戴　妮

江南大學(xué)法學(xué)院，江蘇　無錫　214122

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論互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反壟斷相關(guān)市場(chǎng)界定的特殊性

戴妮

江南大學(xué)法學(xué)院，江蘇無錫214122

摘要：隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的興起，市場(chǎng)主體的壟斷行為突破了傳統(tǒng)范圍，將觸角伸向了互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域。相關(guān)市場(chǎng)界定作為判斷壟斷的基礎(chǔ)性工作，囿于互聯(lián)網(wǎng)本身的特殊性而面臨新的挑戰(zhàn)。本文基于互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的特性，論述該領(lǐng)域內(nèi)相關(guān)市場(chǎng)界定的特殊性，為互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的反壟斷做有益探索。

關(guān)鍵詞：相關(guān)市場(chǎng)；反壟斷；互聯(lián)網(wǎng)

在互聯(lián)網(wǎng)全面覆蓋的今天，市場(chǎng)主體借助這種新媒介不斷開拓著市場(chǎng)，谷歌、微軟和阿里巴巴這些企業(yè)正是整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的縮影。而伴隨整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的擴(kuò)大，其壟斷問題也日益受到關(guān)注。在判斷是否有壟斷行為方面，撇去明顯的“本身違法”，大多數(shù)的行為需要對(duì)之進(jìn)行“合理性原則”界定，即對(duì)該行為在一定的市場(chǎng)范圍內(nèi)進(jìn)行界定。傳統(tǒng)理論中的相關(guān)市場(chǎng)界定一般分為相關(guān)商品市場(chǎng)和相關(guān)地域市場(chǎng)兩方面，但是互聯(lián)網(wǎng)突破了傳統(tǒng)的單向市場(chǎng)，流通具有全球性，若在該領(lǐng)域適用傳統(tǒng)的界定方法難免會(huì)有失偏頗。也因此，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的相關(guān)市場(chǎng)界定難度增大，給反壟斷帶來新的挑戰(zhàn)。鑒于此，探討互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域內(nèi)相關(guān)市場(chǎng)界定的特殊性具有必要性。

一、概述

(一)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的壟斷

壟斷，最早起源于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，是資本主義社會(huì)自由競(jìng)爭(zhēng)而衍生的一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。后來拓展到法學(xué)領(lǐng)域，指特定的經(jīng)濟(jì)主體為了特定的目的而通過構(gòu)筑市場(chǎng)壁壘對(duì)目標(biāo)市場(chǎng)所作的一種排他性控制行為或狀態(tài)。據(jù)此推知，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的壟斷即是指，互聯(lián)網(wǎng)中的經(jīng)營者、服務(wù)提供者、管理者為了特定的目的而采取措施排除、限制自由競(jìng)爭(zhēng)的控制性行為或狀態(tài)。

(二)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域相關(guān)市場(chǎng)界定司法實(shí)踐

在我國提到互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域相關(guān)市場(chǎng)界定，首先想到的就是2007年的唐山人人公司訴百度公司，在這個(gè)案子中相關(guān)市場(chǎng)的界定對(duì)判決結(jié)果有著至關(guān)重要的作用。在該案的判決中，法院經(jīng)過審理認(rèn)為，該案中的相關(guān)市場(chǎng)界定為中國搜索引擎服務(wù)市場(chǎng)，同時(shí)原告的證據(jù)不能嚴(yán)謹(jǐn)證明百度的市場(chǎng)份額，因此駁回了原告的訴訟請(qǐng)求①。而在被譽(yù)為“中國互聯(lián)網(wǎng)反壟斷第一案”的奇虎360訴騰訊的反壟斷案中，爭(zhēng)議焦點(diǎn)仍然是相關(guān)市場(chǎng)如何確定，二審法院最終認(rèn)定，該案相關(guān)市場(chǎng)應(yīng)界定為中國大陸地區(qū)即時(shí)通信服務(wù)市場(chǎng)②。

由此可見，在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域相關(guān)市場(chǎng)的界定具有復(fù)雜性、多變性，其對(duì)案件審理結(jié)果也有相當(dāng)?shù)挠绊懥?，因此，互?lián)網(wǎng)領(lǐng)域中如何準(zhǔn)確界定相關(guān)市場(chǎng)顯得尤為重要。

二、相關(guān)市場(chǎng)界定的傳統(tǒng)思路

根據(jù)國務(wù)院反壟斷委員會(huì)2009年發(fā)布的《關(guān)于相關(guān)市場(chǎng)界定的指南》，對(duì)于相關(guān)市場(chǎng)的定義為：經(jīng)營者在一定時(shí)期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的商品范圍和地域范圍。實(shí)踐中通常對(duì)相關(guān)商品市場(chǎng)和相關(guān)地域市場(chǎng)進(jìn)行界定。這里的商品市場(chǎng)和地域市場(chǎng)并不是涇渭分明的兩個(gè)市場(chǎng)，而只是兩個(gè)維度意義上的市場(chǎng)。

(一)相關(guān)商品市場(chǎng)

相關(guān)商品市場(chǎng)的界定基本框架一般考慮商品的合理可替代性和需求的交叉彈性。最先考慮的往往是需求的可替代性，主要從以下四個(gè)方面進(jìn)行分析：(1)商品的物理性能和使用目的。從消費(fèi)者的角度去分析兩種商品間是否具有實(shí)質(zhì)性類似的物理屬性進(jìn)而有一致的適用目的，如果兩者不具有實(shí)質(zhì)性相似、相同的屬性，就不能認(rèn)定其具有可替代性而屬于同一商品市場(chǎng)。(2)商品的價(jià)格。商品的價(jià)值決定價(jià)格，因此也自然而然把商品劃分到不同的市場(chǎng)中去，奢侈品和普通消費(fèi)品在價(jià)格因素的影響下，不視為同一市場(chǎng)。在界定價(jià)格時(shí)，較常采用的的是SSNIP，即小幅但顯著的非臨時(shí)性的漲價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，就是當(dāng)一種商品進(jìn)行了小幅度但很顯著且非臨時(shí)性價(jià)格上漲時(shí)，經(jīng)營者的盈利是否減少，如果答案是否定的，那么就可以確定相關(guān)商品市場(chǎng)，而如果是肯定的，則要繼續(xù)繼續(xù)用另一個(gè)替代物進(jìn)行測(cè)試。(3)消費(fèi)者的偏好。這是一個(gè)主觀因素，實(shí)際中，有一大部分的消費(fèi)者會(huì)長期認(rèn)準(zhǔn)一個(gè)品牌的商品而不愿選擇其他較之更便宜的商品，故消費(fèi)者的偏好也是需要考慮的一個(gè)因素。(4)供給的替代可能性。這是從生產(chǎn)者的角度來考察，也就是生產(chǎn)者在原有生產(chǎn)條件下，轉(zhuǎn)換生產(chǎn)另一種商品，從而給原商品帶來競(jìng)爭(zhēng)壓力。

(二)相關(guān)地域市場(chǎng)

相關(guān)地域市場(chǎng)指的是“企業(yè)提供服務(wù)或?yàn)橘徺I者提供產(chǎn)品的地域場(chǎng)所”③，是地理范圍上的概念。界定相關(guān)地域市場(chǎng)，一般要考慮四個(gè)因素：(1)運(yùn)輸成本和商品特性。商品要在一定地理范圍內(nèi)流通，起決定作用的是運(yùn)輸成本，成本的高低決定了運(yùn)輸范圍的大小，而運(yùn)輸成本的高低又和商品本身的特性相掛鉤，那些體積大、質(zhì)量重、不易保存的商品自然運(yùn)輸成本要高，它的市場(chǎng)也會(huì)因此受到局限。(2)商品價(jià)格。如果兩個(gè)地區(qū)屬于一個(gè)地域市場(chǎng)，那么消費(fèi)者也就很容易選擇另一地區(qū)的商品，在一定程度上雙方會(huì)相互影響，價(jià)格趨同。(3)消費(fèi)者的偏好。這點(diǎn)因素同相關(guān)商品市場(chǎng)界定中的相似，消費(fèi)者認(rèn)定一個(gè)品牌，那么不管它的地理位置，都會(huì)一直選擇該商品。(4)市場(chǎng)進(jìn)入的障礙。這里的障礙多指行政權(quán)力的干預(yù)，有些地區(qū)、國家的政府會(huì)實(shí)行地區(qū)封鎖，為保護(hù)地方利益，人為使之構(gòu)成獨(dú)立的地域市場(chǎng)。

三、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域相關(guān)市場(chǎng)界定的特殊性

(一)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的相關(guān)商品市場(chǎng)

1.互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)的雙邊性

互聯(lián)網(wǎng)相較于傳統(tǒng)實(shí)體而言，最大的特殊性在于其雙邊市場(chǎng)。從經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上來說，雙邊市場(chǎng)是指有兩個(gè)獨(dú)立群體通過平臺(tái)進(jìn)行交易，其中一個(gè)群體的收益取決于另一群體的數(shù)量的市場(chǎng)④。也就是說在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域同一平臺(tái)，站在不同利益群體的立場(chǎng)上是可以形成兩個(gè)商品市場(chǎng)的。就拿唐山人人訴百度一案來看，法院將該案中的相關(guān)市場(chǎng)界定為中國搜索引擎服務(wù)市場(chǎng)，這就是站在網(wǎng)絡(luò)搜索用戶的角度來確定的，但如果站在廣告商的角度，這個(gè)市場(chǎng)也可以被界定為廣告服務(wù)市場(chǎng)。其中體現(xiàn)出的矛盾即是由互聯(lián)網(wǎng)雙邊市場(chǎng)所決定的。互聯(lián)網(wǎng)上一個(gè)平臺(tái)的交易量是由雙邊市場(chǎng)各自群體的共需求決定的，若是一方?jīng)]有需求，那么依賴于此的另一方也就不再有市場(chǎng)，平臺(tái)也沒存在的意義。因此，在界定互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)商品市場(chǎng)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)考慮到它這一特殊性。

2.需求替代性分析

首先，相關(guān)商品市場(chǎng)界定的傳統(tǒng)思路傾向于采用SSNIP方法，但是在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，這一方法暴露出了缺陷。一方面，SSNIP方法是一種建立在單邊市場(chǎng)基礎(chǔ)上的測(cè)試法，它不能適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)雙邊市場(chǎng)一方依賴另一方數(shù)量以此收益的現(xiàn)實(shí)。另一方面，它采用了量化的標(biāo)準(zhǔn)通過小幅漲價(jià)來進(jìn)行分析，而互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)針對(duì)個(gè)人用戶往往是“免費(fèi)”的，基于這種“免費(fèi)”來進(jìn)行SSNIP分析無從下手。同時(shí)，雙邊市場(chǎng)的交叉性也增大了用SSNIP方法分析的難度。

其次，互聯(lián)網(wǎng)和傳統(tǒng)實(shí)體的商品、服務(wù)既有重疊也有無可替代之處，其中無可替代部分是互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的相關(guān)商品市場(chǎng)界定的另一重特殊性?；ヂ?lián)網(wǎng)在信息方面較之傳統(tǒng)實(shí)體具有不可比擬的優(yōu)越性。傳統(tǒng)媒體廣告是單向的，用戶被動(dòng)接受廣告信息，而互聯(lián)網(wǎng)的搜索引擎廣告則是依靠用戶主動(dòng)搜索顯示的，它建立在用戶主動(dòng)性之上，故它的效用遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于傳統(tǒng)廣告。從效用這一層來說，很難再將互聯(lián)網(wǎng)上的廣告和傳統(tǒng)廣告劃入同一相關(guān)商品市場(chǎng)。而互聯(lián)網(wǎng)的即時(shí)通訊也因其迅速、方便、低價(jià)的特點(diǎn)獨(dú)立于傳統(tǒng)通訊市場(chǎng)。當(dāng)然，針對(duì)互聯(lián)網(wǎng)和傳統(tǒng)實(shí)體商品、服務(wù)重疊部分，筆者認(rèn)為是應(yīng)當(dāng)劃入同一商品市場(chǎng)的，我們不能因?yàn)殇N售渠道的不同，而否認(rèn)同一種商品在同一市場(chǎng)上形成的競(jìng)爭(zhēng)。

(二)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的相關(guān)地域市場(chǎng)

有學(xué)者認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)的全球性特征使得其相關(guān)的地域市場(chǎng)界定也應(yīng)當(dāng)是全球性的，筆者認(rèn)為這種說法以偏概全，過于絕對(duì)。分析互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的相關(guān)地域市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)也要分為兩類：(1)傳統(tǒng)實(shí)體不可替代的產(chǎn)品。例如搜索引擎廣告和及時(shí)通訊，這些都是互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域獨(dú)有的。界定這些產(chǎn)品的地域市場(chǎng)應(yīng)該是該平臺(tái)位于的整個(gè)國家。而把地域限定在該國而不是全球是因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)固然聯(lián)通全球，但各國對(duì)于網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)管是不同的，在一些國家基本不可能進(jìn)入外網(wǎng)而形成真正的全球市場(chǎng)。(2)傳統(tǒng)實(shí)體可以替代的產(chǎn)品。筆者認(rèn)為，界定這類產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)依產(chǎn)品的運(yùn)輸成本和特性而進(jìn)行，這類產(chǎn)品和傳統(tǒng)的界定思路是一致的。只不過借助互聯(lián)網(wǎng)這個(gè)平臺(tái)，相關(guān)產(chǎn)品的地域市場(chǎng)較之傳統(tǒng)實(shí)體都得到了一定的拓展，像書籍、化妝品之類的都是全國范圍甚至全球。

(三)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的相關(guān)時(shí)間市場(chǎng)和創(chuàng)新市場(chǎng)

在實(shí)體領(lǐng)域界定相關(guān)市場(chǎng)時(shí)都會(huì)對(duì)時(shí)間性予以考慮。雖然羽絨服和泳衣都是服裝，但是我們不能界定一個(gè)羽絨服企業(yè)和一個(gè)泳裝企業(yè)在同一個(gè)相關(guān)市場(chǎng)。盡管由于互聯(lián)網(wǎng)具有的特殊性，使其在一定程度突破了時(shí)間限制，但在一些特殊的連互聯(lián)網(wǎng)都不能突破的領(lǐng)域，考慮時(shí)間因素是有必要的。

互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的時(shí)間性主要表現(xiàn)在它的飛速創(chuàng)新，外國有學(xué)者甚至根據(jù)該特性劃分了：當(dāng)代產(chǎn)品市場(chǎng)、致力于研發(fā)產(chǎn)生新生產(chǎn)工藝和產(chǎn)品的“創(chuàng)新市場(chǎng)”以及下一代產(chǎn)品市場(chǎng)。這種時(shí)間性和創(chuàng)新性在相關(guān)市場(chǎng)領(lǐng)域的界定表現(xiàn)在一定范圍內(nèi)替代品的范圍的確定。因此，在對(duì)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的相關(guān)市場(chǎng)進(jìn)行界定時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮它的時(shí)間和創(chuàng)新市場(chǎng)。

[注釋]

①北京市高級(jí)人民法院民事判決書(2010)高民終字第489號(hào).

②中華人民共和國最高人民法院民事判決書(2013)民三終字第4號(hào).

③顧功耘.經(jīng)濟(jì)法教程[M].北京：北京大學(xué)出版社，2006.

④Mark Armstrong.Competition in Two-Sided Markets[J].Journal of Economics，2006(37).

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作者簡介：戴妮(1994-)，女，浙江嘉興人，江南大學(xué)法學(xué)院法學(xué)2013級(jí)學(xué)士，研究方向：法學(xué)。

中圖分類號(hào)：D922.294

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)01-0102-02