《(P2P)()》

2015年7月18日，央行會同其他部委發(fā)布的《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)明確了“網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)由銀監(jiān)會負(fù)責(zé)監(jiān)管”。2015年10月29日，黨的十八屆五中全會提出了“改革并完善適應(yīng)現(xiàn)代金融市場發(fā)展的金融監(jiān)管框架”，并在《關(guān)于制定國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十三個五年規(guī)劃》中要求“加快金融體制改革”，“規(guī)范發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融”。截至2015年10月，我國從事網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)業(yè)務(wù)的平臺共有約33 384家，至少有8家線上網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(包括母公司)融資整體成交量1 196.49億元，環(huán)比9月上升3.87%，是2014年同期的4.46倍，然而正常運(yùn)行的僅有1 909家，P2P問題平臺數(shù)已累計至1 078家。那么，在落實十三五規(guī)劃過程中如何借助于“規(guī)范”來發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融，而網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)作為是互聯(lián)網(wǎng)金融組成部分，如何使其規(guī)范發(fā)展，尤其是如何在監(jiān)管中促使網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)健康發(fā)展與不斷創(chuàng)新必然成為金融體制改革亟待解決的問題之一。為了促進(jìn)個體網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)健康有序發(fā)展，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)借貸管理部門依法監(jiān)管，保障投資者、融資者和網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的合法權(quán)利，保障網(wǎng)絡(luò)借貸依法合規(guī)開展活動，由中央財經(jīng)大學(xué)副校長、博士生導(dǎo)師王瑤琪教授作為學(xué)者團(tuán)隊組織者，組織了中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院、中財大創(chuàng)新管理研究院、金融學(xué)院、公共財政與公共政策研究院等學(xué)院的部分學(xué)者專家對個體網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)的監(jiān)管問題進(jìn)行了探討與研究，在中央財經(jīng)大學(xué)、金融客咖啡等召開了有關(guān)監(jiān)管問題的研討會，并赴部分省市進(jìn)行了有關(guān)網(wǎng)絡(luò)借貸的實踐調(diào)研，最終形成了《個體網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)監(jiān)督管理辦法(學(xué)者建議稿)》(以下簡稱《網(wǎng)貸監(jiān)管辦法學(xué)者稿》)以及專家論證稿。

一、《網(wǎng)貸監(jiān)管辦法學(xué)者稿》擬制的基本宗旨

《個體網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)監(jiān)督管理辦法(學(xué)者建議稿)》制定的宗旨是：充分保障投資者的合法財產(chǎn)權(quán)益，加速資本的流轉(zhuǎn)速度；積極為融資者提供融資的機(jī)會，解決中小微企業(yè)融資的困難；保障網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管部門的監(jiān)管有法可依，促進(jìn)監(jiān)管活動規(guī)范化，提高金融資源優(yōu)化配置的效率；規(guī)范發(fā)展網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)借貸活動規(guī)范有序發(fā)展，鼓勵網(wǎng)絡(luò)借貸持續(xù)不斷創(chuàng)新，從而使網(wǎng)貸活動能夠服務(wù)中小微企業(yè)經(jīng)濟(jì)、網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險得到有效控制，進(jìn)而達(dá)到普惠金融的目的。

二、《網(wǎng)貸監(jiān)管辦法學(xué)者稿》的基本架構(gòu)

《個體網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)監(jiān)督管理辦法(學(xué)者建議稿)》共有“七章”“四十四條”?！暗谝徽驴倓t”主要規(guī)定了制定監(jiān)管辦法的目的、依據(jù)、監(jiān)管權(quán)限、適用范圍，監(jiān)管原則與要求等內(nèi)容；“第二章備案”主要規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)借貸平臺備案條件與程序；“第三章網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)管理”主要規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的職責(zé)；“第四章融資者與投資者的權(quán)利義務(wù)”主要規(guī)定了融資者與投資者應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利與承擔(dān)的義務(wù)；“第五章監(jiān)督管理”主要規(guī)定了銀監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)的工作分工、監(jiān)管部門監(jiān)管的權(quán)限、職責(zé)；“第六章法律責(zé)任”主要規(guī)定了違反監(jiān)管原則、不履行職責(zé)以及不承擔(dān)義務(wù)的具體法律責(zé)任；“第七章附則”主要規(guī)定了術(shù)語的解釋等其他內(nèi)容。這些內(nèi)容是在尊重互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)律、注重實踐成熟經(jīng)驗以及吸收相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)金融立法的基礎(chǔ)上形成的，不僅全面反映了網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管需要考慮的內(nèi)容，也體現(xiàn)了促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)借貸創(chuàng)新的未來趨勢和發(fā)展方向，包含了積極穩(wěn)妥促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)借貸活動不斷創(chuàng)新的因子，屬于學(xué)者集體的智力成果，也是專家集體智慧的結(jié)晶。盡管學(xué)者們?yōu)榇烁冻隽伺Γ嘘P(guān)部門、專家也給予了支持，但仍存在一些需要說明以及亟待探討的問題。下面從推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管依法行政基本要求與促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)借貸持續(xù)創(chuàng)新的視角就制定辦法過程中的熱點(diǎn)、焦點(diǎn)與難點(diǎn)以及爭議較大、分歧較多的問題作一討論，以饗諸位專家學(xué)者，供網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管立法機(jī)關(guān)和監(jiān)管部門參考。

三、《網(wǎng)貸監(jiān)管辦法學(xué)者稿》擬制中涉及的主要問題

(一)關(guān)于個體網(wǎng)絡(luò)借貸“信息中介”性質(zhì)的問題

《指導(dǎo)意見》對網(wǎng)絡(luò)借貸平臺性質(zhì)為“信息中介”給出了較為明確的界定，目前監(jiān)管部門的監(jiān)管傾向以及部分學(xué)者的個人理解也是網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只能做“信息平臺”，不能成為“信用平臺”。如果僅從文本的字面含義作此理解，可以說順理成章甚至無懈可擊，但問題是，銀監(jiān)會作為行使特殊權(quán)力的金融監(jiān)管部門對此“信息中介”進(jìn)行監(jiān)管是否超越職權(quán)，與其他“信息中介”的監(jiān)管相比其正當(dāng)性何來？既然將此“信息中介”的界定放置于《指導(dǎo)意見》中，那么作為促進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)金融”健康發(fā)展的規(guī)范性文件的框架，這簡單機(jī)械化的術(shù)語式解釋是否全面，這不僅涉及解釋偏差會將網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的制度正當(dāng)性引入自相矛盾的尷尬，還會因解釋的不全面引發(fā)人們對監(jiān)管正當(dāng)性的質(zhì)疑，而且其問題可能遠(yuǎn)不止于此。

《指導(dǎo)意見》之所以強(qiáng)調(diào)個體網(wǎng)絡(luò)借貸平臺屬于“信息中介”，旨在防止網(wǎng)絡(luò)個體借貸平臺脫離互聯(lián)網(wǎng)的線上功能，或者僅僅將線上活動所謂互聯(lián)網(wǎng)作為一種形式，以此掩蓋其將主要業(yè)務(wù)放置在線下或者業(yè)務(wù)的側(cè)重點(diǎn)在線下，而與傳統(tǒng)金融沒有本質(zhì)差別的做法，甚至構(gòu)成“借互聯(lián)網(wǎng)之名，行傳統(tǒng)金融之實”。個體網(wǎng)絡(luò)借貸平臺作為“信息中介平臺”，著重要求其業(yè)務(wù)活動不能脫離互聯(lián)網(wǎng)甚至依賴互聯(lián)網(wǎng)，借助于互聯(lián)網(wǎng)為傳統(tǒng)金融觸及不到的金融服務(wù)群體以及小額貸款公司無法實現(xiàn)金融服務(wù)空間的金融消費(fèi)者提供服務(wù)，不至于與小額貸款公司和傳統(tǒng)金融出現(xiàn)過多的功能重疊而影響相互之間的健康發(fā)展。然而，《指導(dǎo)意見》又將“互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)仍屬于金融”作為宏觀上的性質(zhì)界定，而網(wǎng)絡(luò)借貸作為《指導(dǎo)意見》放置在互聯(lián)網(wǎng)金融項下的微觀業(yè)務(wù)，不難推演出網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)仍屬于金融業(yè)務(wù)，基于此，銀監(jiān)會對從事金融業(yè)務(wù)的網(wǎng)絡(luò)借貸具有監(jiān)管的正當(dāng)性。

金融從產(chǎn)生起就伴隨著信用，作為仍屬于金融的互聯(lián)網(wǎng)金融也不例外，而網(wǎng)絡(luò)借貸作為互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的一部分也不會“沒有改變金融風(fēng)險隱蔽性、傳染性、廣泛性和突發(fā)性的特點(diǎn)”。既然如此，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺作為“信息中介”就會有著不同于一般“信息中介”的特質(zhì)，不應(yīng)當(dāng)也不宜將網(wǎng)絡(luò)借貸平臺作為“信息中介”做出與一般“信息中介”涵義相同的解讀。從實踐來看，投資者之所以投向網(wǎng)絡(luò)借貸平臺而非銀行，或者投向這個網(wǎng)絡(luò)借貸平臺而非那個網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，是因為網(wǎng)絡(luò)借貸平臺存在讓投資者可信賴的因素，這個可信賴的因素實質(zhì)上是投資者的一種信任。那么，投資者的信任源于何處？是基于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺提供的“信息”抑或其所做的“判斷信息”，無論是何種信息又為何足以讓投資人信任呢？實質(zhì)上，這種平臺上的“信息”或者“判斷”本身內(nèi)含了金融的屬性，網(wǎng)絡(luò)借貸屬于攜帶金融基因并附帶金融屬性，致使這種“信息中介”不同于一般的純信息平臺，實質(zhì)上可以將網(wǎng)絡(luò)借貸平臺理解為“金融信息中介”，以保障將其納入“金融類”業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管的正當(dāng)性。這種認(rèn)識與理解不僅能解釋銀監(jiān)會監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)在制度上的正當(dāng)性，也可以解釋銀監(jiān)會作為特殊的公共權(quán)力有權(quán)力監(jiān)管平臺上的“民間借貸”活動的正當(dāng)性，還與“互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)仍屬于金融”的對互聯(lián)網(wǎng)金融性質(zhì)總體界定相一致。這種性質(zhì)界定還可以促進(jìn)平臺為投資方和融資方提供金融信息交互、撮合、資信評估等中介服務(wù)信用性，同時也能夠與深圳等地方嘗試的“金融信息咨詢服務(wù)中介平臺”保持相通性。否則，在政府簡政放權(quán)與全面推進(jìn)依法治國尤其是依法行政的背景下將一個單純的“信息中介平臺”在工信部與工商部門登記管理的框架下再增加銀監(jiān)會作為監(jiān)管機(jī)構(gòu)就無法解釋清楚，這種解讀不清楚的問題還導(dǎo)致一些費(fèi)解，甚至這些費(fèi)解還會衍生一些不必要的誤解。

(二)關(guān)于個體網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管模式的問題

網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)由銀監(jiān)會負(fù)責(zé)監(jiān)管。銀監(jiān)會對網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)如何監(jiān)管、采取何種監(jiān)管模式以及監(jiān)管是否具有合理性，也是監(jiān)管立法探討的焦點(diǎn)，尤其是在監(jiān)管主體上銀監(jiān)會有無權(quán)力再將其職責(zé)配置給其他主體，出現(xiàn)授權(quán)或者委托問題，在金融監(jiān)管模式上是采取“注冊制”、“備案制”抑或“審批制”、“核準(zhǔn)制”等模式，這些問題是監(jiān)管立法必須面對且又無法回避的問題。

在監(jiān)管主體上，存在“銀監(jiān)會+各省行業(yè)組織”監(jiān)管模式和以省為區(qū)域的網(wǎng)貸行業(yè)實行自律監(jiān)管模式的不同觀點(diǎn)。對于前者，其職責(zé)分配為“銀監(jiān)會將負(fù)責(zé)制定統(tǒng)一的規(guī)范發(fā)展政策措施，制定統(tǒng)一的行業(yè)認(rèn)證標(biāo)識；各省網(wǎng)絡(luò)借貸協(xié)會設(shè)立相應(yīng)的自律組織?！薄案魇≌残鑼ψ月山M織的設(shè)立、運(yùn)轉(zhuǎn)進(jìn)行指導(dǎo)和規(guī)范?！?對于后者，采用以省為區(qū)域的網(wǎng)絡(luò)借貸協(xié)會自律監(jiān)管，網(wǎng)貸協(xié)會作為自律組織對網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)進(jìn)行備案登記，并向符合備案條件的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺發(fā)放統(tǒng)一的行業(yè)認(rèn)證標(biāo)識，對備案信息進(jìn)行公示。后者可以擺脫銀監(jiān)會直接監(jiān)管帶來的行政復(fù)議與行政訴訟等問題，也可以避免銀監(jiān)會在監(jiān)管問題上走傳統(tǒng)金融監(jiān)管的老路，影響網(wǎng)絡(luò)借貸的創(chuàng)新與發(fā)展，甚至符合未來對網(wǎng)絡(luò)借貸活動實行市場化監(jiān)管的方向。然而，這種模式與《指導(dǎo)意見》要求“網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)由銀監(jiān)會負(fù)責(zé)監(jiān)管”不相一致。就目前而言，無論是網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)抑或網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)經(jīng)營均應(yīng)由銀監(jiān)會獨(dú)立負(fù)責(zé)監(jiān)管，在實際操作中可由銀監(jiān)會在各省市的派出機(jī)構(gòu)具體實施，目前還不宜將監(jiān)管職責(zé)轉(zhuǎn)移給網(wǎng)絡(luò)借貸協(xié)會，完全實行自律監(jiān)管。

在監(jiān)管模式上，一般認(rèn)為，審批制是我國計劃發(fā)行的產(chǎn)物，在市場經(jīng)濟(jì)條件下不宜采用此種模式，否則會導(dǎo)致“管死”的悲劇。核準(zhǔn)制被認(rèn)為是從審批制向注冊制過渡的中間形式。2015年8月12日國務(wù)院法制辦下發(fā)的《非存款類放貸組織條例(征求意見稿)》要求“除依法報經(jīng)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)并取得經(jīng)營放貸業(yè)務(wù)許可的非存款類放貸組織外，任何組織和個人不得經(jīng)營放貸業(yè)務(wù)”。這種采用“牌照管理”的審批或者核準(zhǔn)模式是基于非存款類放貸組織屬于金融機(jī)構(gòu)，盡管《指導(dǎo)意見》將“網(wǎng)絡(luò)小額貸款”和“個體網(wǎng)絡(luò)借貸”放置在一起統(tǒng)稱為網(wǎng)絡(luò)借貸，二者均納入“金融類”予以管理，但是二者仍存在一些不同，對于個體網(wǎng)絡(luò)借貸實行“牌照管理”與將其作為“信息中介”的性質(zhì)認(rèn)定存在矛盾，即使我們前面談到可將網(wǎng)絡(luò)借貸作為“金融信息中介”，但又與限制其自融、提供增信服務(wù)等要求相沖突。注冊制被認(rèn)為是成熟資本市場普遍采用的發(fā)行制度，網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管是否需要跟隨IPO發(fā)行體制向注冊制改革，如何保持與國務(wù)院近日取消和調(diào)整一批行政審批項目保持同向性，依然是需要探討的問題。

對個體網(wǎng)絡(luò)借貸采取何種監(jiān)管模式，這一問題不僅影響到監(jiān)管是否存在準(zhǔn)入條件等問題，還與監(jiān)管立法的位階有關(guān)。根據(jù)我國《行政許可法》的規(guī)定，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會、國務(wù)院、省級的地方人民代表大會及其常務(wù)委員會、較大的市的地方人民代表大會及其常務(wù)委員會和省級人民政府享有行政許可設(shè)定權(quán)。也就是說，我國對于行政許可的創(chuàng)設(shè)僅限于法律和行政法規(guī)?！缎姓S可法》第14條規(guī)定：“本法第十二條所列事項，法律可以設(shè)定行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。”“必要時，國務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可?！钡?3條又規(guī)定“本法第十二條所列事項，通過下列方式能夠予以規(guī)范的，可以不設(shè)行政許可：(一)公民、法人或者其他組織能夠自主決定的；(二)市場競爭機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的；(三)行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的；(四)行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。”基于以上規(guī)定，如果個體網(wǎng)絡(luò)借貸由國務(wù)院予以立法規(guī)范，可以采用牌照制度，如果這種監(jiān)管規(guī)范僅僅是銀監(jiān)會制定，即使經(jīng)過黨中央、國務(wù)院同意，其性質(zhì)仍是部門規(guī)章，則無權(quán)設(shè)定行政許可，即不能實行牌照制度。相反，網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)作為“行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)”特別是《指導(dǎo)意見》將其界定為“信息中介”，將其納入“可以不設(shè)行政許可”的事項或者可以“采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決”的事項更能體現(xiàn)出合理性，因此，對個體網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)經(jīng)營實行備案制度與現(xiàn)行法律的要求不會造成沖突，也符合“適度監(jiān)管”的基本方向，但不宜使個體網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管走上傳統(tǒng)金融監(jiān)管的老路。即使實行備案管理模式，其備案也不應(yīng)具有許可的實質(zhì)意義，不得進(jìn)行未經(jīng)準(zhǔn)予而不得從事網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)的限制性規(guī)定。如果將其納入未經(jīng)備案不得從事網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)的事項，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院通過行政法規(guī)規(guī)定，行政許可不僅僅在于是審批制還是審核制抑或備案制的術(shù)語形式，關(guān)鍵看是否存在許可的實質(zhì)性內(nèi)容。

(三)關(guān)于個體網(wǎng)絡(luò)借貸平臺不得提供增信服務(wù)問題

個體網(wǎng)絡(luò)借貸主要為借貸雙方的直接借貸提供信息服務(wù)，不得提供增信服務(wù)。目前對于何為“增信服務(wù)”存在不同看法，同時與2015年9月1日《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》中“網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者通過網(wǎng)頁、廣告或者其他媒介明示或者有其他證據(jù)證明其為借貸提供擔(dān)保，出借人請求網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”的做法如何協(xié)調(diào)也存在需要探討的地方。《指導(dǎo)意見》之所以要求網(wǎng)絡(luò)借貸平臺不得提供增信服務(wù)，是因為現(xiàn)實的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺常常提供所謂的“自我債權(quán)評級”以及“先行墊付、擔(dān)?！钡茸晕以鲂判畔?，并以此來增加平臺對投資者的吸引力，但因提供增信服務(wù)導(dǎo)致平臺無力承擔(dān)并出現(xiàn)拆東墻補(bǔ)西墻甚至跑路的現(xiàn)象。從個體網(wǎng)絡(luò)借貸平臺作為“信息中介”而言，應(yīng)當(dāng)向投資者或者融資者展示一些客觀信息，其中的借貸有無風(fēng)險以及風(fēng)險大小應(yīng)當(dāng)由投資者與融資者自我判斷或者通過第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)去判定，平臺本身不要直接或間接給出評定意見或者發(fā)表自己的意見，以免影響投資人獨(dú)立判斷的能力，這也為投資者責(zé)任自負(fù)提供了依據(jù)。

目前，個體網(wǎng)絡(luò)借貸增信在實踐中存在多樣性，其中第三方擔(dān)保、抵質(zhì)押擔(dān)保、資金信托、信用準(zhǔn)備金等是最為常見的方式。但是，無論哪種增信形式，一旦允許個體網(wǎng)絡(luò)借貸本身提供這些增信服務(wù)，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺有可能因第三方擔(dān)保等存在而自己對融資者違約不承擔(dān)任何責(zé)任，這反而會刺激其投機(jī)性，致使平臺無法持續(xù)健康發(fā)展，同時，平臺提供增信服務(wù)或者投資存在擔(dān)保甚至由政府兜底，更會刺激投資者過度投機(jī)，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的信用托底，致使投資者在投資選擇上不理性。再加上這種融資是在虛擬的網(wǎng)上進(jìn)行的，可能存在很大風(fēng)險性，投資者的債權(quán)極有可能無法得到及時清償甚至得不到清償。禁止個體網(wǎng)絡(luò)借貸平臺“提供增信服務(wù)”，可以使投資者意識到投資潛在的風(fēng)險，提高投資者的投資謹(jǐn)慎性，也能夠促使個體網(wǎng)絡(luò)借貸平臺始終以提供客觀全面的信息吸引投資者作為發(fā)展目標(biāo)。但是，對于《指導(dǎo)意見》的“不得提供增信服務(wù)”的理解不宜限定在是否存在“增信”，其問題的關(guān)鍵是“不得提供增信‘服務(wù)’”，不得妨礙網(wǎng)絡(luò)借貸平臺通過對融資者的信用評估對其融資額度予以限制，也不能排斥平臺利用自身收入設(shè)置的“風(fēng)險備用金”為投資者得不到清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)一定比例的賠付承諾，同時，對這些承諾的能力需要備案監(jiān)管。這種自我增信與《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》中“網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者通過網(wǎng)頁、廣告或者其他媒介明示或者有其他證據(jù)證明其為借貸提供擔(dān)保，出借人請求網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”的規(guī)定相一致。實質(zhì)上，最高人民法院司法解釋體現(xiàn)了法律的管理性強(qiáng)制規(guī)范和效力性強(qiáng)制規(guī)范的差異。一般來說，對于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺提供增信服務(wù)而違反監(jiān)管的，監(jiān)管部門可以對其予以行政處罰，并要求其糾正，但因這種提供增信服務(wù)不損害國家利益和社會公共利益且未損害投資者的利益，不宜否定其應(yīng)有的效力。因此，對網(wǎng)絡(luò)借貸平臺從融資資金中計提的風(fēng)險準(zhǔn)備金行為，不宜理解為所謂的增信服務(wù)，因為這種行為的性質(zhì)不是平臺自身為借款項目提供增信，不宜禁止，相反，這種網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的自我“增信”并非對融資的擔(dān)保，還有助于降低投資者的投資風(fēng)險、增強(qiáng)平臺運(yùn)營的穩(wěn)健性，應(yīng)當(dāng)鼓勵而非限制甚至取締。

(四)關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺認(rèn)繳注冊資本問題

我國工商注冊資本制度改革將原來的注冊資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制，旨在降低企業(yè)(公司)設(shè)立的門檻和為創(chuàng)業(yè)成本提供空間，但這種改變對于涉及國家安全、公民生命財產(chǎn)安全等業(yè)務(wù)的行業(yè)尚未放開。其中，這些未改革的行業(yè)主要包括銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險公司、保險專業(yè)代理機(jī)構(gòu)和保險經(jīng)紀(jì)人、直銷企業(yè)、對外勞務(wù)合作企業(yè)、融資性擔(dān)保公司、募集設(shè)立的股份有限公司，以及勞務(wù)派遣企業(yè)、典當(dāng)行、保險資產(chǎn)管理公司、小額貸款公司等。網(wǎng)絡(luò)借貸作為互聯(lián)網(wǎng)金融在本質(zhì)上沒有改變金融的性質(zhì)，仍存在金融固有的風(fēng)險，有無必要在其備案登記時為其設(shè)置一定的準(zhǔn)入門檻以及將其納入所謂“例外”之列，這一問題在實踐中存在不同的觀點(diǎn)。有觀點(diǎn)認(rèn)為，監(jiān)管層制定注冊資金門檻在很多金融和類金融行業(yè)不乏先例。對網(wǎng)絡(luò)借貸平臺而言，設(shè)立一定門檻可以減少問題平臺的發(fā)生率，同時也會加速整體行業(yè)的優(yōu)勝劣汰，其設(shè)定門檻具有合理性。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，既然《指導(dǎo)意見》將網(wǎng)絡(luò)借貸平臺定位為“信息中介”，為其設(shè)定備案登記的準(zhǔn)入門檻則與其本身性質(zhì)界定存在悖論。因為網(wǎng)絡(luò)借貸平臺不得有增信服務(wù)，也無需承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，采取實繳資本的意義也就不大，況且網(wǎng)絡(luò)借貸作為新興行業(yè)，多數(shù)平臺盡管有些發(fā)展，但仍處于創(chuàng)業(yè)初期，如果備案登記設(shè)置實繳資本的門檻，必將增加其創(chuàng)業(yè)成本或者占用其一定資源，不利于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的發(fā)展，甚至?xí)种破脚_的成長與創(chuàng)新。對此，我們認(rèn)為，對網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的備案登記應(yīng)當(dāng)設(shè)置一定門檻并有相應(yīng)注冊實繳資本的限制。其理由如下：一是網(wǎng)絡(luò)借貸平臺盡管被定位為信息中介，但這種信息平臺依然具有金融屬性，需要為其經(jīng)營風(fēng)險設(shè)置一定的資金安全閥門；二是從保護(hù)投資者的合理利益來看，從事一個關(guān)乎數(shù)十萬用戶的互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)，如果沒有一定的資金實力，其違規(guī)的機(jī)會成本較低，也難以保障投資者的合法利益；三是從網(wǎng)絡(luò)借貸平臺涉及的業(yè)務(wù)自身以及政府管理的特殊性來看，其他國家對涉獵金融業(yè)務(wù)的企業(yè)均實施審慎監(jiān)管，要求被監(jiān)管的企業(yè)具備相當(dāng)數(shù)量的實繳資本，以便維護(hù)金融穩(wěn)定。目前國內(nèi)個體網(wǎng)絡(luò)借貸征信體系不完善，采取實繳資本意味著平臺有更多的資金實力進(jìn)行風(fēng)控，也可以更好地保障投資人資金的安全，因此，對網(wǎng)絡(luò)借貸平臺實行認(rèn)繳制準(zhǔn)入門檻限制不失為規(guī)范其發(fā)展以及引導(dǎo)其創(chuàng)新的措施。

那么，將注冊資本作為網(wǎng)絡(luò)借貸平臺準(zhǔn)入門檻是實繳資本1 000萬還是3 000萬抑或5 000萬呢？對此也有不同的看法與建議。從實繳資本作為監(jiān)管備案門檻來看，在一定意義上說，實繳資本越高越好，因為高額實繳資本有利于減少問題平臺的發(fā)生率，也可以過濾掉一部分風(fēng)險，但是，實繳注冊資本過于高，不僅會增大網(wǎng)絡(luò)借貸的成本，與互聯(lián)網(wǎng)金融低成本的要求不相符合，如果銀行對資本數(shù)額按照一定比例收取費(fèi)用，在一定程度上會制造出其他風(fēng)險，最終違反適度監(jiān)管的原則。對于注冊實繳資本作為網(wǎng)絡(luò)借貸平臺備案登記的門檻而言，需要從以下幾個方面考慮：

一是從現(xiàn)實來分析。據(jù)某網(wǎng)貸平臺數(shù)據(jù)顯示，在收錄的2 928個網(wǎng)絡(luò)借貸平臺中，注冊資本超過5 000萬的，有660家，占22.54%。而網(wǎng)貸之家收錄的1 611個網(wǎng)絡(luò)借貸平臺中，注冊資本不低于5 000萬的，有479家，占29.7%。盡管兩家統(tǒng)計的數(shù)據(jù)存在差異，但以5 000萬作為備案登記的門檻仍有三分之一平臺可以運(yùn)營。這也與有些論者認(rèn)為，從全國來看，最多容納500家網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的判斷不謀而合。反觀，2014年全年跑路平臺287家比2013年的75家增長了282.67%。盡管實繳5 000萬作為網(wǎng)絡(luò)借貸備案的門檻，將會產(chǎn)生70%的平臺被撤掉的情況，但與問題平臺所占的數(shù)量相比依然顯示出其必要性。

二是就網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的性質(zhì)而言，其作為互聯(lián)網(wǎng)金融具有金融屬性，對其盡管不能采用傳統(tǒng)金融的準(zhǔn)備金制度，但有一定實繳資本要求作為備案監(jiān)管條件也符合金融的本質(zhì)，從而更能有效保障有資本實力和風(fēng)控能力的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的自我尊重以及強(qiáng)者之間保持有序競爭，也不會影響網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的創(chuàng)新。

三是從網(wǎng)絡(luò)借貸平臺作為為投資方和融資方提供信息交互、撮合、資信評估等金融信息的中介來看，其信息交互、撮合、資信評估尤其是資信評估存在一定風(fēng)險，對其風(fēng)險也需要承擔(dān)一定的責(zé)任，其責(zé)任的承擔(dān)需要有責(zé)任承擔(dān)的資本保障，其實繳資本過低不足以抵御應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的比例風(fēng)險。從另一個側(cè)面來看，也不利于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的發(fā)展與創(chuàng)新。

另外，網(wǎng)絡(luò)借貸已經(jīng)從原來“高收益之爭”轉(zhuǎn)為“安全性之爭”，為了維護(hù)網(wǎng)絡(luò)借貸的安全性確立網(wǎng)絡(luò)借貸備案登記的5 000萬元的實繳資本制度在實踐中還會促使網(wǎng)貸平臺增資擴(kuò)股或者被其他公司兼并重組，進(jìn)而發(fā)揮調(diào)整網(wǎng)絡(luò)借貸平臺結(jié)構(gòu)以及合理布局平臺的功能，但是，在實踐中需要避免網(wǎng)絡(luò)借貸平臺通過其他類似過橋驗資的途徑規(guī)避門檻的限制或者使現(xiàn)實的實繳資本制度演變?yōu)檎J(rèn)繳資本制，備案登記的門檻就會流于形式，其門檻作用也會隨之喪失。

(五)關(guān)于投資者投資款的管存問題

《指導(dǎo)意見》要求，“除另有規(guī)定外，從業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)選擇符合條件的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為資金存管機(jī)構(gòu)，對客戶資金進(jìn)行管理和監(jiān)督，實現(xiàn)客戶資金與從業(yè)機(jī)構(gòu)自身資金分賬管理”。何為“存管”，其與目前所說的托管存在何種區(qū)別？符合條件的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)由誰來確定？“另有規(guī)定”在什么情況下適用？這些微觀問題有待于理論予以詮釋。

所謂的“托管”，是指網(wǎng)絡(luò)借貸平臺將交易資金或平臺相關(guān)備付金、風(fēng)險金等存放于第三方賬戶上，如銀行賬戶或第三方支付公司賬戶。在此種模式下，第三方?jīng)]有任何義務(wù)監(jiān)督資金流向，平臺可以隨時從第三方提取這些資金。而“存管”是指投資人與融資人均將在銀行開設(shè)個人賬戶，銀行按照指令做資金劃轉(zhuǎn)，平臺絕無接觸借貸資金的可能。也就是說，金融機(jī)構(gòu)接受客戶委托，安全保管客戶資產(chǎn)、行使監(jiān)督職責(zé)。除了保證資金正常流動之外，金融機(jī)構(gòu)還需要監(jiān)督資金的來源及去向，對資金流動的安全性進(jìn)行監(jiān)督。《指導(dǎo)意見》確定的符合條件的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)存管與證券客戶交易結(jié)算資金的銀行存管類似，主要強(qiáng)調(diào)平臺自有資金與客戶資金的分離和分賬管理。有觀點(diǎn)認(rèn)為，從體驗、便捷度和服務(wù)意識來說，第三方支付機(jī)構(gòu)的托管應(yīng)該比銀行更好；但從安全性來說，銀行的資金存管要普遍優(yōu)于第三方支付，可以避免出現(xiàn)第三方支付機(jī)構(gòu)侵占、挪用客戶資金的風(fēng)險，當(dāng)然成本也會更高，但是安全與效率相比，在制度初期仍需要有效考慮安全，尤其是投資人的合法權(quán)益。在目前實際操作中，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺一般宣稱投資者資金由第三方托管，實際只是在第三方平臺開了戶，其資金仍由網(wǎng)絡(luò)借貸平臺完全支配。這種模式相當(dāng)于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在第三方支付上開了個儲蓄賬戶，賬戶上的資金可以任意支取，第三方支付只是提供了一個資金通道，無法起到對資金流向進(jìn)行監(jiān)管的作用。為此，《指導(dǎo)意見》要求網(wǎng)絡(luò)借貸平臺選擇符合條件的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為資金存管機(jī)構(gòu)，對客戶資金進(jìn)行管理和監(jiān)督，實現(xiàn)客戶資金與從業(yè)機(jī)構(gòu)自身資金的分賬管理。

就目前而言，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的資金通道大致分為三種模式。一是通道型模式，即沒有實行資金托管。投資者把資金匯總到平臺的賬戶，平臺或平臺法人代表有機(jī)會動用資金，一旦網(wǎng)絡(luò)借貸平臺資金鏈出現(xiàn)問題，有可能促發(fā)網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)關(guān)閉平臺甚至卷款跑路。二是平臺以備付金的形式將資金存管在銀行賬戶或第三方支付機(jī)構(gòu)賬戶，但這個賬戶的所有人仍屬于平臺自己，投資者的資金還會流到平臺在銀行開的專有賬戶里，監(jiān)管無法起到應(yīng)有的作用。三是設(shè)立托管型賬戶，即將資金存管在第三方的基礎(chǔ)上，為投資人和借款人設(shè)置虛擬二級賬戶，實現(xiàn)點(diǎn)對點(diǎn)的資金流動監(jiān)控，這種模式比前兩者相對安全。我們認(rèn)為，第三種模式較為可行。這是因為投資人投資交易的資金是直接從投資人的賬戶撥到融資人的賬戶，具有所謂P2P從點(diǎn)到點(diǎn)的特征，沒有經(jīng)過平臺賬戶，對于投資者的資金相對而言較為安全，也與國務(wù)院辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作指導(dǎo)意見》(國辦發(fā)【2015】81號)要求的“切實保護(hù)金融消費(fèi)者合法權(quán)益”相一致。盡管資金安全沒有絕對化，但這作為投資風(fēng)險控制的措施仍不失為最佳選擇。

《指導(dǎo)意見》確立的“客戶資金與從業(yè)機(jī)構(gòu)自身資金分賬管理”，主要要求網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自有資金賬戶、資金存管匯總賬戶的分設(shè)管理，起到風(fēng)險隔離的功能。這種平臺風(fēng)險準(zhǔn)備金賬戶的管理和投資者投資款的存管，會促使銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)基于銀行聲譽(yù)履行監(jiān)督資金流向的職責(zé)，否則銀行聲譽(yù)就會受損。因為銀行與網(wǎng)絡(luò)借貸平臺達(dá)成資金存管協(xié)議，在一定程度上意味著銀行將為平臺承擔(dān)隱性信用背書的風(fēng)險。銀行存管模式盡管可以屏蔽和淘汰一大部分實力不夠的個體，為金融市場的有序競爭提供一定的可能性，但在一定程度上增加了銀行的話語權(quán)與主動權(quán)，銀行面對帶有較大程度上同業(yè)競爭的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺將面臨來自對手的風(fēng)險，在此種模式下由于銀行相對較慢的效率，審慎的經(jīng)營方式，在一定程度上會降低業(yè)務(wù)發(fā)生的效率，第三方支付作為通道則可以彌補(bǔ)其缺陷?！吨笇?dǎo)意見》之所以要求網(wǎng)絡(luò)借貸平臺選擇符合條件的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為資金存管機(jī)構(gòu)，是因為目前第三方支付的托管沒有能力對交易的真實性進(jìn)行核實，其能做到的僅僅是按平臺方給出的合同付款。選擇符合條件的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為資金存管機(jī)構(gòu)不僅要做到對投資人的資金進(jìn)行管理和監(jiān)督，而且還需要控制平臺不去接觸或者控制資金，從而實現(xiàn)資金流和信息流分道而行的業(yè)務(wù)模式。就目前而言，符合條件的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)在資金存管的技術(shù)上應(yīng)當(dāng)加大信息化建設(shè)，尤其是系統(tǒng)切換、利息結(jié)算、交易確認(rèn)、銀行與銀行之間的切換等，體現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)借貸快捷、便捷等高效的特點(diǎn)。

(六)關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的自融問題

“自融”在網(wǎng)絡(luò)借貸甚至在互聯(lián)網(wǎng)金融問題上均屬于較為敏感的話題?！吨笇?dǎo)意見》對網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)能否自融這一業(yè)內(nèi)反映較為強(qiáng)烈的問題做出原則性規(guī)定，也未給出所謂的負(fù)面清單，那么是否意味著網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)就可以自融，如何禁止其自融，其正當(dāng)?shù)睦碛珊卧?？由于這些問題《指導(dǎo)意見》未予明確，那么網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管是否需要表達(dá)出鮮明立場，則成為需要探討的問題。

目前，我國理論界對于何為自融以及何者為“自金融”并未給出清晰的界定。但是，多數(shù)觀點(diǎn)認(rèn)為，自融是指有資金需求的人或企業(yè)，為自己或者關(guān)聯(lián)方進(jìn)行融資。就網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)而言，是指實體企業(yè)自己在線上開辦網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，從網(wǎng)上融到的資金主要由自己企業(yè)或者關(guān)聯(lián)企業(yè)使用。一般情況，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自身借平臺本身融資，被認(rèn)定為自融沒有大的分歧，但是，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的關(guān)聯(lián)企業(yè)或股東在平臺融資是否是自融存在一定的爭議。有人認(rèn)為，既然國家提倡產(chǎn)業(yè)金融，有些企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部有大量優(yōu)質(zhì)借款項目，利用集團(tuán)內(nèi)部股網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)平臺進(jìn)行融資似乎是水到渠成問題。既然企業(yè)集團(tuán)可以通過財務(wù)公司、信托、保險、融資租賃等金融機(jī)構(gòu)在集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行資金調(diào)配，那么就應(yīng)當(dāng)允許“近水樓前先得月”，不應(yīng)該禁止關(guān)聯(lián)公司利用P2P進(jìn)行融資，更不能以自融的方式引入制裁措施來扼殺這種創(chuàng)新。也有人認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自融致使資金掌握在“老板”一人手中，在一定程度上增大了跑路風(fēng)險，由于投資風(fēng)險和企業(yè)經(jīng)營性風(fēng)險捆綁在一起，還會觸發(fā)網(wǎng)絡(luò)借貸平臺不斷借新還舊、累積風(fēng)險等，最終投資人的合法權(quán)益無法得到有效保障，禁止平臺“自融”應(yīng)當(dāng)是網(wǎng)絡(luò)借貸的紅線。就目前的實際情況而言，多數(shù)網(wǎng)絡(luò)借貸平臺均不同程度地存在一些自融問題。由于目前市場上沒有那么多優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)可以投資，其平臺不得不通過虛構(gòu)項目進(jìn)行自融來付息，以此來實現(xiàn)資金的流通或者增加平臺的活躍度。我們認(rèn)為，對于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺本身不得自融，應(yīng)當(dāng)作為一條紅線對此做出禁止性規(guī)定，以免其以自融的手段尤其把一個整體的資金需求分拆成若干額度小、時間短的項目來融資或者通過虛構(gòu)融資項目、夸大融資項目的融資金額、掩蓋融資方主體進(jìn)行欺詐，甚至借助于高息爭奪資金或者吸引投資者，從而引發(fā)借新還舊的騙局，也可避免可能伴隨著的實際控制人個人揮霍造成資金漏洞進(jìn)而逃避返還或逃匿、轉(zhuǎn)移資金等情形的發(fā)生。對此應(yīng)當(dāng)予以禁止，其禁止具有合理性。

從法律規(guī)范的角度來看，自融與關(guān)聯(lián)交易相關(guān)度較為密切。根據(jù)財政部《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號——關(guān)聯(lián)方披露(2006)》的規(guī)定，在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀约皟煞交騼煞揭陨贤芤环娇刂?、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。其中的“控制”，是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益；重大影響是指對一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不決定這些政策。而證監(jiān)會《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號——招股說明書》對關(guān)聯(lián)交易的主要形式做了說明，其中包括：(九)提供資金或資源。證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部(2001)第1號令、證券業(yè)協(xié)會的《股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露實施細(xì)則》以及財政部《企業(yè)會計準(zhǔn)則關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》等也對關(guān)聯(lián)交易作了基本相同的規(guī)定。有觀點(diǎn)認(rèn)為，對于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺獨(dú)立行使其對平臺的運(yùn)營管理權(quán)，依法建立了獨(dú)立的會計核算財務(wù)制度，其與股東、實際控制人的財務(wù)未有混同，在進(jìn)行完整的信息披露且設(shè)定一些更高項目上線條件的，可以允許其相關(guān)企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺進(jìn)行融資。盡管這種觀點(diǎn)具有一定合理性，甚至對于融資者而言體現(xiàn)了融資的公平性，但問題是，如何保證其信息披露的真實性與完整性，監(jiān)管能否監(jiān)控其融資資金的流向，尤其道德風(fēng)險難以控制。也就是說，一旦允許網(wǎng)絡(luò)借貸平臺對關(guān)聯(lián)公司或者企業(yè)融資，其單薄的風(fēng)控能力就會喪失殆盡，特別是當(dāng)母公司或關(guān)聯(lián)公司不能及時償還本息，資金鏈就會出現(xiàn)斷裂并不斷傳遞，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在此時的做法必然是加劇其危險操控甚至采用欺詐行為吸收資金，道德風(fēng)險不可避免，最終致使網(wǎng)絡(luò)借貸平臺無法提現(xiàn)或者攜款“跑路”?；诖耍瑹o論是對網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)還是其關(guān)聯(lián)公司或者企業(yè)均應(yīng)當(dāng)禁止其自融，消除在此埋下的道德風(fēng)險隱患，同時也有利于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺規(guī)范健康的運(yùn)營與發(fā)展。

(七)關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律責(zé)任問題

對于法律責(zé)任的規(guī)定，根據(jù)《行政處罰法》的要求，監(jiān)管辦法作為部門規(guī)章設(shè)定行政處罰的權(quán)限有二：一是可以在法律、法規(guī)的規(guī)定行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)做出具體規(guī)定；二是對尚未制定法律、行政法規(guī)的，規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告以及一定數(shù)量罰款的行政處罰。盡管《指導(dǎo)意見》經(jīng)過中央、國務(wù)院同意，仍不具有法律意義，可以說監(jiān)管辦法是在尚未制定法律、行政法規(guī)背景下出臺的，僅僅可以設(shè)定警告以及一定數(shù)量罰款的行政處罰，但基于實踐的需要我們在法律責(zé)任中增加了限制改正以及通報批評的措施。基于監(jiān)管的需要和網(wǎng)絡(luò)借貸作為互聯(lián)網(wǎng)金融的特點(diǎn)，通過做出實際影響當(dāng)事人的聲譽(yù)、名譽(yù)的通報批評方式，有利于以社會影響遏制非法的效果，但因通報批評一般不是直接向違法當(dāng)事人本人提出，而是向一定范圍內(nèi)甚至向社會公開，對于網(wǎng)絡(luò)借貸而言更具有實質(zhì)意義。目前，通報批評多數(shù)是在規(guī)章中規(guī)定，所以我們在監(jiān)管辦法中規(guī)定了通報批評，同時還規(guī)定了限期改正，以便及時糾正不良行為。

當(dāng)然，網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管立法規(guī)范的難點(diǎn)不限于上述內(nèi)容，還包括投資者與融資者實名制、權(quán)利義務(wù)以及如何防止監(jiān)管尋租等問題，這些內(nèi)容在辦法中均有規(guī)定。因其在其他法律法規(guī)已有規(guī)定，在此就不再贅述。就目前的經(jīng)濟(jì)形勢判斷，我國的A股持續(xù)下跌，越來越多的資金有可能從股市抽離流入P2P市場，加之近期央行宣布“雙降”，銀行理財產(chǎn)品以及以余額寶為代表的一些貨幣基金的收益開始下滑，特別是房地產(chǎn)投資降溫，致使企業(yè)在資本需求上更加強(qiáng)烈，有可能大量投資人的資金投入網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，使得網(wǎng)絡(luò)借貸活動有可能人氣飆升，在此種背景下加強(qiáng)監(jiān)管尤為必要，其規(guī)范監(jiān)管不僅需要進(jìn)一步發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)貸款的優(yōu)勢，也需要努力降低客戶融資成本，更需要加快資本的流轉(zhuǎn)速度與服務(wù)好實體尤其是中小微企業(yè)，維護(hù)金融的安全與穩(wěn)定、促進(jìn)社會的公平正義。

附：個體網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)監(jiān)督管理辦法(學(xué)者建議稿)

個體網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)監(jiān)督管理辦法

(學(xué)者建議稿)

第一章總則

第一條【目的與根據(jù)】為加強(qiáng)對個體網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)平臺企業(yè)的依法監(jiān)管，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)借貸企業(yè)(以下簡稱“網(wǎng)貸企業(yè)”)的經(jīng)營活動，保障當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)借貸市場的經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)依法持續(xù)健康發(fā)展，根據(jù)法律法規(guī)以及《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，制定本辦法。

第二條【適用范圍】本辦法適用于融資者與投資者之間通過網(wǎng)絡(luò)借貸平臺進(jìn)行借貸活動的監(jiān)管，網(wǎng)絡(luò)小額貸款的監(jiān)管不適用本辦法。

網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備本辦法規(guī)定的條件，經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(以下簡稱“銀監(jiān)會”)備案，在備案的范圍內(nèi)從事網(wǎng)絡(luò)借貸活動。

第三條【管理原則】銀監(jiān)會監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)借貸活動實行適度寬松的監(jiān)管政策，堅持依法監(jiān)管、適度監(jiān)管、有效監(jiān)管、分類監(jiān)管、協(xié)同監(jiān)管、創(chuàng)新監(jiān)管的原則，依法維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

銀監(jiān)會監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)借貸活動堅持促進(jìn)創(chuàng)新和防范風(fēng)險相結(jié)合的工作準(zhǔn)則，堅持風(fēng)險監(jiān)管和合規(guī)監(jiān)管的工作原則，依法公開、公正和審慎地履行監(jiān)管職責(zé)，保護(hù)合法經(jīng)營，懲處違法違規(guī)行為。

第四條【監(jiān)管權(quán)限】銀監(jiān)會對網(wǎng)貸企業(yè)的經(jīng)營實行備案制度。

網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管實行行政監(jiān)管與行業(yè)監(jiān)管相結(jié)合的管理制度。銀監(jiān)會對網(wǎng)貸企業(yè)以及網(wǎng)絡(luò)借貸活動依法指導(dǎo)、管理和監(jiān)督、檢查。網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)協(xié)會對網(wǎng)貸企業(yè)進(jìn)行自律管理。

第五條【經(jīng)營要求】網(wǎng)絡(luò)借貸活動應(yīng)當(dāng)遵循誠實、守信、自愿、公開、公平的原則，維護(hù)金融秩序，依法依規(guī)實施網(wǎng)絡(luò)借貸活動，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益，不得借助網(wǎng)絡(luò)借貸平臺從事違法犯罪活動。

網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立借貸管理制度，加強(qiáng)借貸管理；建立風(fēng)險控制管理制度，防范金融風(fēng)險；建立信息披露制度，提供信息交互、撮合、資信評估等客觀真實信息；不得泄露投資者和融資者信息，不得提供增信服務(wù)，不得自融，不得非法集資。

第六條【監(jiān)管原則】從事網(wǎng)絡(luò)借貸活動應(yīng)當(dāng)依法接受銀監(jiān)會監(jiān)管。對違反有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章的行為，由銀監(jiān)會依法給予相應(yīng)的行政處罰；對違反網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)規(guī)范的行為，由網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)組織給予相應(yīng)的行業(yè)處分。

第二章備案管理

第七條【管理職責(zé)】銀監(jiān)會對網(wǎng)貸企業(yè)經(jīng)營活動實行備案管理。

銀監(jiān)會備案管理應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：

(一)制定備案管理政策；

(二)制定備案條件和備案程序；

(三)指導(dǎo)備案工作；

(四)制定網(wǎng)絡(luò)借貸重大風(fēng)險事件處置預(yù)案；

(五)履行備案管理的其他職責(zé)。

銀監(jiān)會省級派出機(jī)構(gòu)具體實施對網(wǎng)貸企業(yè)經(jīng)營活動的備案登記。

銀監(jiān)會省級派出機(jī)構(gòu)在備案中發(fā)現(xiàn)網(wǎng)貸企業(yè)可能發(fā)生重大金融風(fēng)險事件的，應(yīng)當(dāng)及時上報銀監(jiān)會，并報送省、自治區(qū)、直轄市人民政府。

第八條【備案要求】網(wǎng)貸企業(yè)備案登記時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工商行政管理部門注冊登記，并取得電信主管部門網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營備案證書；符合本辦法規(guī)定備案條件的，由銀監(jiān)會省級派出機(jī)構(gòu)進(jìn)行備案登記。

第九條【備案條件】網(wǎng)貸企業(yè)備案應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

(一)在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)；

(二)具有與業(yè)務(wù)規(guī)模相適應(yīng)的自有資本，實繳資本不低于人民幣五千萬元；

(三)具有至少一名有三年以上金融行業(yè)從業(yè)經(jīng)歷的高級管理人員和至少一名有三年以上信息技術(shù)行業(yè)從業(yè)經(jīng)歷的高級管理人員；

(四)網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的網(wǎng)址、域名已經(jīng)取得電信主管部門的網(wǎng)站備案手續(xù)；

(五)具有相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)借貸信息技術(shù)安全保護(hù)設(shè)施；

(六)具有完備的網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)管理制度和管理流程；

(七)法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的其他條件。

第十條【備案材料】網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)保證申請備案所提交文件和信息的真實性、準(zhǔn)確性和完整性。

網(wǎng)貸企業(yè)在向銀監(jiān)會省級派出機(jī)構(gòu)申請備案時，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)網(wǎng)貸經(jīng)營備案申請表；

(二)營業(yè)執(zhí)照正副本原件及復(fù)印件；

(三)網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營備案證書原件及復(fù)印件；

(四)實繳資本的驗資證明；

(五)網(wǎng)貸企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)、高級管理人員的基本信息，包括任職的董事或者執(zhí)行事務(wù)合伙人、監(jiān)事、高級管理人員等資格證明、信用報告、信用承諾書和無犯罪聲明；

(六)網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)管理制度；

(七)網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)投資者保護(hù)、信息安全、防范欺詐、風(fēng)險管理等內(nèi)部控制制度；

(八)監(jiān)督管理部門規(guī)定的其他材料。

第十一條【備案程序】銀監(jiān)會省級派出機(jī)構(gòu)收到完整申請材料后，應(yīng)當(dāng)予以審查并在二十個工作日內(nèi)做出備案或者不予備案的書面決定。

經(jīng)審查符合備案條件決定備案的，銀監(jiān)會省級派出機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自做出備案決定之日起十日內(nèi)在銀監(jiān)會官方網(wǎng)站等進(jìn)行公示。公示時間為五個工作日，經(jīng)公示無異議的，或者異議不成立的，頒發(fā)電子備案證書。

經(jīng)審查不符合備案條件決定不予備案的，應(yīng)當(dāng)書面告知申請人并說明理由。材料不完整的，應(yīng)當(dāng)通知申請人在十日內(nèi)予以補(bǔ)充，申請人不予補(bǔ)充或者補(bǔ)充后仍不完整的，不予備案。申請人對不予備案決定不服的，有權(quán)申請復(fù)核。

備案期間，備案材料內(nèi)容發(fā)生重大變化的，網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時變更備案申請材料。

第十二條【不予備案條件】除《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的不得擔(dān)任董事或者執(zhí)行事務(wù)合伙人、監(jiān)事、高級管理人員等的情形外，有下列情形之一的，不得擔(dān)任網(wǎng)貸企業(yè)的主要股東或者執(zhí)行事務(wù)合伙人、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員：

(一)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)、背信犯罪或者破壞社會主義市場金融秩序，被判處刑罰的；

(二)因采用非法手段催收債務(wù)或者泄露客戶信息受到過行政處罰的；

(三)被列入法院系統(tǒng)失信被執(zhí)行人名單的。

第十三條【備案產(chǎn)品】網(wǎng)貸企業(yè)產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)備案。產(chǎn)品備案可以與網(wǎng)貸企業(yè)的備案同時進(jìn)行。

備案產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)包括下列信息：

(一)備案產(chǎn)品名稱；

(二)備案產(chǎn)品期限；

(三)備案產(chǎn)品利率；

(四)備案產(chǎn)品其他信息。

各類產(chǎn)品單筆融資額度超過人民幣五十萬元的，還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)備案。

第十四條【備案變更】網(wǎng)貸企業(yè)備案后，備案事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)自變更之日起七個工作日內(nèi)向原備案機(jī)構(gòu)提出變更備案申請。

第十五條【備案撤銷】網(wǎng)貸企業(yè)提供虛假備案材料和信息騙取備案，經(jīng)查證屬實的，由原備案機(jī)構(gòu)撤銷備案。

網(wǎng)貸企業(yè)在經(jīng)營過程中出現(xiàn)本辦法第十二條規(guī)定情形之一的，由原備案機(jī)構(gòu)撤銷備案。

第十六條【備案注銷】網(wǎng)貸企業(yè)解散或者終止網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)自宣布解散或者終止網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)之日起五個工作日內(nèi)申請備案注銷，原備案機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時在官方網(wǎng)站等予以公告。

第三章網(wǎng)貸企業(yè)管理

第十七條【網(wǎng)貸企業(yè)職責(zé)】網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：

(一)勤勉盡責(zé)，督促投資者、融資者依法合規(guī)開展網(wǎng)絡(luò)借貸活動及履行約定義務(wù)；

(二)對投資者、融資者進(jìn)行實名認(rèn)證，對其提供信息的真實性進(jìn)行審核；

(三)對網(wǎng)絡(luò)借貸活動的合法性進(jìn)行審核；

(四)采取措施防范欺詐行為，發(fā)現(xiàn)欺詐行為或其他損害投資者利益的，及時公告并終止其網(wǎng)絡(luò)借貸活動；

(五)對投資者的投資資金設(shè)立專戶管理，選擇符合條件的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為資金存管機(jī)構(gòu)；

(六)對投資者的投資信息、融資者的融資信息、投資者適當(dāng)性管理信息等資料進(jìn)行妥善保管，必要時應(yīng)當(dāng)委托第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行保管；

(七)建立投資者投資風(fēng)險揭示制度，對投資者進(jìn)行金融風(fēng)險教育，持續(xù)開展網(wǎng)絡(luò)借貸知識普及活動，使投資者知悉投資風(fēng)險；

(八)保守投資者、融資者的商業(yè)秘密及個人隱私，非因法定原因不得提供投資者、融資者及其利益相關(guān)方的相關(guān)信息；

(九)配合有關(guān)部門開展反洗錢工作；

(十)按照銀監(jiān)會和網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)協(xié)會的有關(guān)規(guī)定向投資者及其他利益相關(guān)方進(jìn)行信息披露；

(十一)法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的其他職責(zé)。

第十八條【征信管理】網(wǎng)絡(luò)借貸活動信息應(yīng)當(dāng)納入征信系統(tǒng)。

網(wǎng)貸企業(yè)從征信系統(tǒng)獲得的信息，不得泄露，不得用于與網(wǎng)絡(luò)借貸無關(guān)的任何活動。

第十九條【平臺風(fēng)控】網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立風(fēng)險控制制度，風(fēng)險控制制度至少包括下列內(nèi)容：

(一)實現(xiàn)平臺系統(tǒng)的自主訪問控制，使系統(tǒng)用戶具有自我保護(hù)的能力；

(二)增強(qiáng)系統(tǒng)的安全保護(hù)功能；

(三)獲取融資者基本情況的功能；

(四)對融資信息進(jìn)行風(fēng)險分析及揭示的功能；

(五)對融資約定事項進(jìn)行提示和督促；

(六)其他需要風(fēng)險控制的情形。

第二十條【信息披露】網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)。

網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)披露的信息至少包括下列內(nèi)容：

(一)主體信息：主要包括基本情況、獎懲情況、主要股東情況、實際控制人情況、法人治理及董事、監(jiān)事、高級管理人員情況；

(二)產(chǎn)品信息：主要包括備案產(chǎn)品基本情況；

(三)業(yè)務(wù)信息：主要包括經(jīng)營數(shù)據(jù)、逾期交易情況及其他信息。

網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)保證所披露信息的真實、準(zhǔn)確、完整，確保公開披露信息的內(nèi)容無虛假、無誤導(dǎo)、無重大遺漏。

第二十一條【禁止行為】網(wǎng)貸企業(yè)不得有下列行為：

(一)通過網(wǎng)絡(luò)借貸平臺直接、間接或變相為自己、股東或者關(guān)聯(lián)方進(jìn)行融資；

(二)直接或者間接向融資余額超過人民幣五百萬元的同一融資者提供再融資；

(三)提供增信服務(wù)；

(四)提供股權(quán)或其他形式的有價證券的轉(zhuǎn)讓服務(wù)；

(五)從事其他金融產(chǎn)品銷售、投資顧問、資產(chǎn)管理等業(yè)務(wù)，但具有相關(guān)業(yè)務(wù)資格的除外；

(六)兼營股權(quán)眾籌、第三方支付或其他互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)；

(七)詆毀、貶損其他網(wǎng)貸企業(yè)的不正當(dāng)競爭行為；

(八)從事違法犯罪活動；

(九)法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定禁止的其他行為。

第四章融資者與投資者的權(quán)利義務(wù)

第二十二條【實名注冊】融資者、投資者應(yīng)當(dāng)在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺進(jìn)行實名注冊。融資者、投資者依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。

第二十三條【合法性要求】融資者、投資者之間進(jìn)行的借貸行為，受合同法、民法通則等法律法規(guī)以及最高人民法院相關(guān)司法解釋等規(guī)范。網(wǎng)貸企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法依規(guī)為融資者、投資者提供信息交互、交易撮合、資信評估等中介服務(wù)，不得干擾融資者、投資者的合法借貸行為。

第二十四條【利率規(guī)定】網(wǎng)絡(luò)借貸利率由融資者、投資者雙方協(xié)商確定；法律法規(guī)及司法解釋對利率限制有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第二十五條【融資者權(quán)利】融資者享有下列權(quán)利：

(一)要求網(wǎng)貸企業(yè)及時辦理委托事務(wù)；

(二)要求網(wǎng)貸企業(yè)按照規(guī)定與約定進(jìn)行信息披露；

(三)要求網(wǎng)貸企業(yè)在合同約定的期限內(nèi)提供撮合居間服務(wù)；

(四)要求網(wǎng)貸企業(yè)、投資者、監(jiān)管部門保護(hù)其商業(yè)秘密或者個人隱私；

(五)其他法定與約定的權(quán)利。

第二十六條【融資者義務(wù)】融資者應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

(一)向網(wǎng)貸企業(yè)提供真實、準(zhǔn)確和完整的注冊信息；

(二)提供真實、準(zhǔn)確、完整及時的借貸信息；

(三)保證借貸項目的真實性、合法性；

(四)提供其他融資信息；

(五)按照約定的借款用途使用借款；

(六)及時報告影響或可能影響投資者權(quán)益的重大信息；

(七)按照約定支付本息及服務(wù)費(fèi)用；

(八)其他法定與約定的義務(wù)。

第二十七條【禁止行為】融資者不得有下列行為：

(一)欺詐借貸；

(二)隱瞞就同一借貸項目融資的事實；

(三)借助網(wǎng)絡(luò)借貸平臺從事非法集資和其他違法犯罪活動；

(四)法律法規(guī)規(guī)章和合同禁止的其他行為。

第二十八條【投資者權(quán)利】投資者享有下列權(quán)利：

(一)要求網(wǎng)貸企業(yè)及時辦理委托事務(wù)；

(二)要求網(wǎng)貸企業(yè)按照規(guī)定與約定進(jìn)行信息披露；

(三)要求網(wǎng)貸企業(yè)在合同約定的期限內(nèi)提供撮合居間服務(wù)；

(四)要求網(wǎng)貸企業(yè)保證投資資金安全；

(五)要求網(wǎng)貸企業(yè)依約督促融資者歸還本息；

(六)要求融資者按期支付本息；

(七)要求網(wǎng)貸企業(yè)、投資者、監(jiān)管部門保護(hù)其商業(yè)秘密或者個人隱私；

(八)其他法定與約定的權(quán)利。

第二十九條【投資者義務(wù)】投資者應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

(一)向網(wǎng)貸企業(yè)提供真實、準(zhǔn)確和完整的注冊信息；

(二)保證投資資金來源合法；

(三)了解和知悉網(wǎng)絡(luò)借貸的投資風(fēng)險；

(四)其他法定與約定的義務(wù)。

第五章監(jiān)督管理

第三十條【監(jiān)管職守】銀監(jiān)會應(yīng)當(dāng)依法對網(wǎng)絡(luò)借貸活動履行指導(dǎo)和監(jiān)管職責(zé)，不得妨礙和干擾網(wǎng)貸企業(yè)的正常經(jīng)營活動。銀監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)的工作人員不得索取、收受網(wǎng)貸企業(yè)的財物，不得牟取不正當(dāng)利益，不得濫用職權(quán)、玩忽職守。

第三十一條【監(jiān)管職責(zé)】銀監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)對網(wǎng)貸企業(yè)的經(jīng)營活動依法進(jìn)行監(jiān)督和管理，應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：

(一)實施備案登記；

(二)對網(wǎng)貸企業(yè)的實名認(rèn)證、信息披露、資金存管、風(fēng)險控制以及禁止性經(jīng)營行為進(jìn)行監(jiān)督管理，查處其違法違規(guī)行為；

(三)開展網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)數(shù)據(jù)統(tǒng)計分析、監(jiān)測和評估工作，推動統(tǒng)計數(shù)據(jù)和信息共享；

(四)對網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管政策進(jìn)行跟蹤評估，適時提出調(diào)整建議；

(五)處置網(wǎng)絡(luò)借貸重大風(fēng)險事件；

(六)撤銷、注銷網(wǎng)貸企業(yè)或者產(chǎn)品的備案；

(七)對網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)協(xié)會的業(yè)務(wù)進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督；

(八)法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的其他職責(zé)。

第三十二條【監(jiān)管措施】銀監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)依法履行監(jiān)督管理職責(zé)時，可以采取下列措施：

(一)對網(wǎng)貸企業(yè)經(jīng)營場所進(jìn)行現(xiàn)場檢查；

(二)對涉嫌違法行為發(fā)生場所進(jìn)行調(diào)查取證；

(三)詢問當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人和其他知情人員，要求其對與被調(diào)查事件有關(guān)的事項如實做出陳述；

(四)查閱、復(fù)制網(wǎng)貸企業(yè)與檢查事項有關(guān)的文件、資料，對可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件、資料予以封存；

(五)檢查網(wǎng)絡(luò)借貸管理業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)系統(tǒng)；

(六)實施與網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)的信息收集、分析評估等非現(xiàn)場措施；

(七)法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的其他措施。

第三十三條【舉報制度】任何人發(fā)現(xiàn)網(wǎng)貸企業(yè)可能發(fā)生重大金融風(fēng)險事件或者涉嫌違法犯罪的，有權(quán)向銀監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)舉報。銀監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時接受并做出相應(yīng)處理。

銀監(jiān)會應(yīng)當(dāng)建立網(wǎng)貸企業(yè)重大金融風(fēng)險事件及違法犯罪行為的舉報獎勵制度，并采取有效措施保護(hù)舉報人。

第三十四條【變更報告制度】網(wǎng)貸企業(yè)提供新的產(chǎn)品、決定停止提供產(chǎn)品、變更服務(wù)方式等影響融資者、投資者利益的，應(yīng)當(dāng)至少提前二十個工作日向原備案機(jī)構(gòu)報告。

第三十五條【協(xié)會職責(zé)】網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)建立網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)協(xié)會，履行自律、維權(quán)、協(xié)調(diào)、服務(wù)等職責(zé)，接受銀監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)和監(jiān)督。

第三十六條【自律規(guī)范】網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)協(xié)會實行自律管理制度，建立自律管理機(jī)制。

網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)制訂網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律規(guī)范。自律規(guī)范應(yīng)當(dāng)包括網(wǎng)貸企業(yè)自律公約、網(wǎng)貸協(xié)議范本、禁止性行為規(guī)范以及網(wǎng)貸企業(yè)信息披露規(guī)則等內(nèi)容。網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)建立網(wǎng)貸企業(yè)信用承諾制度，要求網(wǎng)貸企業(yè)以標(biāo)準(zhǔn)格式向社會公開承諾依法合規(guī)開展網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)、保障融資者與投資者的信息安全和資金安全及其合法權(quán)益。

網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)將自律管理規(guī)范報送銀監(jiān)會備案。

第三十七條【誠信監(jiān)管】銀監(jiān)會應(yīng)當(dāng)將網(wǎng)貸企業(yè)和其他網(wǎng)貸服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員誠信信息記入網(wǎng)絡(luò)借貸市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫；根據(jù)網(wǎng)貸企業(yè)的信用狀況，實施差異化監(jiān)管。

第六章法律責(zé)任

第三十八條【一般違規(guī)責(zé)任】網(wǎng)貸企業(yè)違反本辦法規(guī)定，未履行資料報送義務(wù)的，或者提供虛假、隱瞞重要事實資料的，由銀監(jiān)會省級派出機(jī)構(gòu)責(zé)令改正；未造成不良后果的，責(zé)令改正并給予警告；情節(jié)嚴(yán)重或者造成不良后果的，處十萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴(yán)重或者造成嚴(yán)重后果的，處十萬元以上三十萬元以下罰款。

第三十九條【違反禁止性規(guī)定責(zé)任】網(wǎng)貸企業(yè)開展網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)違反本辦法第二十一條規(guī)定，實施禁止性行為之一的，責(zé)令限期改正，并予以警告；情節(jié)嚴(yán)重的，予以通報，并處二十萬以上五十萬元以下罰款；涉嫌犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。

第四十條【程序性處罰】拒絕或者不配合依法檢查監(jiān)督或者調(diào)查的，由銀監(jiān)會省級派出機(jī)構(gòu)予以警告；情節(jié)嚴(yán)重的，對單位處十萬以上三十萬元以下罰款，對個人處三萬元以上十萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴(yán)重的，予以通報批評，并對單位處三十萬以上五十萬以下罰款，對個人處十萬元以上三十萬元以下罰款。

以暴力、威脅等非法方法阻礙檢查監(jiān)督人員依法履行職責(zé)，需要追究刑事責(zé)任的，依法移送公安機(jī)關(guān)。

第四十一條【行政處分】銀監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)從事網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)督管理工作的人員有下列行為之一的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

(一)違反規(guī)定進(jìn)行監(jiān)督、檢查、調(diào)查的；

(二)妨礙或者干擾網(wǎng)貸企業(yè)正常經(jīng)營的；

(三)索取或者收受網(wǎng)貸企業(yè)賄賂的；

(四)牟取不正當(dāng)利益的；

(五)泄露或者利用因行使職權(quán)知悉的商業(yè)秘密或者個人隱私的；

(六)違反規(guī)定對網(wǎng)貸企業(yè)和相關(guān)人員實施行政處罰的；

(七)濫用職權(quán)、玩忽職守的；

(八)其他違反規(guī)定履行職責(zé)、不履行或未及時履行法定職責(zé)的行為。

第四十二條【行政救濟(jì)】網(wǎng)貸企業(yè)和其他當(dāng)事人對銀監(jiān)會的行政處罰不服的，有權(quán)申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

第七章附則

第四十三條【術(shù)語解釋】本辦法下列用語的含義：

融資者，是指通過網(wǎng)絡(luò)借貸平臺直接向投資者籌集資金的自然人和中小微企業(yè)。

投資者，是指通過網(wǎng)絡(luò)借貸平臺直接向融資者提供資金的自然人、法人和其他組織。

網(wǎng)貸企業(yè)，是指依法設(shè)立，通過網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為融資者與投資者提供信息交互、融資交易撮合、資信評估等中介服務(wù)的公司或者合伙企業(yè)。

主要股東，是指直接或者間接持有網(wǎng)貸企業(yè)5%以上股份的股東。

執(zhí)行事務(wù)合伙人，是指按照合伙協(xié)議約定代表合伙企業(yè)從事經(jīng)營活動，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人。

實際控制人，是指雖不一定是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配網(wǎng)貸企業(yè)行為的自然人、法人或其他組織。

第四十四條【解釋權(quán)】本辦法由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會負(fù)責(zé)解釋。

第四十五條【生效日期】本辦法自×年×月×日起施行。