王　歡（西北政法大學法律碩士教育學院，陜西　西安　　710063）

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離婚訴訟中兒童撫養(yǎng)問題之探析

王歡
（西北政法大學法律碩士教育學院，陜西西安710063）

摘要：兒童是父母雙方愛情的結晶和生命的延續(xù)，不僅是家庭的重要成員，更是國家發(fā)展的希望和社會未來的主人。關注兒童健康成長，保護兒童最大利益，己經成為社會的共識。針對此，筆者抽樣了中國裁判文書網上100件相關案例進行了研究。

關鍵詞：離婚訴訟；兒童撫養(yǎng)

一、我國離婚訴訟中兒童撫養(yǎng)問題現狀

現今我國的離婚率逐年上升，父母的離婚改變了兒童原來的撫養(yǎng)方式和生活環(huán)境，對其日后的成長和發(fā)展會產生重要影響，因此，解決好離婚訴訟中兒童撫養(yǎng)問題，對保障兒童的身心健康成長具有重要意義。

從撫養(yǎng)案件的總數量來看，在離婚案件中幾乎有百分之八十的案子涉及撫養(yǎng)問題。從父母撫養(yǎng)兒童的情況來看，3歲以下的兒童主要判決由母親撫養(yǎng)，而判歸一方撫養(yǎng)的幾乎都是爺爺奶奶在帶。從撫養(yǎng)費的給付方式來看，有判決一次性支付的，有一年一次性支付的，還有按月支付的。給付方式上主要是通過法官自由裁量。從父或母行使探望權的時間和方式來看，基本上都是按照法定最低標準一個月一次來規(guī)定的。

二、司法實踐處理兒童撫養(yǎng)問題之不足

（一）缺乏“兒童最大利益原則”的立法指導。誠然，對于離婚訴訟中處理兒童撫養(yǎng)問題，我國的《婚姻法》、《收養(yǎng)法》及相關司法解釋的許多規(guī)定體現了“兒童最大利益原則”。但是，我國現行《婚姻法》還沒有明確確立“兒童最大利益原則”。

（二）欠缺法院的公力監(jiān)督和適當干預。根據我國現行《婚姻法》第36，37，38條的規(guī)定，離婚時處理子女撫養(yǎng)問題，首先由父母雙方協(xié)商確定。根據我們的調查發(fā)現，父母雙方協(xié)議的內容往往完全取決于父母，而法院對此沒有進行相應的公力監(jiān)督和適當的干預。直接撫養(yǎng)兒童的父母一方的職業(yè)及經濟收入狀況如何，是否能保障兒童正常的生活和學習需要判決書中沒有看到法官對此進行的陳述。

（三）確定兒童撫養(yǎng)費之不足。我國現行《婚姻法》第36，37條規(guī)定“父母離婚后子女生活和學習等費用由父母雙方共同承擔”即一般情況是父母每人各負擔一半。根據此種計算方法，如果父母一方每月給600元的撫養(yǎng)費，那子女每月就能獲得大約1200元的撫養(yǎng)費，但是就當今社會的消費水平，這能滿足孩子的也僅僅是溫飽。當今社會將一個孩子撫養(yǎng)長大不僅僅要解決溫飽，主要的還是教育，醫(yī)療等等。

（四）確定父母行使探望權之不足。我國《婚姻法》第38條規(guī)定了探望權的行使，但在實際中判決中擁有撫養(yǎng)權的一方往往不愿意讓對方探望孩子，或者是由于孩子的學業(yè)壓力，父母探望權的行使往往也只是驚鴻一瞥，并不能真正有利于孩子的身心健康。

三、司法實踐處理兒童撫養(yǎng)問題之改進建議

（一）確立“兒童最大利益原則”。父母、法官在確定直接撫養(yǎng)人、撫養(yǎng)費以及探望權時，應以“兒童最大利益”原則作為指導思想和審酌標準。當父母需求與子女利益發(fā)生沖突時，需要優(yōu)先考慮子女利益。

（二）加強法院的公力監(jiān)督和適當干預。法官必須依法對離婚訴訟中兒童撫養(yǎng)問題的處理進行實質審查、監(jiān)督。法官應該在詳細了解整個案件事實的基礎上，以“兒童最大利益原則”為最終衡量標準，指導離婚父母協(xié)商解決兒童撫養(yǎng)問題。判決確定兒童的直接撫養(yǎng)人時，法官要考慮兒童、父母的情況和意愿，滿足兒童的精神、物質生活需要，確保兒童活、學習環(huán)境的穩(wěn)定。

（三）提高撫養(yǎng)費的給付額度。適當提高撫養(yǎng)費的給付額度。鑒于離婚父母一方作為直接撫養(yǎng)人，其照顧、撫養(yǎng)兒童可能對工作或經濟收入造成一定影響，可以根據其撫養(yǎng)不同年齡的子女，對離婚父母另一方給付撫養(yǎng)費的數額進行相應的調整。

（四）保障探望權的行使。在審理案件過程中，建議法官應明確告知父母雙方，探望權不只是未直接撫養(yǎng)兒童的父母一方享有的權利，更是其履行撫養(yǎng)責任的一種應盡義務。探望權不是由于離婚而產生的新權利，而是親權或監(jiān)護權的權能延伸。離婚后的父母探望兒童只是父母雙方繼續(xù)齊心協(xié)力撫養(yǎng)兒童的一種共同監(jiān)護的形式。法官應當履行告知和審查義務。應當在離婚訴訟中向離婚當事人雙方履行告知義務，離婚調解書或離婚判決書都應該包括探望權（行使時間、地點和方式）的內容，保障探望權制度得到實施.

（五）其他方面的改進建議。法官在審理離婚訴訟時對兒童撫養(yǎng)問題應注重調解，維護兒童的最大利益。基于父母子女間天然的血緣親情，通過對父母雙方的法制教育、說理、勸說和協(xié)商，調解可以緩和父母雙方的對立情緒，容易達成有利于兒童利益的協(xié)議，減少父母離婚對兒童的不利影響。尤其是在撫養(yǎng)費的數額問題上可以結合雙方實際情況達成最合理的給付協(xié)議。

增設“兒童訴訟代表人”制度法院在審理離婚案件時，可以依法為兒童指定“訴訟代表人”，由其代表兒童參加訴訟。正如刑事訴訟中的合適成年人制度一樣，訴訟代表人具有獨立的訴訟主體地位，在全面了解案情和收集證據的基礎上，充分聽取兒童的意見，在直接撫養(yǎng)人的確定、撫養(yǎng)費數額的確定以及探望權的行使等方面向法院提出報告和建議，以供參考。

法官在所審理的離婚案件中，如果兒童是在10歲以上應當詢問其對直接撫養(yǎng)人的意見，并在判決中標明。兒童隨著年齡的增長，其認知能力不斷提高，對關乎自身的部分事務，其有能力做出自己的決定。應該尊重兒童的意愿和自我決定權。

除此之外，民政部門也應當發(fā)揮其積極作用，將離婚訴訟中兒童的直接撫養(yǎng)人錄入系統(tǒng)，記錄明確的家庭住址聯(lián)系方式，尤其是對家庭環(huán)境較為復雜，或者父母離婚時雙方都不愿承擔撫養(yǎng)義務的情況特別標記。建立相應的回訪制度，具體實施可以由居委會、村委會來進行，形成回訪意見，做出評估報告。對于直接撫養(yǎng)人未盡撫養(yǎng)義務責令其改正，對直接撫養(yǎng)人綜合考慮繼續(xù)撫養(yǎng)兒童不利于其健康成長的，更換撫養(yǎng)人。

參考文獻：

［1］李俊著.《離婚救濟制度研究》［M］.西南政法大學法學學術文庫，法律出版社出版（2008年版）

［2］馮源.《論兒童最大利益原則的尺度——新時代背景下親權的回歸》［J］.河北法學，2014，（6）

中圖分類號：DF551

文獻標識碼：A

文章編號：1671-864X（2016）07-0065-01

作者簡介：王歡（1992.01-），女，漢族，陜西寶雞人，西北政法大學法律碩士教育學院2015級碩士研究生