馬青悅　馬振春

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案外人權(quán)利保護(hù)制度辨析——從民訴法規(guī)定的視角

馬青悅馬振春

摘要:案外人申請再審、第三人撤銷之訴、案外人執(zhí)行異議之訴在司法實踐中并存，這幾種制度都系對案外人民事權(quán)益受到侵害時的救濟(jì)，適用條件相近，程序上有實質(zhì)的不同。明確這幾種制度的區(qū)別，梳理不同的適用條件，在實務(wù)中有重要作用。

關(guān)鍵詞：案外人申請再審；第三人撤銷之訴；案外人執(zhí)行異議之訴

民事訴訟中對案外人的權(quán)益保護(hù)，包括事中的保障和事后的救濟(jì)。與此相對應(yīng)，案外人也分為訴訟中的第三人和判決確定后利益受判決、裁定、調(diào)解書損害進(jìn)而尋求救濟(jì)的第三人。本文討論的是第二類。2013年，新修訂的《中華人民共和國民事訴訟法》實施，該法第56條第3款規(guī)定了第三人撤銷之訴。由此，司法實踐中形成了裁判后案外人申請再審、第三人撤銷之訴、案外人執(zhí)行異議之訴并存的案外人救濟(jì)制度，這幾種制度的目的、功能、適用條件相近，實踐中容易混淆，在此作一粗淺的梳理。

一、關(guān)于案外人申請再審

（一）法律依據(jù)和兩個概念（執(zhí)行標(biāo)的物、執(zhí)行標(biāo)的）

最高人民法院《審判監(jiān)督程序司法解釋》第5條首先使用了案外人這一術(shù)語。該條規(guī)定：“案外人對原判決、裁定、調(diào)解書確定的執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利，且無法提起新的訴訟解決爭議的，可以在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后兩年內(nèi)，或者自知道或應(yīng)當(dāng)知道利益被損害之日起3個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院的上一級人民法院申請再審。（一般案外人申請再審）在執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，按照民事訴訟法第204條的規(guī)定處理（執(zhí)行中案外人申請再審）。民事訴訟法第204條（即現(xiàn)行民事訴訟法第227條）：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起15日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

《審判監(jiān)督程序司法解釋》第5條第2款和第1款中，案外人所提異議針對的對象是不同的，一是在執(zhí)行過程中，案外人對“執(zhí)行標(biāo)的”提出書面異議，另一個是對“執(zhí)行標(biāo)的物”主張權(quán)利。同一條司法解釋的兩款，分別用了“執(zhí)行標(biāo)的物”和“執(zhí)行標(biāo)的”兩個不同的概念，《民事訴訟法》第227條也用了“執(zhí)行標(biāo)的”的提法。這不是立法機(jī)關(guān)和最高司法機(jī)關(guān)在文字上的疏漏，準(zhǔn)確地對兩者進(jìn)行區(qū)分，是掌握《審判監(jiān)督程序司法解釋》第5條精神的關(guān)鍵。

執(zhí)行標(biāo)的，是指執(zhí)行依據(jù)所確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，既可以是給付一定的財產(chǎn)，也可以是履行一定的行為，既包括所有權(quán)，也包括其他財產(chǎn)權(quán)利。常見的給付之訴的判決：xxx于本判決生效后3日內(nèi)歸還xxx人民幣30萬元。此判決中的執(zhí)行標(biāo)的是雙方當(dāng)事人之間的給付義務(wù)，并不涉及具體的執(zhí)行標(biāo)的物。執(zhí)行過程中，法官可以拍賣被執(zhí)行人的汽車、房屋等，被拍賣的汽車、房屋系執(zhí)行法官在執(zhí)行過程中確認(rèn)的屬于被執(zhí)行人的財物。執(zhí)行標(biāo)的物，是據(jù)以執(zhí)行的判決書、裁定書、調(diào)解書中確定的具體標(biāo)的物，是執(zhí)行過程中執(zhí)行措施指向的特定對象，是被執(zhí)行人所有的并據(jù)以履行法定義務(wù)的具體財產(chǎn)。如判決書主文“XXX于本判決生效后五日內(nèi)將XXX小區(qū)十號樓502室交付給XXX”，502室就是具體的執(zhí)行標(biāo)的物。從法律后果上看，案外人對執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利，要向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院的上一級法院申請再審，對執(zhí)行標(biāo)的提出異議，則可能導(dǎo)致作出生效裁判的法院啟動審判監(jiān)督程序。

（二）案外人申請再審的類型：一般案外人申請再審、執(zhí)行中案外人申請再審

根據(jù)《審判監(jiān)督程序司法解釋》第5條、《民事訴訟法》第227條，案外人申請再審分為一般案外人申請再審、執(zhí)行中案外人申請再審。[1]

1．一般案外人申請再審，指案外人對原判決、裁定、調(diào)解書確定的執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利，且無法提起新的訴訟解決爭議時，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院的上一級人民法院申請再審的情形。它有以下幾個特征：

（1）案外人對執(zhí)行標(biāo)的物主張物權(quán)，這是一般案外人申請再審的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。這主要是物權(quán)，但不限于所有權(quán)。

（2）案外人的范圍。根據(jù)執(zhí)行標(biāo)的物的權(quán)利性質(zhì)，可以申請再審的案外人有：A．物的所有權(quán)人，包括共有權(quán)人（共同共有、按份共有）；B．物的擔(dān)保物權(quán)人，包括留置權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人、抵押權(quán)人。C．物的用益物權(quán)人，包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)等；D．法定訴訟擔(dān)當(dāng)人，即因法定原因與執(zhí)行標(biāo)的物有密切聯(lián)系的主體，如破產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人、失蹤人的財產(chǎn)代管人。下列案外人不能成為再審申請人：A．物權(quán)化性質(zhì)的債權(quán)人，如承租人，不可以因生效判決確定的所有權(quán)變動損害其利益而申請再審；B．占有人，占有是事實行為，沒有真實的權(quán)利基礎(chǔ)；C．債權(quán)人。債權(quán)人對應(yīng)的權(quán)利不具有惟一性，當(dāng)然不可以申請再審，可以通過另行起訴等途徑進(jìn)行救濟(jì)。典型的如“一房二賣”、“一房數(shù)賣”中的買受人。

（3）一般案外人申請再審的期限。A．法律文書生效后兩年內(nèi)，自送達(dá)之日或生效之日起確定；B．自知道或應(yīng)當(dāng)知道其利益被損害之日起3個月內(nèi)，這一點涉及主觀判斷問題，應(yīng)由案外人舉證，不應(yīng)對案外人太苛刻。

（4）管轄法院。向做出裁決法院的上一級法院申請，由做出生效法律文書法院的上一級法院主管。

2．執(zhí)行中案外人申請再審。依據(jù)《審判監(jiān)督程序司法解釋》第5條第2款的規(guī)定，在執(zhí)行過程中，案外人對作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書提出書面異議，執(zhí)行法院裁定駁回后，案外人對裁定不服，不是出于對駁回裁定本身，而是認(rèn)為原判決、裁定書、調(diào)解書有錯誤。此時，依照審判監(jiān)督程序具體如何操作呢？審判監(jiān)督程序規(guī)定在《民事訴訟法》第16章，199條—213條都是關(guān)于當(dāng)事人申請再審的規(guī)定。198條第1款規(guī)定了各級人民法院院長發(fā)現(xiàn)原生效法律文書確有錯誤經(jīng)審委會討論進(jìn)入再審，第2款規(guī)定了上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院生效判決書有錯誤而指令再審。此處的上級法院并不局限于作出裁決的法院的上一級法院，而是包括其所有的上級法院。也就是說，此處的案外人依照審判監(jiān)督程序辦理有兩個路徑，一是向作出發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的法院申請再審；二是向該法院的上級法院申請?，F(xiàn)在，《民事訴訟法司法解釋》第423條已經(jīng)做出了具體規(guī)定，這種情形只能向原審人民法院申請再審，時間是6個月之內(nèi)。新的司法解釋對《審判監(jiān)督程序司法解釋》在此問題上的規(guī)定進(jìn)行了修改，進(jìn)一步明確為原審法院主管，根據(jù)《民事訴訟法司法解釋》第552條的規(guī)定，以新的司法解釋為準(zhǔn)。

（三）兩種案外人申請再審的共同點

本質(zhì)上都是行使申訴權(quán)，法院只能以職權(quán)啟動再審，審查再審申請時需注意：1．案外人首先需證明其與原審生效法律文書有不可分割的訴訟利益，要與原審裁決有利害關(guān)系，利害關(guān)系或指向執(zhí)行標(biāo)的物，或指向原審判決中的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2．案外人申請再審的條件不必與民事訴訟法第200條列舉的13項完全吻合，因為民事訴訟法第200條是針對當(dāng)事人申請再審的規(guī)定，不適用案外人申請再審，案外人因為未參加訴訟，對其再審申請的審查，相較于當(dāng)事人而言，門檻應(yīng)適當(dāng)降低。案外人申請再審制度，在司法實踐中運用較少，其作用遠(yuǎn)未發(fā)揮，案外人有時以信訪名義出現(xiàn)。

二、關(guān)于第三人撤銷之訴

（一）第三人撤銷之訴的概念和特征

第三人撤銷之訴是指案外人向人民法院提起訴訟，申請撤銷他人之間已經(jīng)發(fā)生法律效力的、錯誤的判決書、裁定書、調(diào)解書，從而維護(hù)其自身權(quán)益的制度。

1．第三人撤銷之訴是一種形成之訴。形成之訴也稱變更之訴，指原告向法院要求變動或消滅一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，第三人撤銷之訴，本質(zhì)上就是要求改變原判決、裁定、調(diào)解書已經(jīng)確定的法律關(guān)系。一般而言，形成之訴依據(jù)的是實體法上的請求權(quán)，針對的是形成義務(wù)人，如合同法上的撤銷權(quán)之訴，但第三人撤銷之訴依據(jù)的是訴訟法上的請求權(quán)，針對的是法院。第三人撤銷之訴是一種特殊的事后救濟(jì)程序，第三人撤銷之訴的原告不像原訴訟的當(dāng)事人那樣在訴訟中已經(jīng)行使了一定權(quán)利。因此，對第三人申請的審查，不宜像當(dāng)事人申請再審一樣嚴(yán)格，第三人撤銷之訴受理的門檻應(yīng)當(dāng)比再審程序低一些。

2．第三人撤銷之訴的適格當(dāng)事人。第三人撤銷之訴的原告應(yīng)理解為受原判決、裁定、調(diào)解書效力擴(kuò)張影響的第三人，是除了參加原審訴訟當(dāng)事人之外的所有人。司法實踐中有一個問題，以調(diào)解方式結(jié)案的，曾經(jīng)當(dāng)過被告后來又被原告撤回告訴的人，能否作為第三人撤銷之訴的原告?！睹袷略V訟法司法解釋》第294條第4項的兜底條款（因其他不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟的），給法官以自由裁量的空間，表明最高院在此問題上持寬泛的態(tài)度，應(yīng)當(dāng)允許其以原告身份提起訴訟。

第三人撤銷之訴的被告，一般是原判決、裁定、調(diào)解書中的原、被告及第三人。《民事訴訟法司法解釋》第298條明確規(guī)定，原生效法律文書中沒有承擔(dān)實體義務(wù)的第三人，在新的第三人撤銷之訴中，仍應(yīng)列為第三人。換句話說，除此情形，原審中的當(dāng)事人均是被告。司法實踐中可能還會有：原生效法律文書中有多名原告、被告和第三人，第三人提起撤銷之訴時，只將其中的一部分列為被告，另一部分沒有列為當(dāng)事人。對此，筆者認(rèn)為，從利于查明案情，提高審理質(zhì)效著眼，應(yīng)一并列為當(dāng)事人。

3．第三人撤銷之訴的客體，是指第三人撤銷之訴中案外人請求法院撤銷的對象，即生效的判決書、裁定書和調(diào)解書。需要注意的是裁定書，因為第三人撤銷之訴救濟(jì)的是第三人的實體權(quán)利，被訴裁定書也必須關(guān)乎第三人的實體利益。第三人撤銷之訴是以一種成本較高的方式來撤銷原生效法律文書，因而被訴的裁定必須是無法通過其他途徑糾正或難以糾正的。從《民事訴訟法》的規(guī)定看，裁定大部分是解決程序性問題的，比如不予受理、駁回起訴、中止審理、補正筆誤等等，涉及實體權(quán)利的主要有保全裁定、先予執(zhí)行，而這兩種裁定可以通過案外人復(fù)議或案外人執(zhí)行異議之訴來糾正。因此，裁定書不宜作為第三人撤銷之訴的對象。[2]

4．第三人撤銷之訴提起的期限、審判組織和管轄法院。第三人撤銷之訴的原告應(yīng)當(dāng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害起6個月內(nèi)提起訴訟，法律文書生效經(jīng)過多長時間在所不問，只要原告是在知道或應(yīng)當(dāng)知道的6個月內(nèi)，都可以行使起訴權(quán)。根據(jù)《民事訴訟法》第56條第3款的規(guī)定，第三人撤銷之訴須向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起，屬于專屬管轄。如果要求撤銷的裁判是一審法院做出的，則管轄法院就是該一審法院，如果要求撤銷的裁判是二審法院做出的，則管轄法院就是第二審法院。

5．第三人撤銷之訴的立案審查程序。此類案件與一般民事訴訟立案上有重大區(qū)別，在立案環(huán)節(jié)有特殊要求，要求對訴訟的主體、證據(jù)、內(nèi)容、期限等要進(jìn)行一系列適當(dāng)?shù)膶嵸|(zhì)審查，目的是決定是否受理。根據(jù)《民事訴訟法司法解釋》第292條、293條、295條的規(guī)定，審查包括以下幾點：（1）原告是否有訴權(quán)，也就是說發(fā)生法律效力的文書是否損害其本人的民事權(quán)益，對此不能僅僅依照民事訴訟法第56條第1款和第2款的規(guī)定來判斷，還要結(jié)合第3款規(guī)定的實體要件來判斷，即生效的判決、裁定、調(diào)解書是否侵害其民事權(quán)利；（2）撤銷的對象是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書；（3）未能參加原審訴訟，原告自身沒有過錯（即是否屬不能歸責(zé)于其本人的原因）；（4）起訴是否從知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)利受到侵害其6個月之內(nèi)提起的；（5）有證據(jù)證實生效的判決、裁定、調(diào)解書部分或全部內(nèi)容錯誤，部分或全部內(nèi)容錯誤是指實體上的錯誤，不包括程序錯誤。這里要求原告要提供這些證據(jù)，但不意味對這些證據(jù)查證屬實，用實體審查取代了開庭審理；（6）立案審查的時效性較強(qiáng)。收到起訴狀和證據(jù)材料后5日內(nèi)送達(dá)對方當(dāng)事人，對方要10日內(nèi)提出書面意見，立案法官對對方當(dāng)事人的書面意見進(jìn)行審查（此時尚未受理）；審查應(yīng)當(dāng)自收到起訴狀之日起30日內(nèi)完成，符合條件的予以受理，不符合條件的，裁定不予受理。

6．第三人撤銷之訴的實體裁判內(nèi)容。第三人撤銷之訴一般包括兩方面的內(nèi)容，一是案外人提出的原判決、裁定、調(diào)解書部分或全部內(nèi)容錯誤，且損害其民事權(quán)益的主張；二是案外人獨立的訴訟請求，該請求既可以是獨立于撤銷原判決、裁定、調(diào)解書的請求，也可以是改變原判決、裁定、調(diào)解書的請求。以上兩方面都成立的，做出改變判決，即先撤銷原判決、裁定、調(diào)解書的錯誤內(nèi)容，并作出新的判決。如果經(jīng)過審理，兩方面的請求只有一個成立，只作出撤銷判決。兩方面均不成立的，駁回訴訟請求。這是《民事訴訟法司法解釋》第300條的三層意思。

7．第三人撤銷之訴對執(zhí)行和司法制裁的影響。正是因為原生效法律文書損害了案外人的合法權(quán)益，才產(chǎn)生了第三人撤銷之訴。停止原生效法律文書的繼續(xù)執(zhí)行，才能達(dá)到此訴訟目的。但法律文書的效力非經(jīng)法定程序不能無故停止?！睹袷略V訟法司法解釋》第299條規(guī)定，受理第三人撤銷之訴案件后，原告提供相應(yīng)擔(dān)保，請求中止執(zhí)行的，人民法院可以準(zhǔn)許?！睹袷略V訟法司法解釋》第190條第2款規(guī)定，審理第三人撤銷之訴，經(jīng)審查原案當(dāng)事人之間惡意串通進(jìn)行虛假訴訟的，適用《民事訴訟法》第112條的規(guī)定處理。即人民法院應(yīng)當(dāng)駁回“虛假訴訟案”原告的訴訟請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。

三、關(guān)于案外人執(zhí)行異議之訴

(一) 案外人執(zhí)行異議之訴的概念

根據(jù)執(zhí)行異議針對的是實體性權(quán)利和程序性權(quán)利的不同，執(zhí)行異議可以分為對執(zhí)行標(biāo)的的異議和對執(zhí)行行為的異議，對執(zhí)行標(biāo)的的異議，主要依據(jù)是《民事訴訟法》第227條；對執(zhí)行行為的異議，主要依據(jù)是《民事訴訟法》第225條。兩者的性質(zhì)、程序大不相同。在執(zhí)行行為異議程序，不產(chǎn)生“執(zhí)行異議之訴”。

案外人執(zhí)行異議之訴，是指案外人就執(zhí)行標(biāo)的物享有足以有效阻止強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利，在執(zhí)行程序終結(jié)前，向執(zhí)行法院對申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人提起的旨在阻止對執(zhí)行標(biāo)的物的強(qiáng)制執(zhí)行的訴訟。最高法院《執(zhí)行程序司法解釋》第15條規(guī)定：“案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張所有權(quán)或者有其他足以阻止執(zhí)行標(biāo)的物的轉(zhuǎn)讓、交付的實體權(quán)利的，可以依照民事訴訟法第204條的規(guī)定，向執(zhí)行法院提出異議”。民事訴訟法第204條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服…………與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！薄秷?zhí)行程序司法解釋》第17條規(guī)定：“案外人依照民事訴訟法第204條的規(guī)定提起訴訟，對執(zhí)行標(biāo)的物主張實體權(quán)利并請求對執(zhí)行標(biāo)的物停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)以申請執(zhí)行人為被告，被執(zhí)行人反對案外人對執(zhí)行標(biāo)的所主張的實體權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)以申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人為共同被告?！鄙鲜鲆?guī)定，勾勒出案外人執(zhí)行異議之訴的邏輯順序：

（二）案外人執(zhí)行異議之訴的構(gòu)成要件、性質(zhì)

案外人執(zhí)行異議之訴的構(gòu)成要件包括程序和實體兩方面。程序上，案外人對執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利提出的異議被駁回，執(zhí)行異議中的標(biāo)的物，必須是執(zhí)行程序中認(rèn)定的執(zhí)行措施指向的標(biāo)的物，即具體的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)益，比如某棟房屋或房屋抵押權(quán)。時間上，必須在異議被駁回15日內(nèi)。實體上，案外人對該被執(zhí)行標(biāo)的物主張的權(quán)利必須是所有權(quán)或者足以阻止該標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓、交付的實體權(quán)利，且與原裁判無關(guān)。從上述可以看出，對案外人而言，他認(rèn)為該執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)應(yīng)由他本人所有或共有，在執(zhí)行程序中，已經(jīng)面臨被查封進(jìn)而被拍賣之危險，因而當(dāng)務(wù)之急是阻止法院正在實施的執(zhí)行行為。案外人執(zhí)行異議之訴，正是為了阻止對該標(biāo)的物的執(zhí)行而賦予案外人的一種救濟(jì)途徑，針對的是執(zhí)行行為本身。既然其功能首先在于阻止、排斥對標(biāo)的物的強(qiáng)制執(zhí)行，決定了這首先是一個形成之訴。但案外人的實體權(quán)利是否真正受到侵害，是否真正對該執(zhí)行標(biāo)的物享有所有權(quán)或其他實體權(quán)利，實質(zhì)上是異議能否成立的前提條件，否則無法做出是否不予執(zhí)行的判決。所以，案外人異議之訴同時具有確認(rèn)之訴的性質(zhì)，要確認(rèn)到底是誰對該執(zhí)行標(biāo)的物享有實體權(quán)利。顯然，案外人執(zhí)行異議之訴兼具形成之訴和確認(rèn)之訴兩種不同的性質(zhì)，是一種復(fù)合的特殊的訴訟類型。

（三）案外人執(zhí)行異議之訴的效力

1．案外人異議之訴提起后，原則上應(yīng)停止對該標(biāo)的物的執(zhí)行，可以采取查扣等控制措施，但不能對執(zhí)行標(biāo)的物進(jìn)行拍賣、變賣等進(jìn)行最終處分。申請執(zhí)行人請求人民法院繼續(xù)執(zhí)行并提供相應(yīng)擔(dān)保的，人民法院可以準(zhǔn)許，也可以不準(zhǔn)許，具體措施視情況而定。

2．案外人勝訴后，原駁回執(zhí)行異議的裁定無需單獨撤銷，自動失去法律效力。

（四）案外人執(zhí)行異議之訴的裁決

案外人執(zhí)行異議之訴案件，裁判主文應(yīng)包括哪些內(nèi)容，法律并無明確規(guī)定。如上所述，案外人執(zhí)行異議之訴的主要目的，就是通過訴訟否定對執(zhí)行標(biāo)的物的強(qiáng)制執(zhí)行，因此，若僅就實體法律關(guān)系進(jìn)行審理和判斷，則與一般的確認(rèn)之訴沒有區(qū)別，喪失其基本功能，無異于本末倒置。最高法院主流觀點認(rèn)為，案外人執(zhí)行異議之訴既應(yīng)對實體法律關(guān)系進(jìn)行審理，也應(yīng)回答執(zhí)行問題是否繼續(xù)進(jìn)行。即判決主文既要確認(rèn)實體權(quán)利的歸屬者，又要決定對該執(zhí)行標(biāo)的物是否繼續(xù)執(zhí)行，這也是形成之訴和確認(rèn)之訴的復(fù)合性質(zhì)決定的。若司法實踐中已經(jīng)達(dá)到了對能否繼續(xù)執(zhí)行進(jìn)行判斷，但實體法律關(guān)系尚難以確定歸屬的程度，則可以先做出是否繼續(xù)執(zhí)行的裁判，權(quán)屬問題另行處理?！睹袷略V訟法司法解釋》第312條規(guī)定， 對案外人提起的執(zhí)行異議之訴，人民法院經(jīng)審理，按照下列情形分別處理：1．案外人就執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益的，判決不得執(zhí)行該執(zhí)行標(biāo)的。2．案外人就執(zhí)行標(biāo)的不享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益的，判決駁回訴訟請求。案外人同時提出確認(rèn)其權(quán)利的訴訟請求的，人民法院可以在判決中一并作出裁判（兩款的表述，完全體現(xiàn)了形成之訴和確認(rèn)之訴的復(fù)合性）。

確定這樣的裁決范圍：一是將相關(guān)實體法律關(guān)系納入審理范圍，一攬子解決權(quán)屬和應(yīng)否繼續(xù)執(zhí)行兩個問題，符合現(xiàn)行司法實踐的需求和慣常的思維習(xí)慣，訴訟上也較為經(jīng)濟(jì)；二是如果不對當(dāng)事人爭議的實體法律關(guān)系進(jìn)行裁判，而讓當(dāng)事人另行起訴，則難以阻止就同一法律關(guān)系作出相互矛盾的判斷。最高人民法院在《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》第26條規(guī)定，審判機(jī)構(gòu)在審理確權(quán)訴訟時，應(yīng)當(dāng)查詢所要確權(quán)的財產(chǎn)權(quán)屬情況，發(fā)現(xiàn)已經(jīng)被執(zhí)行局查封扣押凍結(jié)的，應(yīng)當(dāng)中止審理；當(dāng)事人訴請確權(quán)的財產(chǎn)，被執(zhí)行局處置的，應(yīng)當(dāng)撤銷確權(quán)案件；在執(zhí)行局查封扣押凍結(jié)后確權(quán)的，應(yīng)當(dāng)撤銷確權(quán)判決書和調(diào)解書。該規(guī)定就是為了預(yù)防對同一法律關(guān)系作出相互矛盾的判斷。因此，對此類糾紛，我們應(yīng)統(tǒng)一到案外人執(zhí)行異議之訴的路徑進(jìn)行處理。

四、案外人申請再審、第三人撤銷之訴、案外人執(zhí)行異議之訴的區(qū)別

（一）性質(zhì)不同

案外人申請再審，案外人行使的是申訴權(quán)，是以院長發(fā)現(xiàn)途徑啟動再審程序，屬于審判監(jiān)督程序；案外人執(zhí)行異議之訴和第三人撤銷之訴是當(dāng)事人行使訴權(quán)的結(jié)果，案外人執(zhí)行異議之訴是一種特殊的執(zhí)行救濟(jì)制度，第三人撤銷之訴本質(zhì)上仍然是正常的訴訟程序。

（二）目的和功能不同

案外人執(zhí)行異議之訴的目的在于排除、阻止對特定標(biāo)的物的執(zhí)行；第三人撤銷之訴目的在于通過一個新的訴訟改變或撤銷原來生效的判決書、裁定書、調(diào)解書，維護(hù)受損的民事權(quán)益；執(zhí)行中案外人申請再審解決的是作為執(zhí)行依據(jù)的生效法律文書的正確與否問題，這一點與第三人撤銷之訴的目的相同；一般案外人申請再審針對的是原來生效的判決書、裁定書、調(diào)解書中確定的標(biāo)的物。

（三）主體不同

案外人執(zhí)行異議之訴中的案外人，是在執(zhí)行程序中對特定物享有實體權(quán)利的不特定第三人，第三人撤銷之訴則是由于不能歸責(zé)于自己而未參加訴訟的、自身權(quán)益受到生效法律文書損害的人，一般案外人申請再審是對作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書確定的執(zhí)行標(biāo)的物主張物權(quán)之人，執(zhí)行中申請再審的案外人系對原法律文書有異議但在執(zhí)行中被駁回之人。

（四）適用情形不同

案外人執(zhí)行異議之訴中的執(zhí)行標(biāo)的物是人民法院在執(zhí)行中審查認(rèn)定屬于被執(zhí)行人的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)益，而不是執(zhí)行依據(jù)（生效的判決書、裁定書、調(diào)解書）確定的標(biāo)的物，不涉及執(zhí)行依據(jù)本身的對錯問題；案外人申請再審針對的則是作為執(zhí)行依據(jù)的生效判決、裁定、調(diào)解書中確定的標(biāo)的物或生效法律文書本身，第三人撤銷之訴針對的是生效法律文書的正確與否，以及對案外人的合法權(quán)益的損害。

（五）管轄法院可能不同

執(zhí)行中案外人申請再審系向原審法院提出，一般案外人申請再審需向原審法院的上一級法院提出；案外人執(zhí)行異議之訴由執(zhí)行法院管轄；第三人撤銷之訴是向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起。

（六）三者提起的期間起算點不同

第三人撤銷之訴自案外人知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月之內(nèi)提起；執(zhí)行程序中案外人申請再審的期限原來的《審監(jiān)程序司法解釋》沒有規(guī)定，《民事訴訟法司法解釋》第423條規(guī)定，根據(jù)民事訴訟法第227條規(guī)定，案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益的，可以自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起6個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審。一個是知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月之內(nèi)，另一個是自駁回執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起6個月內(nèi)，都是6個月，但起算點大不一致。一般案外人申請再審的期限是在法律文書生效后兩年內(nèi)，或案外人自知道或應(yīng)當(dāng)知道其利益被損害之日起3個月內(nèi)。

（七）啟動的路徑不同

案外人執(zhí)行異議之訴和第三人撤銷之訴是新的訴訟，按照一般訴訟程序進(jìn)行。案外人申請再審由人民法院根據(jù)案外人申請以職權(quán)啟動。如果是一般案外人申請再審，則向作出生效法律文書的法院的上一級人民法院提出；如果執(zhí)行案外人申請再審，向做出生效裁決的人民法院申請，兩種都是以院長發(fā)現(xiàn)啟動再審。

（八）案外人申請再審與第三人撤銷之訴的關(guān)系

這個問題，主要涉及對《民事訴訟法司法解釋》第301、302、303條的理解?！睹袷略V訟法司法解釋》第303條規(guī)定，“第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第三人……應(yīng)當(dāng)……提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理”。從《民事訴訟法》第227條規(guī)定的內(nèi)容可知，案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，理由可分為兩方面，一是與原判決、裁定、調(diào)解書無關(guān)，二是認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤，要按照審判監(jiān)督程序處理?！睹袷略V訟法司法解釋》第303條第2款重申了第二方面的意思，即認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，首先應(yīng)當(dāng)申請再審，而不是提出第三人撤銷之訴。如果已經(jīng)提起了第三人撤銷之訴又申請再審的，則對再審請求不予受理，這是《民事訴訟法司法解釋》第303條第1款的意思，它充分考慮了兩種制度功能上的共性，確立了審判監(jiān)督程序優(yōu)先適用的原則，第三人撤銷之訴是最后的救濟(jì)手段。[3]

按照《民事訴訟法》及司法解釋的規(guī)定，第三人撤銷之訴與再審程序分別都可以啟動，相互之間并不影響，但因兩者審理的是同一法律關(guān)系，如果完全獨立進(jìn)行，則可能出現(xiàn)裁判矛盾的情況，對于當(dāng)事人來說，就同一訴訟對象卻要進(jìn)行兩個不同的程序，訴訟負(fù)擔(dān)會增加。[4]第三人撤銷之訴的目的就是糾正原生效法律文書的錯誤，維護(hù)案外人的合法權(quán)益。原生效法律文書的錯誤，第三人未參與訴訟是重要原因，既然原生效法律文書已經(jīng)進(jìn)入再審，將第三人撤銷之訴合并到再審程序中一并解決，自然符合情理。對原生效法律文書的再審，可能是原審法院，也可能是其上一級法院，因而應(yīng)該把第三人撤銷之訴并入再審程序而不是相反。第三人撤銷之訴并入的再審，是一審的，原訴訟與第三人的訴訟請求合并審理，所做的判決可以上訴；第三人撤銷之訴并入的再審是二審的，可以調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷原生效法律文書發(fā)回重審，重審時應(yīng)當(dāng)列明第三人。第三人撤銷之訴并入的再審程序的條件：再審程序和第三人撤銷之訴均已受理；再審案件已經(jīng)過審查進(jìn)入再審程序尚未作出裁判、第三人撤銷之訴正在審理中；實現(xiàn)方式上，將第三人撤銷之訴案件裁定送交審理再審案件的法院或?qū)徟薪M織。

參考文獻(xiàn)：

[1]江必新等.新民事訴訟法再審程序疑難問題解答與裁判指導(dǎo)[M].法律出版社,2014.17.

[2][3][4]民事訴訟法司法解釋理解和適用[M].法律出版社,2009.795.776.776.

（責(zé)任編輯 馬曉黎）

中圖分類號：D925.1

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1672-6359(2016)01-0061-05

作者簡介：馬青悅，暨南大學(xué)法學(xué)院；馬振春，山東省青州市人民法院法官（郵政編碼 510632）