(二)微信傳銷治理存在的法律困境

微信傳銷案件以微信平臺進行架構(gòu)，我國法律規(guī)定自身存在程序和實體問題增加了我國微信傳銷案件辦理難度。

1.案件涉及地域廣引發(fā)管轄權(quán)和法律適用沖突。微信傳銷案件牽涉多國、多省、多地，其會員發(fā)展和業(yè)務(wù)管理跨地域提高了案件偵破的難度。首先，根據(jù)法律規(guī)定，原則上本地工商部門只能就本轄區(qū)的傳銷活動進行監(jiān)督。而對于參與者甚多的網(wǎng)絡(luò)傳銷案件，依據(jù)《通知》的規(guī)定由最先立案的工商、市場監(jiān)管部門或者主要違法行為發(fā)生地工商、市場監(jiān)管部門負責查處。即便如此，仍然存在地域管轄沖突。其次，對于跨國的網(wǎng)絡(luò)傳銷，不但各國對網(wǎng)絡(luò)傳銷行為規(guī)制的法律規(guī)范不一，而且面臨國際管轄權(quán)這一問題。

2.缺乏專門機構(gòu)管理，導(dǎo)致打擊乏力。根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，目前擁有對微信傳銷行為進行管理的機構(gòu)主要為工商和公安部門，依據(jù)的法律規(guī)范主要為“兩條例”。然而，“兩條例”對傳銷監(jiān)管部門的規(guī)定存在先天不足，不利于對微信傳銷行為進行規(guī)制。一是分工不明確。按照法律規(guī)定，工商行政管理部門、公安機關(guān)應(yīng)在各自的職責范圍內(nèi)查處傳銷行為，進行分工，做好配合。然而，此類規(guī)定并不具體，未對兩個部門的工作職能進行明確分工，傳銷監(jiān)管的實踐中經(jīng)常出現(xiàn)相互間協(xié)調(diào)難、監(jiān)管傳銷效率低下等弊端。此外，針對微信傳銷行為，工商部門在技術(shù)手段上極度缺乏。如法律許可公安機關(guān)的技術(shù)偵查手段是工商部門不能使用的，而微信傳銷案件查處急需相應(yīng)的技偵手段。因此，在打擊微信傳銷行為時，工商和公安之間如何進行職能分工亟待明確。二是身份不獨立。傳銷執(zhí)法部門的管理人員身份在我國并不獨立。依據(jù)相關(guān)規(guī)定，工商行政部門是打擊傳銷活動的主力，然而，在我國的現(xiàn)實行政職能行使中，工商部門工作繁雜，無法實現(xiàn)對傳銷進行專業(yè)化的管理，不論是監(jiān)管水平還是監(jiān)管精力都無法實現(xiàn)對傳銷行為的監(jiān)管。三是職能部門錯位。依據(jù)相關(guān)規(guī)定，工商行政部門和公安部門都有積極打擊傳銷活動的職能。目前，全國很多地方把打擊傳銷辦公室設(shè)置在工商局，而工商局和公安局是平級單位，導(dǎo)致工商部門在打擊傳銷時職能配合無法領(lǐng)導(dǎo)，難以形成合力，影響打擊傳銷的后果。

3.相關(guān)部門缺乏案源渠道。微信傳銷注冊公眾號和個人賬號極多，微信傳銷案件涉及大量網(wǎng)絡(luò)信息，如“云在指尖”會員總數(shù)達246萬，通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)布數(shù)億計的信息。工商部門無法依職權(quán)主動對可疑個人賬戶進行監(jiān)管，只能在現(xiàn)實世界中發(fā)現(xiàn)微信傳銷痕跡或有舉報的情況下進行出擊。工商部門缺乏獲取案源的渠道導(dǎo)致查處微信傳銷難見成效。

4.法律責任不完善?！皟蓷l例”并未對不履行法律義務(wù)的行為設(shè)立相應(yīng)的行政責任進行約束，且對傳銷行為的處罰過輕，導(dǎo)致企業(yè)的違法成本過低，起不到震懾作用。如“云在指尖”一案，咸寧市工商行政管理局僅僅對涉案企業(yè)予以沒收違法所得和處以150萬元罰款的處罰決定。

四、微信傳銷治理法律建議

微信傳銷依托微信平臺迅速發(fā)展并危害四方，然而，直至目前我國仍未就電子交易做出專門立法，對傳銷行為的打擊僅限于傳統(tǒng)傳銷行為，微商法律制度也很不健全，立法的節(jié)奏仍然跟不上電子商務(wù)的發(fā)展速度。為規(guī)范微信平臺交易行為和網(wǎng)絡(luò)秩序，亟須對微信傳銷行為通過法律進行治理，此種治理可從以下五個方面進行。

(一)明確“微商”的注冊登記制

根據(jù) 《辦法》的規(guī)定第7條規(guī)定*《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》(下稱《辦法》)第7條第1款規(guī)定“從事網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)的經(jīng)營者，應(yīng)當依法辦理工商登記”，與此并列的第二款規(guī)定“從事網(wǎng)絡(luò)商品交易的自然人，應(yīng)當通過第三方交易平臺開展經(jīng)營活動，并向第三方交易平臺提交其姓名、地址、有效身份證明、有效聯(lián)系方式等真實身份信息。具備登記注冊條件的，依法辦理工商登記”。，從事網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)的經(jīng)營者，應(yīng)完成工商登記辦理和第三方交易平臺登記。較之實踐中的做法，大量被發(fā)展的微信傳銷者并未按照《辦法》進行相應(yīng)登記。筆者認為，該辦法必須嚴格執(zhí)行，第一，要求“微商”進行登記注冊能降低微信涉?zhèn)靼讣膫刹殡y度。實名注冊登記后，能為工商和公安部門查處微信涉?zhèn)靼讣峁┍憷?。第二，通過注冊登記制度的實施減少微信傳銷行為的參與人。通過網(wǎng)站后臺的登記信息能夠查找到微信傳銷行為參與人，這一事前預(yù)警機制的構(gòu)建使得微信傳銷參與者需要評估自己行為的風險，從而減少參與微信傳銷行為的可能。

(二)加強工商部門對第三方平臺的監(jiān)管

微商系新型商事主體，目前我國尚無專門的法律對微商從事的商品交易行為進行規(guī)范，只能以基本法律來予以管理。龐大的市場發(fā)展良莠不齊必須加強政府監(jiān)管。為規(guī)范微信傳銷行為，必須加強微信屬地工商、工商行政部門和其他市場監(jiān)管機構(gòu)對微信平臺和微信支付等的監(jiān)管。騰訊公司必須對利用該公司平臺實施的傳銷行為為各級工商、市場監(jiān)管部門開展的調(diào)查取證和處理違法信息提供協(xié)助配合。工商部門應(yīng)當積極履職，嚴格依據(jù)《通知》要求進行監(jiān)督，不能以其他地區(qū)工商部門已經(jīng)立案為由，拒絕對微信涉?zhèn)餍袨檫M行監(jiān)管。

(三)在工商部門設(shè)置專門的網(wǎng)上管理機構(gòu)進行治理

移動互聯(lián)網(wǎng)時代帶來的購物方式改變帶來了劇增的微商潮，其中混雜著的微信傳銷違法者擾亂了電商平臺經(jīng)營秩序。較之傳統(tǒng)傳銷行為，微信傳銷更需要特殊的技術(shù)偵查手段進行查處，而組建專門機構(gòu)配備專門執(zhí)法人員，對網(wǎng)購行為實施專項管理無疑有利于微信傳銷行為的有效查處。

(四)明確微信平臺的責任

微信作為微商的運營平臺，2016年因涉嫌金字塔詐騙，騰訊緊急關(guān)停3000家微商城的支付功能，并表示禁止超過2級以上的分銷行為。然而，在實踐中，許多微商仍舊建立多層級的提傭關(guān)系，并對發(fā)展分銷商的參與者給予返利。這種機制使得微信傳銷者們不再依靠商品盈利，而是通過發(fā)展下線和向下壓貨來賺取利潤，在一定程度上體現(xiàn)了金字塔欺詐、龐氏騙局等行為特征，這種商業(yè)模式涉嫌國務(wù)院《禁止傳銷條例》第七條認定的傳銷。然而，騰訊公司并未擔負起平臺提供商應(yīng)負的責任。依據(jù)審判實踐，浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限責任公司曾對多起涉嫌侵權(quán)的案例承擔連帶責任[6]。筆者認為，微信作為微商的平臺提供商和部分款項的第三方支付平臺提供者，在處理傳銷類賬號的問題上，應(yīng)當加強監(jiān)控，主動查封使用多級分銷手段和方法進行運營的微信賬號。如果出現(xiàn)微信平臺怠于查封相關(guān)賬號造成相關(guān)主體權(quán)益受損的情況，應(yīng)當依據(jù)《侵權(quán)行為法》等相關(guān)民事法律的規(guī)定，追究平臺提供商騰訊公司的連帶侵權(quán)責任。

(五)修改《禁止傳銷條例》

《禁止傳銷條例》僅針對傳統(tǒng)傳銷行為進行規(guī)范，條例中所提及的傳銷類型已經(jīng)遠遠滯后于時代發(fā)展的要求，亟須修訂。通過在條例中明確對微信傳銷行為的認定和處理方式，有利于規(guī)范微商的交易行為。

五、結(jié)語

在網(wǎng)絡(luò)迅速發(fā)展的年代，作為新興的營銷模式的微信傳銷迅速發(fā)展。微商作為新型的分銷模式給人們帶來可觀的收益。然而，對于在虛擬經(jīng)濟中使用空手套白狼的微信傳銷“盈利”方式阻礙我國經(jīng)濟發(fā)展的毒瘤，亟須以法律手段予以根治，通過法律的完善和法治意識的提升，對微信傳銷不法行為予以堅決打擊，從而規(guī)范行業(yè)運營方式，使微商發(fā)展走上正規(guī)化和高效化。

[1]預(yù)計2016年底中國微商交易額將達到4000億[EB/OL].http://mt.sohu.com/20160829/n466524028.shtml.

[2]國內(nèi)首例微信傳銷案引發(fā)熱議 別讓微商倒在春天里[EB/OL].http://news.xinhuanet.com/zgjx/2015-05/25/c_134266543.htm.

[3]騰訊2016年上半年業(yè)績報告公布：營收677億、微信月活超8億[EB/OL].http://www.techweb.com.cn/data/2016-08-17/2376266.shtml.

[4]2016微信用戶數(shù)量統(tǒng)計[EB/OL].http://www.didown.com/news/29040.html.

[5]全國首例微信傳銷案告破 案涉45個國家和地區(qū)[EB/OL].http://www.chinaz.com/news/2015/1028/462990.shtml.

[6]銷售侵權(quán)產(chǎn)品 浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限公司被判承擔連帶責任(2015)浙金知民初字第148號民事判決書[EB/OL].中國裁判文書網(wǎng)，http://www.dffyw.com/sifashijian/ws/201511/39484.html.

[責任編輯 劉馨元]

2016-08-25

2011年湖南省社科基金項目(07YBB166)

聶玲，湖南商學院法學與公共管理學院講師，研究方向：行政法學。

D912.8

A

2095-0292(2016)05-0078-04