朱述洋

【摘 要】生育權(quán)作為公民享有的憲法層面的基本權(quán)利，完善的保障制度是生育權(quán)得到切實(shí)實(shí)現(xiàn)的基石，生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)需要男女雙方的共同配合、意思表示一致才能達(dá)成。在婚姻家庭關(guān)系中，長期以來對女性生育權(quán)的側(cè)重保護(hù)，而忽略了對男性生育權(quán)的保障，對男性生育權(quán)的法律保障成為熱點(diǎn)話題。通過比較研究的視角考察國際公約以及各國憲法法律中男性生育權(quán)的憲法保障，結(jié)合我國男性生育權(quán)憲法保障的實(shí)施現(xiàn)狀，針對現(xiàn)實(shí)中存在的一些問題提出改進(jìn)建議。

【關(guān)鍵詞】生育權(quán)；限制；法律保障

生育權(quán)屬于憲法上的基本權(quán)利，權(quán)利的保障程度決定了人權(quán)在社會生活領(lǐng)域中的實(shí)現(xiàn)程度，而生育權(quán)的憲法保障是非常重要的部分。生育權(quán)的憲法保障涉及一國的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)、文化、醫(yī)療水平等多方面因素的綜合影響。夫妻雙方作為合法婚姻的主體，享有同等的生育權(quán)。因?yàn)榕栽谏^程中承擔(dān)了妊娠、哺乳、養(yǎng)育等主要責(zé)任，加之女權(quán)運(yùn)動的影響以及經(jīng)濟(jì)等方面的傳統(tǒng)劣勢，過度強(qiáng)調(diào)了對女性生育權(quán)的保障，忽略了對男性生育權(quán)的保障。本文簡要對比介紹美國、英國、德國、意大利、日本、韓國等國對男性生育權(quán)保障的實(shí)踐，結(jié)合我國的立法與理論研究現(xiàn)狀，為我國男性生育權(quán)的憲法保障提出改進(jìn)建議。

一、男性生育權(quán)的基本問題

生育權(quán)有廣義、狹義之分，廣義的生育權(quán)是作為獨(dú)立人格主體的個人享有的天賦權(quán)利，不區(qū)分婚姻身份。狹義的生育權(quán)是指基于合法婚姻的身份權(quán)，是結(jié)成合法婚姻的男女雙方?jīng)Q定是否生育、何時生育以及生育多少的權(quán)利，本文的探討僅局限于狹義的生育權(quán)。

（一）男性生育權(quán)的概念

男性生育權(quán)是相對于女性生育權(quán)而言的，具體是指男性享有是否生育、何時生育、生育多少的權(quán)利。受新自由主義思想的影響，強(qiáng)調(diào)人體的獨(dú)立性和自由，權(quán)利和自由的保障以個體的獨(dú)立和自由為基礎(chǔ)，男性作為婚姻中獨(dú)立的個體，尊重并保障個體的權(quán)利和自由，男性與女性享有同等的生育權(quán)利。

基于此，有學(xué)者對男性生育權(quán)作了如下定義：男性生育權(quán)是指男性自然人享有的依法決定是否生育子女以及如何生育子女的一種資格或自由，包括生育的自由（積極生育權(quán)）、不生育的自由（消極生育權(quán)）和選擇生育方式的自由（積極生育權(quán)）

（二）男性生育權(quán)的內(nèi)容與形式

在婚姻家庭關(guān)系中，男性生育權(quán)的內(nèi)容是與女性生育的意愿和行為密切相關(guān)的，即在男女雙方生育權(quán)的沖突現(xiàn)狀就可以歸納總結(jié)出男性生育權(quán)的具體內(nèi)容。由此，可以將男性生育權(quán)歸納為以下幾個方面：

1.男性生育請求權(quán)。男性生育權(quán)利首先表現(xiàn)為生育請求權(quán)，即男性在決定生育時，向女性提出請求的權(quán)利。2.男性生育的自由，又被稱為積極生育權(quán)。在婚前，女性生育意愿、不育病史的知情權(quán)。在婚后女方懷孕前，男性享有決定生育的權(quán)利，決定生育時間和方式的權(quán)利。在婚后女方懷孕后，男性享有的對女性懷孕、分娩的知情權(quán)。3.男性不生育的自由，又被稱為消極生育權(quán)。4.男性生育權(quán)受到侵犯時，法律應(yīng)該提供相應(yīng)的救濟(jì)渠道途徑，對受到侵犯的權(quán)利及時作出補(bǔ)救。

（三）男性生育權(quán)憲法保障的價值分析

男性生育權(quán)的憲法保障主要具有以下四個方面的積極價值：

（1）符合權(quán)利責(zé)任相一致原則。在子女生育后，不僅女性要撫養(yǎng)教育子女，男性在這方面承擔(dān)與女性同等的責(zé)任和義務(wù)。根據(jù)權(quán)責(zé)一致原則，履行責(zé)任者，法律也應(yīng)當(dāng)賦予其一定的權(quán)利，達(dá)致權(quán)利與義務(wù)的平衡。（2）男女平等原則的要求。男女雙方在婚姻締結(jié)、接觸和家庭責(zé)任任務(wù)的承擔(dān)是平等的。生育權(quán)的自由權(quán)性質(zhì)決定了對男性與女性生育權(quán)應(yīng)該平等保護(hù)。（3）維系家庭團(tuán)結(jié)、社會穩(wěn)定。在家庭中當(dāng)男性同意生育而女性不同意生育，男性生育權(quán)受到剝奪，就會發(fā)生婚姻家庭關(guān)系的破裂，也將對社會的穩(wěn)定造成沖擊。（4）有利于胎兒權(quán)利的保障。生育子女的權(quán)利兼具法律與道德的屬性，女性終止妊娠也是對胎兒生命生存權(quán)的剝奪，違背社會道德。

二、國際公約與外國憲法、婚姻家庭法中男性生育權(quán)條款的規(guī)范分析

（一）幾部國際公約對男性生育權(quán)的規(guī)定

國際公約中關(guān)于生育權(quán)的規(guī)定多見于國際人權(quán)大會、世界人口會議、世界婦女大會等國際會議宣言中。因此，需要對國際條約中生育權(quán)規(guī)范的軌跡過程對國外男性生育權(quán)的保障探一究竟。

1968年聯(lián)合國在德黑蘭召開的國際人權(quán)大會上宣布：“每對夫妻都應(yīng)享有自由地、負(fù)責(zé)任地決定其子女人數(shù)和生育間隔的基本人權(quán)以及在這方面獲得充分教育和信息的權(quán)利。父母享有自由負(fù)責(zé)地決定子女人數(shù)及其出生間隔的基本人權(quán)?！边@是第一次將生育權(quán)劃歸為基本人權(quán)，僅夫妻雙方享有生育權(quán)。1974年聯(lián)合國召開的世界人口會議通過的《世界人口行動計劃》將生育權(quán)主體擴(kuò)大到夫妻雙方和個人，尊重非婚姻關(guān)系中的生育權(quán)保障，生育權(quán)與撫養(yǎng)教育子女責(zé)任密切相連。1995年第四次世界婦女大會形成的《北京綱要》提出建立一個更加廣泛的生育權(quán)概念：“婦女的人權(quán)，應(yīng)該包括她們具有控制并自由和負(fù)責(zé)任地決定涉及其性生活，包括性健康和生殖健康，不受脅迫、歧視和暴力的權(quán)利。男女在性關(guān)系和生育上的自由，包括對人身完整互相尊重的平等關(guān)系，同意并愿意為性行為及其后果承擔(dān)責(zé)任。

綜上，國際會議產(chǎn)生的國際文件強(qiáng)調(diào)了男女雙方生育權(quán)的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，對生育權(quán)的主體也作了詳細(xì)規(guī)定。

（二）外國憲法、婚姻家庭法對男性生育權(quán)保障的規(guī)定

由于認(rèn)識上的差異，加之啟動憲法修改程序的困難，世界上各國的憲法文本中并未對男性生育權(quán)作出具體規(guī)定。但通過各國調(diào)整家庭婚姻關(guān)系的基本法律也可以窺探男性生育權(quán)保障的現(xiàn)狀。

英國在1803年就通過了第一部有關(guān)墮胎問題的專門法案——《婦女墮胎法》，將墮胎列為違法犯罪行為，非法墮胎的最高刑可以判處死刑；1929年又通過了《嬰兒保護(hù)法》，認(rèn)定墮胎行為屬于相當(dāng)于殺害嬰兒的謀殺罪，禁止以任何形式或手段結(jié)束任何可能存活的嬰兒的生命。

在美國，生育權(quán)的確立和保護(hù)是由法院推動的，通過一系列案件來具體化的，法院確立了生育權(quán)，認(rèn)為它是公民隱私權(quán)的重要組成部分。生育權(quán)主體包括單身男性、單身女性、同性戀者，甚至包括未成年人在內(nèi)。女性生育權(quán)的保護(hù)主要通過女權(quán)運(yùn)動實(shí)現(xiàn)，而對男性生育權(quán)沒有專門的立法保障，明確了憲法個人自主權(quán)和隱私權(quán)對婦女在決定是否繼續(xù)受孕的權(quán)利的保護(hù)，這意味著否認(rèn)了妻子墮胎需要經(jīng)過丈夫同意，墮胎行為受到合法化保護(hù)，由此也導(dǎo)致了此后幾十年里美國婦女墮胎人數(shù)的劇增。

法國關(guān)于生育的法律規(guī)定體現(xiàn)在《法國民法典》第一卷第七篇“親子關(guān)系”第一章一般規(guī)定第四節(jié)“借助醫(yī)學(xué)方法進(jìn)行的生育”。法國的單行法也對生育進(jìn)行了一定的規(guī)制，例如1994年通過的《生物倫理法》。墮胎在法國屬于犯罪，當(dāng)事人和醫(yī)師都會受到懲罰。對于男性生育權(quán)并沒有針對性的法律規(guī)制。

前東德《德意志民主共和國家庭法典》規(guī)定：“夫妻結(jié)合的最終成果是生育和培育后代，教育子女是夫妻雙方共同的權(quán)利和義務(wù)?！痹诘聡ㄖ?，對生育的規(guī)定并不是從生育權(quán)的確認(rèn)角度來規(guī)定的，但是缺乏對男性生育權(quán)保障的規(guī)定。

在亞洲，日本1948年就認(rèn)定墮胎合法，也因此成為世界上的“墮胎天堂”，導(dǎo)致世界上各個國家的父女不受任何限制的在日本終止妊娠；韓國在1973年通過立法規(guī)定婦女在滿足一定的限制條件下的墮胎行為；我國香港特別行政區(qū)法律第182章《已婚人士地位條例》規(guī)定：“夫婦任何一方均不得以無理要求剝奪配偶生育下一代的機(jī)會?！?/p>

（三） 國外男性生育權(quán)憲法保障的規(guī)范分析

綜合比較分析上述幾個代表性國家的婚姻家庭法律和相關(guān)的法院判例，可以得出如下觀點(diǎn)：

1.夫妻雙方享有同等的生育權(quán)，如美國、德國、法國和我國香港地區(qū)。夫妻雙方作為家庭共同體中的一員，共同決定生育問題、共同承擔(dān)養(yǎng)育子女的責(zé)任。夫妻一方不得強(qiáng)制另一方生育，生育權(quán)被定義為自由權(quán)的權(quán)能，另一方不得侵犯。

2.側(cè)重對女性生育權(quán)的保障，男性生育權(quán)保障不足。受女權(quán)主義運(yùn)動的影響，歐洲大陸和美洲的國家普遍注重對女性生育權(quán)的保護(hù)，對女性生育權(quán)的限制主要體現(xiàn)在法律對墮胎的限制，男性生育權(quán)的保障既缺乏專門的立法也缺乏保護(hù)的理念。

3.各國法律在確認(rèn)自然人生育權(quán)的同時，也同時確認(rèn)了配偶權(quán)對生育權(quán)的限制和制約。以對女性墮胎權(quán)的限制為視角，南美洲各國受伊斯蘭教規(guī)的影響，明令禁止墮胎；墮胎在法國也屬于犯罪行為，僅美國、日本等少數(shù)國家采取完全的墮胎合法化。這種通過對女性墮胎權(quán)的規(guī)定，尤其是通過對女性墮胎權(quán)的限制和約束，來達(dá)到保護(hù)男性生育權(quán)的目的，也只是對男性生育權(quán)保護(hù)的探索嘗試，而非救濟(jì)良策。

4.男性生育權(quán)受到侵犯時，只有少數(shù)幾個國家提供了一定的救濟(jì)途徑。美國和法國規(guī)定了相似的保護(hù)措施：對于男女一方因與第三方姘居生育子女的行為，主要采用經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞絹砭葷?jì)；若男女一方拒絕生育的，對方為了保護(hù)自己的生育權(quán)利，可以通過提起離婚訴訟解決。土耳其和墨西哥的法律可以說確定了男性生育權(quán)的地位，當(dāng)夫妻雙方因生育權(quán)問題發(fā)生沖突時，應(yīng)該根據(jù)配偶雙方共同協(xié)議來行使這種權(quán)利。

三、我國男性生育權(quán)的憲法保障現(xiàn)狀

欲觀我國目前男性生育權(quán)保障的現(xiàn)狀，需要先從法律法規(guī)的規(guī)定著手。

（一）我國《憲法》中男性生育權(quán)保障的解讀

我國《憲法》第49條第2款規(guī)定：“夫妻雙方有實(shí)行計劃生育的義務(wù)”。憲法作為國家的根本大法，效力位階層次最高，是其他一切法律制定的基礎(chǔ)和依據(jù)，僅對夫妻之間的計劃生育義務(wù)作出規(guī)定，對生育權(quán)的保障只字未提。

（二）我國婚姻家庭法中男性生育權(quán)保障的解讀

我國《憲法》與《婦女權(quán)益保護(hù)法》都規(guī)定了女性享有與男性平等的受到保護(hù)的權(quán)利。婦女享有生育子女的權(quán)利，同時也享有不生育子女的自由。夫妻雙方有按照國家法律規(guī)定實(shí)行計劃生育的義務(wù)。專門對女性生育權(quán)的保障做了規(guī)定，側(cè)重于對女性生育權(quán)的保護(hù)，缺乏對男性生育權(quán)的保護(hù)，仍然沒有體現(xiàn)對男性生育權(quán)的重視和關(guān)懷。

（三）我國男性生育權(quán)憲法保障存在的不足

男性生育權(quán)的憲法保障有多種路徑選擇，目前我國男性生育權(quán)的保障還存在著一定的局限和不足。

1.《憲法》中未明確規(guī)定男性生育權(quán)的保障，當(dāng)男性公民生育權(quán)受到侵犯時，在憲法中難以找到保障的依據(jù)。憲法作為國家最高法律，對男性生育權(quán)保障的缺位必將引起男性生育權(quán)在實(shí)踐中保障的缺位。

2.《婚姻法》、《婦女權(quán)益保障法》等法律法規(guī)，雖然有對生育權(quán)保障的具體規(guī)定，但是仍然只是側(cè)重對女性生育權(quán)的保障，男性生育權(quán)的法律保障還未受到重視。

3.男性生育權(quán)受到侵犯時，缺乏相應(yīng)的救濟(jì)渠道。當(dāng)男性生育權(quán)受到侵犯時，男性無權(quán)以此為理由請求離婚和損害賠償，這與生育權(quán)的基本人權(quán)屬性相沖突，也與男性公民在撫養(yǎng)教育子女的責(zé)任相沖突。

四、我國男性生育權(quán)憲法保障的完善路徑

（一）完善法律規(guī)范

首先，應(yīng)該在憲法中明確規(guī)定生育權(quán)，作為公民基本權(quán)利之一，重視對生育權(quán)的保障而不能僅僅規(guī)定計劃和生育義務(wù)。其次，完善《民法》規(guī)定，設(shè)“生育權(quán)”專章。作為一項(xiàng)每個公民都享有的法定民事權(quán)利，我國應(yīng)當(dāng)將生育權(quán)納入民法的保護(hù)體系。在《民法通則》中對生育權(quán)的概念與內(nèi)容作出規(guī)定，將生育權(quán)作為自然人一項(xiàng)基本的人身權(quán)利予以明確，并設(shè)“生育權(quán)”一章作專門規(guī)定。

（二）保護(hù)丈夫?qū)ζ拮由蛻言惺聦?shí)的知情權(quán)

從整體上來看，妻子享有法定生育的權(quán)利自由，但是丈夫作為婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，丈夫應(yīng)該享有妻子懷孕情況與生育事實(shí)的知情權(quán)和合理期待權(quán)。作為夫妻共同享有的生育權(quán)利，共有的一方在處分權(quán)利時應(yīng)該事先告知另一方，并征得另一方的同意。一方未履行告知程序或者雙方未達(dá)成一致意見而擅自處分權(quán)利的，屬于違法行為?；诖耍拮由米詨櫶サ男袨閼?yīng)該受到法律規(guī)制。

（三）完善具體的救濟(jì)途徑

根據(jù)《婚姻法解釋（三）》的規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐活動，具體的救濟(jì)途徑可分為以下幾種情形：1.妻子侵害丈夫生育權(quán)的，在婚姻存續(xù)期間丈夫可以依法訴請停止侵害。2.妻子侵害丈夫生育權(quán)的，作為丈夫訴請離婚認(rèn)定夫妻感情確已破裂的法定情形之一，經(jīng)調(diào)解無效的人民法院可以判決離婚。3.因妻子侵害丈夫生育權(quán)而導(dǎo)致離婚時，無過錯的丈夫可以請求對方予以損害賠償，包括財產(chǎn)損害賠償和精神損害賠償。

結(jié)語：生育權(quán)首先是一種憲法權(quán)利，屬于憲法層面上的基本人權(quán)。生育權(quán)作為男女雙方共同享有的權(quán)利，需要雙方共同的配合意思表示一致才能實(shí)現(xiàn)，因此生育權(quán)是夫妻雙方共同享有的平等權(quán)利，既有身份權(quán)的性質(zhì)，也有人格權(quán)的性質(zhì)。不僅女性生育權(quán)需要保障，男性生育權(quán)也需要保障，但是權(quán)利救濟(jì)需要限度，這個限度就是要保證女性的尊嚴(yán)與選擇自由，女性不再是生育的工具，男性生育權(quán)的保護(hù)不得侵犯女性的身體健康權(quán)利。夫妻雙方的生育權(quán)就是一種對立與平衡的緊張關(guān)系，一方面，夫妻享有平等的生育權(quán)，另一方面，夫妻任何一方的生育權(quán)受到?jīng)_突時，都應(yīng)該有相應(yīng)的救濟(jì)手段措施，實(shí)現(xiàn)人權(quán)保障的目的。