朱 雪

(鄭州大學 ,河南 鄭州 450001)

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論債權人的保護
——以公司資本改革為視角

朱 雪

(鄭州大學 ,河南 鄭州 450001)

我國《公司法》經修改后于2014年3月1日實施，這次修改對公司資本制度進行了一次重大改革，旨在鼓勵民間投資，鼓勵公司設立，鼓勵大眾創(chuàng)業(yè)，其最主要的亮點是取消了公司最低注冊資本，不再限制股東的首次出資比例以及貨幣出資比例等。資本制度的改革在一定程度上促進投資的同時，也造成了市場上大量空殼公司的出現(xiàn)，沖擊了債權人利益。尤其是在新的資本制度下，注冊資本擔保功能的喪失，股東自治權的擴張，使得對債權人利益的保護成為重要命題。在我國簡政放權的社會背景下，需要重新審視資本制度，在便于出資人的情況下，保障債權人之利益，這是立法的根本，也是資本改革不能忽視的問題。

資本改革；資本制度；債權人;利益保護

一、引 言

資本是公司的血液，資本制度乃公司的核心制度。作為公司的兩大主體，股東和債權人，他們的沖突貫穿于公司始終，而資本制度的寬嚴則與二者之關系的協(xié)調有重要的影響。我國《公司法》自1993年問世以來就實行嚴格的法定資本制，賦予公司資本以擔保債權人的功能?？墒且驗閲栏竦馁Y本制度在實踐中暴露的諸多問題，資本制度的緩和化已成為各國公司法的發(fā)展趨勢。我國也不例外，2005年公司法修改放松了資本制度的“褲腰帶”，資本制度從嚴格的法定資本制變?yōu)檩^為寬松的法定資本制。2013年新修訂的公司法更是將資本制度徹底變革成寬松的法定資本制。此次修法是中央經濟改革的重大舉措，順應了社會主義市場經濟的發(fā)展潮流。本次改革集中表現(xiàn)在將注冊資本實繳制變?yōu)檎J繳登記制、廢除強制驗資程序、取消了最低注冊資本額的限制等。資本制度的改革提高了公司自治，降低了公司門檻，鼓舞了大眾創(chuàng)業(yè)。資本制度的變革引起了公司兩大主體之間利益平衡之爭議，債權人的利益保護成為新的命題。

二、對公司資本改革的解讀

1. 資本制度改革的必然性

我國公司資本制度的改革適應國內經濟的發(fā)展。1993年的《公司法》首次借鑒了大陸法系國家的嚴格法定資本制度，如設立較高的最低注冊資本，嚴格限制股東出資形式，需要一次性繳納全部認繳的注冊資本等。該法的立法意圖主要是在我國計劃經濟向市場經濟轉型時期，通過設立較高門檻來保證新設公司的質量，維護市場交易安全，從而保護債權人之利益。隨著經濟的繁榮發(fā)展以及市場經濟的不斷深入，1993年公司法規(guī)定的公司在起步階段需要全部繳納出資不利于活躍市場，還造成大量公司設立之初資金閑置和浪費等，2005年公司法進行了修改，降低了最低注冊資本，將實繳制改為認繳制以及擴大股東出資的方式等，這次改革是對法定資本制下的條款進行的緩和化調整，但實踐中仍堅持嚴格法定資本制，試圖以防弊的心態(tài)來防止所有負面影響，嚴格了公司設立條件、股東出資額度、期間等，不但沒有真正保護債權人之利益，反而影響了公司自身的設立、籌資和自治。因此2013年公司法再次修改，此次改革徹底變革了嚴格法定資本制度，是中央經濟改革的重大舉措，是社會主義市場經濟的新春天，順應了時代潮流。

我國公司資本制度的改革也順應了世界經濟發(fā)展。美國各州的公司法在很久以前就已經不再規(guī)定公司設立的最低注冊資本要求。如美國《示范商事公司》在1969年時廢除了最低資本金的要求，不過其金融性公司依然遵守最低資本的要求。[1]德國也就公司最低資本制度做出了重大的變更，于2008年正式通過了《對有限責任公司法進行現(xiàn)代化改革和反濫用的法律》，該法在維持現(xiàn)有標準的有限責任公司的基礎上，增設了一種沒有最低出資額的有限責任公司——企業(yè)家有限責任公司。[2]日本在立法上采用了美國模式的有限責任公司，放棄了德國的模式。我國臺灣“立法院”則于2009年4月14日三讀通過“公司修正案”，取消了現(xiàn)行的最低資本限制。[3]我國2013年修訂的《公司法》順應一些經濟發(fā)達的國家，取消最低資本制度，適應現(xiàn)在國際經濟發(fā)展的潮流。

2.資本制度改革的實質

公司的資本可以分為設立資本與存續(xù)資本。保證公司設立資本的有最低注冊資本、出資比例、現(xiàn)金所占出資比例等；而公司存續(xù)資本則要求股東不得抽逃出資，保證股東出資的真實、完整，不得欺詐性出資，惡意轉移財產等。這些公司資本制度的設立，主要是為了保障公司資本運營的安全。我國《公司法》經過幾次修改，2005年降低了最低注冊資本，2013年直接取消了最低注冊資本的限制，這是公司法改革的趨勢，意在降低公司市場準入的門檻，但資本的改革集中在對設立資本的放松，對存續(xù)資本沒有影響。投資人在實際過程中仍有義務保證出資的真實性、不得欺詐性轉移出資、抽逃資本等。公司資本改革只是取消了最低法定資本數(shù)額的限制，實施無限制的認繳制資本制，鼓勵公司設立，激勵公司自治。在公司法律關系中存在公司、股東、債權人三方主體，新公司法對公司設立及股東而言有明顯的傾斜，從形式上對債權人不利，但并沒有從根本上動搖資本真實的法律原則和股東的出資責任，公司仍以其全部財產對公司債務承擔責任，股東也仍以其認繳的出資額為限承擔責任，債權人的求償對象、求償范圍并沒有改變。[4]

在資本制度類型上，國際上主要有法定資本制、授權資本制以及折中資本制之分。法定資本制度起源于德國，是指公司在設立時股東必須全額認購記載在公司章程上的確定的資本總額。授權資本制則起源于英美國家，是指公司在設立時，發(fā)起人只要認購基本章程中確定的股份即可，其余可在公司成立后再發(fā)行。折中資本制在公司法律制度的框架內普遍認為是吸收了法定資本制和授權資本制的優(yōu)點，而舍兩者之短。[5]我國資本制度的改革主要是改實繳制為認繳制，股東還是要認繳章程上確定的全部股份，只是無須在設立時就實繳，股東的出資義務并未免除。因此這次改革并沒有動搖我們的資本制度類型，我國仍實行法定資本制，只是從嚴格的法定資本制逐漸變?yōu)橥耆珜捤傻姆ǘㄙY本制。

本次資本制度的改革是在公司資本三原則(資本維持、資本真實、資本不變)框架內的變化，撬動了政府改制，宣示了市場決定論，降低了公司在自由市場上的準入門檻。雖然資本制度的改革在一定程度上大大提高了對債權人保護的風險，但實際上并沒有對債權人保護產生根本影響，對債權人保護的價值取向也未發(fā)生變化。首先，法定資本制的內容并未變化，資本制度的原則也沒有變化；其次，資本制度改革并沒有改變股東履行出資的義務。取消最低資本和認繳均不意味著股東可以不用出資，股東的認繳是對公司出資的承諾，公開后是對社會的承諾，這一承諾是股東取得股權交易對價的基礎，出資人須保證承諾。最后,資本真實原則和股東瑕疵出資的責任也未改變。股東對公司履行出資義務，必須保證出資的真實，不得隨意抽逃出資，需要確保公司資本真實、獨立，這是公司資本制度的核心。

三、資本制度改革對債權人保護的必要性

資本制度的改革鼓勵民間投資、鼓勵公司設立、鼓勵大眾創(chuàng)業(yè)，這在一定程度上增大了公司總量的擴張，尤其是小型企業(yè)的設立。新辦微型企業(yè)魚目混珠，他們是否會濫用公司人格，情況不容樂觀。尤其是在資本制度改革下出現(xiàn)的公司設立資本過低或者設立資本雖然不低，但股東認繳期限過長，這樣債權人的利益就難以在法律框架內獲得切實保護。面對這樣的情況對債權人利益的保護就面臨新的難題。

1.理論上的必要性

(1)公司的凈資產決定公司資產的規(guī)模，進而影響公司的清償能力，公司的投資人如果僅認繳了資本，并未實際繳納，那么公司的資本實際處于虛空的狀態(tài)，公司的凈資產也是一紙空文，在這種情況下，債權人難以實現(xiàn)債權。

(2)盡管凈資產決定了公司的清償能力，但是出資人投資額的多少，一定程度上影響公司資產規(guī)模的大小，進而影響公司的清償能力，如果出資人的注冊資本過低，比如設立1元公司，這樣公司的資產就難以保證債權人的安全交易。

(3)根據(jù)“權利與義務相一致”原則，廢除最低資本制度，賦予投資人權利，方便投資人設立公司，而債權人的利益則相應折損，在平衡出資人和股東利益時，則要考慮債權人利益的實現(xiàn)，保護債權人利益免受資本改革的損害。

(4)公司誠信制度尚未建立。市場環(huán)境下的不誠信企業(yè)比比皆是，債權人(尤其是債權人是個人的情況下)難以實現(xiàn)自己的權利，在這樣的文化背景下，更應該重視保護債權人的利益。

(5)在與國際接軌的過程中，國外許多立法在廢除了最低注冊資本后，均強化了債權人保護制度，例如日本的公司法改革，德國的企業(yè)家設計等。這些改革都旨在在資本制度改革下，保障債權人利益，維護社會的公平和正義。

基于以上，我國對債權人的保護是一個實際存在的問題，尤其是公司法修改后面對新的資本制度，債權人保護更是一個真實存在、不容忽略的問題。[6]

2. 實踐中的必要性

(1)公司資本制度的改革增加了債權人在實踐中實現(xiàn)債權的成本。2013年修訂的公司法將股東出資期限的限制改為直接由公司章程確定，必然會導致某些股東過分延長出資期限，公司在外擔保的債務難以兌現(xiàn)，即使債權經法院確認，執(zhí)行中由于股東或發(fā)起人出資期限未到，必將影響債權實現(xiàn)的時間，增大債權人實現(xiàn)債權的時間成本，這就使得對債權人的保護成為必要。

(2)資本制度的改革使原有的注冊資本擔保的作用喪失，在這樣的公司財產虛無環(huán)境下，債權人的利益面臨極大的風險。

(3)資本制度的改革很可能使股東不謹慎履行股東義務，鉆取法律空子，以及無期限延長出資、無底線降低注冊資本、不計后果的權力運用，如果不加以控制，不僅影響債權人的利益，甚至嚴重妨礙市場經濟的發(fā)展。

四、對債權人保護的策略

對債權人的保護應該在以往的經驗之上，考慮《公司法》修改后的資本制度，從法律方面與公司方面進行保護。

1.法律方面

2014年實施的《公司法》對資本制度做出了根本性的變革，公司資本制度的改革也應引起公司法上其他制度的修改。

(1)增設認繳出資提前催繳制度。首先應當增設認繳出資提前制度，認繳出資提前催繳制度是指即使股東按照章程約定的出資時間未到期，但如在公司經營過程中出現(xiàn)特殊情況，并將嚴重影響債權人利益，法律應當規(guī)定視為認繳出資的時間提前到期，認繳股東應當在特殊情況出現(xiàn)后足額繳納出資。[7]在資本制度改革下，部分股東無期限延長出資時間，逃避債務，以認繳期限未到期抗辯，嚴重影響債權人之利益時，認繳出資提前催繳制度可以保障債權人利益。

催繳出資的條件大概有以下幾個：第一，催繳主體為董事會；第二，催繳的對象為已經認繳但未履行出資的股東；第三，催繳應以書面形式進行；第四，催繳應在應付款到期日前合理時間內進行；第五，催繳條件是在公司經營遇見問題，嚴重影響債權人利益的前提下。催繳出資作為公司起訴股東要求實際出資的前置條件，即對欠繳出資的催繳，先由公司對欠繳出資的股東催繳，在催繳不成的情況下，再訴訟到法院；如果公司未能經過這一催繳程序，不能告之于法院。[8]這樣設計是基于公司自治的理念，何時催繳出資是公司的自我決策，公司可自行安排，另外公司催繳出資后，出資人仍不履行出資義務，是否可以強制要求出資人出資需要另加討論，畢竟出資股東與設立公司之間存在人合性，隨意強行股東出資不利于股東和公司的發(fā)展。因此，可以在有第三方愿意受讓該欠款出資的條件下，經股東會同意后，公司可以將欠款出資的份額轉售給第三方，此種制度設計或者更加合理。[9]

(2)完善公司人格否認制度。公司人格否認制度是在19世紀后期，以“美國的揭開公司面紗制度”緣起的保護債權人利益的理論。2005年我國公司法以立法形式確定人格否認制度，該制度是保護債權人利益的核心制度。然而該制度的法理是在判例基礎上發(fā)展起來的，信賴法官的良心，重視個案不同，不同的法律文化背景加大了我們司法適用的難度，加之我國對人格否認制度的具體司法解釋不全面，使得實踐中對人格否認的運用缺乏可操作性，導致難以發(fā)揮其作用。因此完善人格否認制度需要集中在對人格否認的可操作性以及司法實用性的完善方面。

第一，明確人格否認的構成要件。人格否認的主體是濫用獨立人格的股東，主體可擴大到董事、高管等；主觀上要細化“濫用”及“逃避債務”的行為標準；客觀上債權人要有受損客觀表現(xiàn)；舉證責任上可以采取舉證責任倒置等。

第二,明確人格否認的適用范圍。人格否認的范圍在立法上要加以明確，尤其是在一些關聯(lián)交易中，哪些混同，怎樣混同是合理判斷人格否認的基礎。

第三,特殊公司如母子公司、姐妹公司等人格否認的適用問題。實踐中常出現(xiàn)母子公司將利益非法傳輸給子公司，損害債權人利益，母公司債權人利益難以實現(xiàn)或者控制公司濫用控制權將利益非法轉移給關聯(lián)的姐妹公司，通過實際控制將風險轉嫁給債權人。隨著公司集團化的發(fā)展，這樣的現(xiàn)象會越來越多，怎樣來進行人格否認，需要我國立法機關進行立法考慮或出臺相關解釋，使人格否認制度在實踐中發(fā)揮其應有的作用。

(3)控股股東債權請求權延遲制度?？毓晒蓶|債權請求權延遲制度又稱“橫平居次原則”或者“深石原則”,是指存在控制與從屬關系的關聯(lián)企業(yè)，在從屬公司進行破產清算、和解和重整程序中，如果從屬公司的資本不足以清償公司的全部債務時，并有相關證據(jù)表明從屬公司與其控制公司之間存在不公平的關聯(lián)交易的，從屬公司其他債權人的債權應優(yōu)于控股股東對從屬公司的債權而獲得清償。[10]該制度也起源于美國的判例法中，此原則在處理母子公司的關聯(lián)交易中比人格否認更能發(fā)揮實際作用，是保障債權人利益的神器。在資本改革下，采用此制度保障公司債權人的受償順序先于股東債權人，此制度遏制了股東損害債權人的行為，我國法律或相關司法解釋可以借鑒此制度。

2.公司方面

(1)公司主動披露信息。“陽光是最好的防腐劑，燈泡是最優(yōu)秀的警察?！盵11]信息披露是社會主義市場經濟的基本要求，在資本制度改革下，企業(yè)應當主動披露信息，彌補信息不對稱，獲得債權人的信任。信息披露的標準，起源于美國的知情者運動，并受到20世紀90年代歐共體的相關指令的強化。[12]公司主動披露信息是債權人獲得公司信息的途徑之一，也是最為便捷的一種信息獲得方式，在新的資本制度下，公司信息披露的標準需要強化。

對于公司主動披露信息，需要明確公司公示信息的范圍。我國對于上市公司信息披露采取嚴格標準，相對而言，非上市公司的要求較低。一般而言，公司主動披露的信息主要包括以下四類：第一，出資信息。出資信息包括出資人認繳的資本數(shù)額，是出資者承擔有限責任的范圍，是公司設立時所有出資人認繳的數(shù)額之和，即公司的注冊資本，注冊資本需要進行公示。然而認繳的數(shù)額，并非是實繳數(shù)額。對于實繳的數(shù)額也應當進行公示，這樣能夠更好地為債權人認清交易對象，做出正確的風險判斷提供數(shù)據(jù)支持，為債權人的利益保護提供前置性保障。第二，資產信息。債權人的利益受公司資產狀況的牽制，公司資產的多少決定了債權人債權實現(xiàn)的保障程度，在此債權人時刻把握公司的資產信息，能及時降低自己的投資風險。第三，信用信息。對于公司的違約情況、交易誠信情況等進行公示，有利于保障債權人對公司的了解。第四，其他信息。我國公司法應要求公司配合政府相關部門，主動披露相關信息，政府在驗明真?zhèn)蜗?，集中在網(wǎng)站收錄，方便大家查詢。

(2)公司信息查詢業(yè)務。除了公司主動地進行信息披露外，應構建公司的信用信息查詢系統(tǒng)，尤其是建立完善的信息查詢制度。目前我國的信用體系建設存在碎片化現(xiàn)象[13]，各類信息分布在不同地方，不能較好地歸納總結，導致查詢過程煩瑣，甚至查詢成本增加。因此在改革資本制度時，為較好地保護債權人的利益，可以考慮建立統(tǒng)一的企業(yè)信息查詢系統(tǒng)，防止信息不對稱以及企業(yè)的信用風險給債權人帶來的困擾。

在歐盟多數(shù)成員國中，存在“信用局”這一機構，這些信用局有公立與私立之分。公立的主要是為了穩(wěn)定金融系統(tǒng)、監(jiān)督借貸者的負債情況，而私立的則主要是提供風險經營的工具。[14]我國在公司資本制度改革后，建立企業(yè)信用信息查詢系統(tǒng)迫在眉睫。首先建立信用信息查詢系統(tǒng)將使企業(yè)信用查詢業(yè)務成為新興的服務性產業(yè)。其次我們可以借鑒國外制度，通過企業(yè)信用信息查詢迫使企業(yè)誠信，從而保障債權人的利益。

總之，2014年新實施的《公司法》對資本制度進行了根本性的變革。這種改革，旨在鼓勵民間投資、鼓勵公司設立、鼓勵大眾創(chuàng)業(yè)。這次資本制度的改革是在國家經濟政策下的一次重要修法，順應了公司法發(fā)展的時代潮流和國際潮流。盡管本次資本改革并未對債權人利益保護產生實質性沖擊，但對債權人利益的損害還是不容小覷。在我國簡政放權的社會大背景下，需要重新審視資本制度，在便于出資人的情況下，提前保障債權人之利益，這是立法的根本，也是資本改革不能忽視的問題。

注 釋：

[1]Charles K.Whitedhead.Reframing Financial Regulation,90B.U.L.Rev.1.

[2]《德國研究》編輯部.100多年最大的有限責任公司改革：聯(lián)邦議院使企業(yè)建立更加容易[J].德國快訊。2008,(13)：1-5.

[3][8]胡天野.公司法任意性與強制性規(guī)范研究[M].北京：法律出版社，2012.

[4]蔣建湘，李依倫.認繳登記資本制下債權人利益的均衡保護[J].法學雜志，2015，(1)：30.

[5]雷興虎.認可資本制：中國公司資本制度的最佳選擇[J].甘肅政法大學學報，2004，(1)：30.

[6][9]胡天野.公司資本制度變革后的債權人保護路徑[J].法學論壇,2014,(7):34-39.

[7]陳一民.公司資本認繳制下的債權人保護制度研究[J].研究生論文2015.

[10]趙旭東.公司法學[M].北京:高等教育出版社,2012.

[11][13]劉俊海.建議公司法與證券法的聯(lián)動修改[J].法學論壇,2013，(4)：9.

[12]Allen L White.Why We Need Global Strandards For Corporate Disclosure,Law And Contemporary Problems(2006).

[14]Federico Ferretti.The Legal Framework Of Consumer Crediet Bureaus And Crediet Scoring In The European Union(2013).

責任編校：張 靜，羅 紅

On the Protection of the Creditors

ZHU Xue

(Zhengzhou University , Zhengzhou 450001,China)

Company law of our country after the modification effected on March 1, 2014 .This revision of company capital system carried out a major reform. The main window: cancel the minimum registered capital for the first time, no longer limit shareholder investment proportion and monetary investment proportion, which aims to encourage private investment, encourage, encourage the venture set up in the company. To some extent, but the reform of the system of capital of investment promotion at the same time, also caused the emergence of a large number of shell companies in the market and the impact of the creditors' interests. Especially under the system of the new capital, the registered capital loss of guarantee function, the expansion of shareholder autonomy, makes an important proposition to the protection of the interests of creditors.Under the background of the reform of capital system, legal regulation, company multilateral mechanisms such as self-improvement, to balance the interests of creditors.

capital reform; capital system;creditors；interest protection

2016-08-20

朱 雪, 女， 河南洛陽人，碩士，研究方向為民商法。

10.19327/j.cnki.zuaxb.1007-9734.2016.05.012

F275

A

1007-9734(2016)05-0068-05