文 沃特亞·納瓦潤魯昂,里斯塔·曼努爾潤,艾爾·錢德勒,本 ·克蘭奇 翻譯 《法人》記者 李立娟

“東盟模式”的法務機遇

文 沃特亞·納瓦潤魯昂,里斯塔·曼努爾潤,艾爾·錢德勒,本 ·克蘭奇 翻譯 《法人》記者 李立娟

東盟在共同市場中已經(jīng)采取顯著區(qū)別于歐盟規(guī)則的事實，加之其文化的多樣性，使得在該地區(qū)運營公司更加有趣。特別是對公司內(nèi)部法務人員來說,新的自由貿(mào)易協(xié)定讓在東盟國家從事公司法務工作的律師生活更加有趣

貿(mào)易協(xié)定的解釋包括附件和其他輔助文件在內(nèi)的成百上千的條款，并且可提取精華部分為公司的各部門作為實用指導，包括金融稅收、生產(chǎn)銷售營銷、物流人力資源等，這些可以使公司的法務部門嚴謹?shù)毓ぷ鳌?/p>

協(xié)定列舉出新的外國直接投資者的限制事項，改變國外投資者在相關國家和市場的準入規(guī)則，新的海關程序和原產(chǎn)地規(guī)則，針對公司的新服務貿(mào)易規(guī)則、知識產(chǎn)權的對待、政府項目的改變、電子商務、達成一致的環(huán)境準則以及爭端解決機制等等。

即使有外部律師的幫助，在根本上還是有公司內(nèi)部法務人員根據(jù)如下事項進行最終判斷:

·事物的相關聯(lián)性

·自由貿(mào)易協(xié)定對組織所提供的機遇和優(yōu)勢以及其所呈現(xiàn)的新經(jīng)濟挑戰(zhàn)

·為了應對挑戰(zhàn)應該進行的改變

相較于復雜的自由貿(mào)易協(xié)定，一些多邊協(xié)定通過增加的單一區(qū)域市場，以此鞏固統(tǒng)一的多視角，超越經(jīng)濟體的限制。這種方式使得經(jīng)濟一體化可以作為起點和杠桿來促進政治和經(jīng)濟文化的整合。

當然，歐盟可以作為最激勵人心和良好架構的例子，東南亞國家聯(lián)盟即東盟，可以作為另外一個優(yōu)秀范例。它們存在的原因和廣義的目標是一致的。

歐盟的前身，也就是歐洲共同體，是1957年德國、法國、意大利、荷蘭、比利時和盧森堡簽署《羅馬公約》建立的，成立的目的是為了避免戰(zhàn)后歐盟內(nèi)部出現(xiàn)類似的沖突，以圖優(yōu)化區(qū)域安全，實際上更大程度上是針對蘇聯(lián)，以及強化歐盟成員國的經(jīng)濟。所有的國家都是民主且以基督教為主的國家，并且大部分是以中產(chǎn)階級人群為主，共享社會以及政治價值觀并且高度尊重法治。

同樣，東盟的成立也是不可避免的，由印度尼西亞、馬來西亞、菲律賓、新加坡和泰國在1967年8月8日簽署《曼谷宣言》成立，主要目的是為了促進區(qū)域政治經(jīng)濟合作以及如何對待該區(qū)域內(nèi)法屬印度支那正在進行的戰(zhàn)爭問題，東盟自由貿(mào)易區(qū)成立于1992年1月28日，在原有5個成員國的基礎上加上文萊成立，采取的經(jīng)濟措施比如關稅優(yōu)惠，以促進經(jīng)濟在成員國之類的流通。

現(xiàn)在所知的東盟共同體，是由包括柬埔寨、老撾、緬甸以及越南在內(nèi)的東盟成員國在2007年11月簽署的東盟憲章，并且達成在2015年建成東盟共同體的戰(zhàn)略目標。

走進“東盟模式”

東盟成員國是一個多元化的群體，正如其在國家財富、發(fā)展階段、規(guī)模、政治和宗教等方面的多方位體現(xiàn)。麥肯錫公司在最近的一份報告中指出：

“作為G20成員國之一的印度尼西亞代表該地區(qū)經(jīng)濟輸出的40%，相比較而言，緬甸雖然擺脫了被隔離的處境，但是將建設自己的基層架構作為首要市場任務。新加坡的人均國內(nèi)生產(chǎn)總值是老撾的30倍，柬埔寨和緬甸的50倍，他甚至可以說超過經(jīng)濟成熟的加拿大和美國。東盟成員國的平均收入可以說是歐盟的7倍。這種多樣性可以擴展到文化語言以及宗教領域。例如，在印度尼西亞幾乎90%是穆斯林，而在菲律賓80%是羅馬天主教徒，在泰國超過95%以上的人信奉佛教?！?/p>

這樣的現(xiàn)實，加上東盟在共同市場中已經(jīng)采取顯著區(qū)別于歐盟的規(guī)則手冊的事實，這些都使得在該地區(qū)運營公司更加有趣，特別是對公司內(nèi)部法務人員來說。

東盟正在嘗試建立沒有中央執(zhí)行機制（就像歐盟委員會在歐盟的地位）的單一市場體制，或者是建立東盟層面的國家法律，亦或者是引入爭端解決機制。這個方式源自于東盟對其成員國持有的不干涉內(nèi)政原則－所謂的“東盟方式”被描述為最終東南亞國家文化解決爭端的一種方式。

相反，自2007年起，東盟一直遵循“AEC藍圖”，即通過四步去實現(xiàn)藍圖所定義的商品、服務、投資、勞動力及資本流動能夠更加自由地流通：

·一個單一的市場和生產(chǎn)基地

·一個高度競爭的經(jīng)濟區(qū)域

·一個公平的經(jīng)濟發(fā)展區(qū)域

·一個完全融入全球經(jīng)濟的區(qū)域

東盟憲章呼吁成立部長級別的經(jīng)濟共同體理事會，以處理在AEC的發(fā)展過程中出現(xiàn)的實質(zhì)性問題，該委員會由高級經(jīng)濟官員會議支撐，這些成員來自于不同的成員國。憲章同時要求各成員國在印尼雅加達的東盟秘書處任命一名常駐東盟代表。該常駐委員會與秘書處、議會保持密切的聯(lián)系，并在各成員國政府內(nèi)設立國家秘書處。最終的決定由10個成員國政府首腦組成的東盟峰會制定以及協(xié)商。

博弈中前進

距離2015年12月31日已經(jīng)過去了6個月，AEC的實施情況如何？在東盟兩個最大的金融服務機構的看來，就公司法務方面的成就是明顯的，特別是在協(xié)調(diào)資本賬戶制度、資本市場、以及支付清算系統(tǒng)等領域。對銀行、保險公司以及投資公司在其他東盟成員國提供的金融服務正在逐步放寬，成員國代表會議定期協(xié)商各個成員國之間的金融服務自由化的意愿程度以及相應的事件架構。（自由化也將各個成員國經(jīng)濟的儲備程度、金融以及監(jiān)管體系納入考量的范圍，例如像印度尼西亞、泰國和新加坡這樣的“發(fā)展中國家”，以及柬埔寨、老撾和緬甸都這樣的“最不發(fā)達經(jīng)濟體”）

然而，為了實現(xiàn)“AEC藍圖”中到2020年形成運行順暢的區(qū)域金融體系和“半集成金融市場”的目標，一系列的工作正在有條不紊地進行，這也就是2011年部長級會議決定的東盟一體化框架中東盟的中期目標。而且，為了更好促進自由化進程，重點應該放在加強監(jiān)管合作，降低系統(tǒng)性風險，并確保在不同的國家建立公平競爭的區(qū)域環(huán)境－特別是人力資源方面－以及確保在東盟內(nèi)提供一個適應東盟的消費水平保護。這類問題是金融機構的內(nèi)部法務人員每天都需要思考的問題。

作為東盟框架服務協(xié)議的一部分，銀行服務的自由流通意境取得了相當可觀的進展，但是東盟的銀行在這部分的整合水平還是相對有限的。機遇是無處不在的，一些分析人士指出，東盟內(nèi)更多的貿(mào)易和投資將會有利于鼓勵銀行去擴大經(jīng)營區(qū)域來更好地服務他們的客戶。除此之外，東盟框架服務協(xié)議促使泰國銀行擴張，不僅僅是促使銀行在不同的成員國有更多分布，而是使其業(yè)務擴大到保險、證券以及租賃業(yè)務。例如，泰國最古老以及第二大商業(yè)銀行—渣打銀行在2015年7月宣布通過接管，將在越南成立全資分行。但是，自由化也同樣考驗著公司內(nèi)部法務人員。例如，如果法務人員需要針對特定的東盟國家提供金融服務和產(chǎn)品，對東盟國家相關法律的深刻理解稱為必修課程，即使他們已經(jīng)與當?shù)氐穆伤辛己玫暮献鳌７▌杖藛T需要滿足在另一個東盟成員國稱為“合格的東盟銀行”的要求，這也為內(nèi)部法務人員提供了一個明確的學習路線。

事實上，每一個東盟國家都有其自己的法律和稅收制度，一些大的企業(yè)將會需要對不同國家行業(yè)的比較優(yōu)勢或者劣勢的專業(yè)人才，以及具備雇用外部專家的能力。那么，一些相關的國際性的發(fā)展將會影響公司總部、分公司、以及其他機構，尤其是經(jīng)濟合作開發(fā)組織／G20以及利益轉(zhuǎn)移計劃。相比較于太平洋的鄰居們澳大利亞及日本，雖說并沒有任何一個東盟的國家可以作為這些決策的中心，但是，希望一些我們正在密切關注的決策所產(chǎn)生的影響也是和東盟一樣的。

東盟也給保險公司帶來收入的增加以及財政能力提高的巨大機遇。當下市場保險的普及率較低，在生命和健康領域，缺乏如歐洲對私人保險需求這樣形式的公共社會福利系統(tǒng)，這兩部分的需求將會增加。同樣重要的是區(qū)域一體化為各行業(yè)帶來了監(jiān)管的潛在機制，技術嫻熟的工人以及競爭領域?qū)哟蔚奶岣摺训耐该骱拓熑沃?，這是對于所有東盟以及非東盟外企而言的。

然而，與這個計劃相關的保險市場發(fā)展卻是緩慢的，部分原因是保險并沒有在2007年的AEC藍圖中作為特別的部分表述出來。事實上，第一次東盟保險峰會直到2014年才舉行，并且這是迄今唯一的一次會議。許多懸而未決的爭議為市場的參與者以及他們的公司法務人員提出了更多的挑戰(zhàn)。

例如，區(qū)域規(guī)則對外國所有者、授權機構和運營模式目前正在發(fā)生顯著的變化。盡管新加坡和越南是相對開放的，菲律賓和印尼致力于人壽保險市場某些方面可自由化運營，其他的東盟國家仍然并不情愿向外資保險公司開放他們的市場。

一個全球顧問咨詢公司在2015年10月的報告中指出，在很大程度上，非東盟的保險公司將受益于東盟在保險市場主導的自由化運動，盡管這個市場仍不是很明朗。

“在這個框架下，只有‘東盟的保險公司’才可被準許利用市場的自由化，來享受介入市場的優(yōu)勢。然而，東盟國家還未就什么是‘東盟保險公司’達成一致的定義。”

不同級別的監(jiān)管能力是另外一個問題。區(qū)域市場自由化的前景促使大多數(shù)的東盟國家采用新的資本規(guī)則，并提升監(jiān)管標準：現(xiàn)在除了最不發(fā)達的成員國即柬埔寨、老撾和緬甸，所有的東盟國家均采用技術上獨立的監(jiān)管機構。然而，全球顧問報告中指出：“外國保險公司現(xiàn)在仍然會面對限制以及來自一些監(jiān)管機構不透明的監(jiān)管。這包括市場人才的引入或者數(shù)據(jù)持有，亦或者國外保險公司進入國內(nèi)市場持資比例的限制。不可預見性以及監(jiān)管機構有限的切磋范圍也仍然是一個問題。”

關于人力資源的問題，東盟地區(qū)急切需要跨區(qū)域的擴大專業(yè)人才庫。例如，印度尼西亞金融服務管理局已經(jīng)明確他們需要至少1000名的保險精算人才以滿足經(jīng)濟的需要，這僅僅是為了滿足印尼日益增長的監(jiān)管需要。因此，擴大保險精算人才專業(yè)資格證的教育機會以及行程跨區(qū)域的統(tǒng)一專業(yè)證書，這些都是保險行業(yè)正在探求的。

去年，東盟成立保險精算人才發(fā)展工作委員會，但是至今功效甚微。在東盟服務框架協(xié)議下，若干“相互承認意愿書”被用來指導雙邊或者多邊的協(xié)調(diào)標準和其他存進專業(yè)人才或者熟練工人在工程和會計領域跨境流動的機會。但是，一些東盟國家更關心如何在像保險的復雜領域發(fā)展自己的技術基礎。因此，促進服務的技術交流以及勞動力的流動并不是目前的緊急事項。

然而，盡管在一些領域發(fā)展緩慢，但是我們可以看到一個東盟計劃正在成形。一些重要步驟正在完成，特別是經(jīng)濟一體化領域。

盡管政府官員、商界領袖以及公司內(nèi)部法律顧問都在嚴密關注事態(tài)的發(fā)展，但是經(jīng)研究表明，普通大眾的關注意識并不高，特別是識字率低以及媒體不能覆蓋的非主要城市，關注意識更低，東盟是什么對這里的公民并不意味著什么。而且， 一度存在一些關于東盟計劃有助于緩解貧困、增加經(jīng)濟機遇、提高整個區(qū)域的人權和自由的質(zhì)疑。

在2015年11月22日簽訂的《吉隆坡宣言》具有非一般的意義，這個宣言東盟所有國家的領導人均簽署了，這個宣言特別在改善法治方面，因為這個宣言可以適用于政府、經(jīng)濟組織以及個人：在實現(xiàn)平等與公平待遇、透明度以及建立一個共同區(qū)域身份的問責制，這是所有的東盟國均面臨的問題。

利用貿(mào)易協(xié)定：內(nèi)部律師的頂級秘籍

積極參與到制定任何你所在行業(yè)協(xié)會正準備提交貿(mào)易協(xié)議的談判過程中。不僅可以幫助所屬公司表述公司的立場觀點，也可以了解到你尚未發(fā)現(xiàn)的問題或者機會。

出于上述同樣的原因，探索是否有機會直接參與到像工商咨詢理事會這樣的正式磋商中。

分析主要文本協(xié)議,以確保了解你的業(yè)務和行業(yè)廣泛的潛在影響, 以及供應商、客戶和競爭對手。無論如何，理解律師事務所、會計師事務所以及其他機構所提供的分析材料，但是公司法務人員對哪些材料是有利于公司的具有最終裁決權。

審查具體承諾的時間表，核實哪些國家做出承諾以及他們的時間架構。思量這些是否會促進或者延遲潛在的市場。

鑒于上述的情況，考慮貿(mào)易自由化帶來的機會和威脅——從消除關稅配額以及消除或者減少公開服務交付模式本地需求的角度思量。

思量特定的主題，比如引入競爭法到此法缺乏的國家，或者引入復雜的知識產(chǎn)權保護制度以及消費者保護法律——這些可能會使得你生意的所在國前所未有的有趣。

對于合同的所在國，搜索與其相關的所有知識，而不僅僅是相關法律。你不可能是這些方面的專家（專家是這些國家的律師們），但是對相關必要知識的了解將會對你所在公司擴大業(yè)務的決策產(chǎn)生重大影響，以有助于更有效率地指導管理團隊。

協(xié)議簽署后，貿(mào)易流動的統(tǒng)計不能懈怠，相對國的經(jīng)濟和政治形勢應該包含在合同內(nèi)，與行業(yè)協(xié)會合作，并將你所在國政府可能發(fā)生的情形作為補充協(xié)議，首選項的條款就應該包括其中。

（本文英文版權屬于全球企業(yè)法律顧問協(xié)會）