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2015-03-22 05:03:05王平達(dá)候偉東北農(nóng)業(yè)大學(xué)黑龍江哈爾濱150030
關(guān)鍵詞：法律保障
王平達(dá)候偉（東北農(nóng)業(yè)大學(xué)，黑龍江哈爾濱150030）
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法律與道德的契合：“常回家看看”入法之審視
王平達(dá)候偉
（東北農(nóng)業(yè)大學(xué)，黑龍江哈爾濱150030）
摘要：2013年7月1日，修訂后的《老年人權(quán)益保障法》開(kāi)始生效，第18條被人們稱為“常回家看看”條款，該法條從初見(jiàn)雛形到最終完善，始終飽受熱議?！俺；丶铱纯础睏l款兼具法律性和道德性，此條款展示了法律與道德的沖突和契合，體現(xiàn)了我國(guó)人口老齡化的發(fā)展趨勢(shì)、道德觀念的淡化以及法制建設(shè)的不斷完善。文章從法律和道德兩個(gè)角度深入剖析該條款的現(xiàn)實(shí)意義、存在問(wèn)題及其實(shí)現(xiàn)途徑。
關(guān)鍵詞：常回家看看；精神贍養(yǎng)；法律保障；法律與道德；孝道觀念
一、“?；丶铱纯础比敕ǎ悍膳c道德的博弈
（一）“?；丶铱纯础睏l款
最新修訂的《老年人權(quán)益保障法》第18條規(guī)定：“家庭成員應(yīng)當(dāng)關(guān)心老年人的精神需求，不得忽視、冷落老年人。與老年人分開(kāi)居住的家庭成員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)?？赐蛘邌?wèn)候老年人。用人單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定保障贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利?！边@一法律頒布后，引起網(wǎng)民熱議，并將該法條稱為“常回家看看”條款?？梢?jiàn)，將老年人權(quán)益保障從道德轉(zhuǎn)化為法律，實(shí)現(xiàn)了立法的社會(huì)價(jià)值和法律價(jià)值，也體現(xiàn)了法律的道德價(jià)值。
（二）道德與法律的博弈
“常回家看看”從提出到正式入法一直爭(zhēng)議不斷，人們對(duì)這一道德義務(wù)入法褒貶不一。富勒的《法律的道德性》一書中將道德分為“義務(wù)的道德”和“愿望的道德”。義務(wù)的道德指：其確立會(huì)使社會(huì)達(dá)到有序狀態(tài)或在社會(huì)有序情況下可以達(dá)到有序社會(huì)的既定目標(biāo)基本規(guī)則。愿望的道德指：善的生活道德，優(yōu)異的道德和能夠充分實(shí)現(xiàn)人的力量的道德[1]。可見(jiàn)，義務(wù)的道德從最低點(diǎn)出發(fā)，即法律所包含的道德。從古至今，孝始終是人類應(yīng)有的基本道德，對(duì)于孝敬老人這一道德原則，應(yīng)當(dāng)屬于“義務(wù)的道德”。法律與道德作為不同的方式，有融合，有交疊，也有沖突。當(dāng)有沖突發(fā)生，出現(xiàn)道德與法律兩難問(wèn)題時(shí)，守護(hù)最樸素的道德觀念則是剛性法律應(yīng)有的人性關(guān)懷。雖然其功能上存在差異，但二者是追求契合的博弈?！俺；丶铱纯础弊鳛槿藗惖拙€，不僅是道德義務(wù)，更是法律義務(wù)。誠(chéng)然，法律不是萬(wàn)能的，立法也是遺憾的藝術(shù)。法律雖然在一定程度上彌補(bǔ)了道德存在的不足，但相對(duì)于道德廣泛性而言，法律具有局限性，需要道德的寬泛性和靈活性對(duì)法律的滯后進(jìn)行補(bǔ)充和強(qiáng)化。孟子云：“徒善不足以為政，徒法不足以自行。”也就是說(shuō)，僅僅依靠法律很難達(dá)到立法目的，僅僅依靠道德也是行不通的。只有將二者進(jìn)行有機(jī)結(jié)合，才能夠?qū)崿F(xiàn)二者共同的目標(biāo)——維護(hù)人與社會(huì)的和諧關(guān)系以及社會(huì)的良性運(yùn)轉(zhuǎn)。《老年人權(quán)益保障法》的最新修訂為法律與道德的契合創(chuàng)造了一個(gè)平臺(tái)，為實(shí)現(xiàn)法律與道德的結(jié)合提供了現(xiàn)實(shí)條件。
因此，“?；丶铱纯础钡捻樌麑?shí)現(xiàn)，需要道德和法律的共同作用。既要求道德上的約束，也要求法律上的規(guī)制。只有當(dāng)法律與道德相互契合、相得益彰時(shí)，“常回家看看”才能正常實(shí)現(xiàn)。
二、“?；丶铱纯础比敕ǖ谋匾?/h2>
（一）社會(huì)發(fā)展現(xiàn)實(shí)的需要
老年人作為社會(huì)弱勢(shì)群體之一，其精神需求日益強(qiáng)烈。在國(guó)際社會(huì)，高于60歲的人口數(shù)量在該國(guó)家人口總數(shù)量中占10%以上比例，或65歲以上人口占總?cè)丝诒戎剡_(dá)7%被作為進(jìn)入老齡化的標(biāo)準(zhǔn)[2]。因此，早在2000年，中國(guó)就已進(jìn)入人口老齡化階段。以65歲及以上人口占總?cè)丝诒壤臄?shù)據(jù)為參考，此指標(biāo)從2002年的7.3%上漲至2012年的10.1%。截止到2014年底，我國(guó)60周歲及以上老年人口數(shù)為2.12億人，占總?cè)丝诘?5.5%，65周歲及以上人口1.38億人，占總?cè)丝跀?shù)的10.1%[3]。另一方面，我國(guó)老齡人口日益增加；并隨非固定人口比重不斷增加，“空巢老人”數(shù)目也越來(lái)越多；加之“421家庭結(jié)構(gòu)”的出現(xiàn)，子女對(duì)老年人的照顧與關(guān)懷能力逐步弱化。
（二）法治進(jìn)步的必然選擇
“?；丶铱纯础北徽郊{入《老年人權(quán)益保障法》，是從社會(huì)層面上向公眾發(fā)出號(hào)召，應(yīng)加強(qiáng)社會(huì)道德建設(shè)，使家庭圓滿成為社會(huì)常態(tài)；從個(gè)人層面上，相對(duì)于《婚姻法》中較寬泛的定義，《老年人全益保障法》更具體細(xì)致地對(duì)老年人的權(quán)益作出保障，使其有專門的法律可遵從。我國(guó)并未出臺(tái)《家庭法》，因此對(duì)于保障老年人的相關(guān)權(quán)益，只在《婚姻法》中設(shè)有部分條款。而此次“?；丶铱纯础睏l款的設(shè)立，將子女對(duì)老人精神生活的關(guān)懷與照顧，提高到法律責(zé)任的高度，使其成為有法可循的公民法律職責(zé)，具有前瞻性和指導(dǎo)性。當(dāng)前，我國(guó)老齡人口數(shù)量超過(guò)2億、無(wú)子女贍養(yǎng)的老人數(shù)量即將突破1億，《老年人權(quán)益保障法》的修改符合我國(guó)國(guó)情與實(shí)際需求，這一法規(guī)的設(shè)立，詳細(xì)闡釋了保障老年人相關(guān)權(quán)益的必要性與迫切性，將對(duì)老人的尊敬與關(guān)懷提升到社會(huì)責(zé)任層面，對(duì)我國(guó)社會(huì)道德的進(jìn)步起到促進(jìn)作用。另外，這一法條對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)文明中的孝道進(jìn)行弘揚(yáng)，充滿了人性化氣息?！俺；丶铱纯础钡娜敕ǎx予了老年人法律層面的保障，也給子女提供了法律層面的責(zé)任，利用法律的強(qiáng)大效用促進(jìn)孝道，也使我國(guó)的法律精神邁上一個(gè)新臺(tái)階。
（三）提升老年人幸福指數(shù)的民生訴求
大部分老人因退休前后生活反差極大，對(duì)其身心造成不良影響，極易出現(xiàn)情緒波動(dòng)、不愛(ài)與人相處、日夜焦慮、心理壓抑等癥狀，甚至導(dǎo)致老年癡呆、精神性心理障礙等病癥。這對(duì)整個(gè)社會(huì)環(huán)境、家庭環(huán)境和子女產(chǎn)生不良影響，且難以通過(guò)物質(zhì)補(bǔ)償?shù)玫骄徑?。?duì)于獨(dú)居老人，易產(chǎn)生心理問(wèn)題。如舉止脫離常態(tài)，孤僻壓抑，心情低落易產(chǎn)生依賴心理等。當(dāng)基本生存需要得到滿足后，老年人的需求便升級(jí)至心理層面，需要子女的包容與陪伴。老年人對(duì)于心靈寄托與陪伴的渴求，也是“?；丶铱纯础比敕ǖ闹匾?。
三、“?；丶铱纯础比敕ù嬖诘睦Ь?/h2>
（一）現(xiàn)實(shí)條件的困境
1.經(jīng)濟(jì)條件制約。許多人不常回家看望老人主要是經(jīng)濟(jì)原因。隨著我國(guó)東南沿海地區(qū)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，許多年輕人離開(kāi)家鄉(xiāng)到大城市尋求更多的發(fā)展機(jī)遇。很多“北漂”“南漂”族、外出務(wù)工者，因高額的返家成本而對(duì)“常回家看看”望而生畏?，F(xiàn)在，在外市、外省甚至外國(guó)工作的年輕人，因生活成本過(guò)高，許多人成為“卡奴”“房奴”“車奴”甚至“孩奴”。所以，很多人不是不想回家看望父母，而是不菲的費(fèi)用使之回歸“理性”[4]。
2.工作壓力制約。在當(dāng)前快節(jié)奏的生活環(huán)境下，大多數(shù)人承擔(dān)著沉重的生活壓力以及社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)壓力，如離鄉(xiāng)打工的勞動(dòng)者、遠(yuǎn)離故土的國(guó)家公務(wù)員。時(shí)?；丶遗惆楦改甘撬麄兊脑竿?，但在現(xiàn)實(shí)面前只能成為奢望。對(duì)于工作本就難以穩(wěn)定的離鄉(xiāng)打工者，提出休假回家陪伴父母，通常就意味著喪失一份來(lái)之不易的工作，失去經(jīng)濟(jì)來(lái)源。而對(duì)于遠(yuǎn)離故土的公務(wù)員，雖然國(guó)家規(guī)定有“帶薪年休假期”，但實(shí)際上卻可望而不可及。雖然有些人在本地工作，但沒(méi)完沒(méi)了的加班也難以時(shí)?；丶姨酵?。同時(shí)，當(dāng)前崗位競(jìng)爭(zhēng)壓力大，時(shí)常提出休假陪伴老人的職工，難免會(huì)引起領(lǐng)導(dǎo)不滿，從而對(duì)自己的工作造成不利影響，這也讓眾多想請(qǐng)假回家的員工望而卻步。因此，每年的春節(jié)幾乎成為他們陪伴老人的唯一機(jī)會(huì)，而這個(gè)唯一的機(jī)會(huì)，也時(shí)常面臨著春運(yùn)購(gòu)票難導(dǎo)致無(wú)法回家的困境。這些離鄉(xiāng)工作的勞動(dòng)者即便滿懷孝心，盡孝之路卻充滿坎坷。
3.特殊群體制約。古語(yǔ)有云：父母在不遠(yuǎn)游。但在當(dāng)今社會(huì)為城市發(fā)展提供大量勞動(dòng)力的農(nóng)民工，正與這一說(shuō)法相背離。農(nóng)村大部分年輕人因進(jìn)城務(wù)工，出現(xiàn)大量空巢家庭。進(jìn)城務(wù)工不僅無(wú)法照顧父母，更難以在精神上盡到贍養(yǎng)義務(wù)。農(nóng)民工肩負(fù)著生活和工作壓力，為了家庭更好的生活，每天都在重復(fù)著繁重的體力勞動(dòng)，從而忽視了老年人的精神需求，使得留守老人孤獨(dú)感倍增。
面對(duì)“421”家庭結(jié)構(gòu)，上有老下有小的沉重負(fù)擔(dān)，獨(dú)生子女面對(duì)“常回家看看”也是舉步維艱。大部分獨(dú)生子女從小嬌生慣養(yǎng)，父母精心呵護(hù)，缺乏責(zé)任心、自私自利、懶惰、心理能力差等性格特征較為明顯。隨著社會(huì)上子女中心主義觀念的增強(qiáng)，老年人得到的照料遠(yuǎn)不如孩子，多數(shù)子女選擇與老人分開(kāi)居住。當(dāng)獨(dú)生子女在國(guó)外或異地居住時(shí)，對(duì)于老年人的體貼關(guān)心更少。在激烈的社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)中，當(dāng)個(gè)人事業(yè)與“?；丶铱纯础卑l(fā)生沖突時(shí)，獨(dú)生子女面臨的選擇更加艱難。
4.道德觀念淡化制約。隨著社會(huì)的發(fā)展，人們自我意識(shí)的增強(qiáng)，出現(xiàn)了道德觀念淡化、孝觀念漠視的現(xiàn)象。孝順父母是中華民族的傳統(tǒng)美德，《三字經(jīng)》中就有：“香九齡，能溫席。孝于親，所當(dāng)執(zhí)?！倍诂F(xiàn)今社會(huì)，孝敬父母這一傳統(tǒng)美德在多方因素影響下被弱化和淡化。個(gè)別子女對(duì)父母在生活上缺少關(guān)懷與照料，使老年人精神上更為孤獨(dú)。
（二）“常回家看看”法律范疇的困境
1.內(nèi)容沒(méi)有明確規(guī)定?！独夏耆藱?quán)益保障法》中規(guī)定：“與老年人分開(kāi)居住的贍養(yǎng)人，要經(jīng)?？赐騿?wèn)候老人?！狈捎谜Z(yǔ)要求嚴(yán)謹(jǐn)，“經(jīng)?！弊鳛橐粋€(gè)頻率意義的詞匯，不具備法律用語(yǔ)的特征，對(duì)于“經(jīng)?！比绾谓缍╗5]？事實(shí)上，所謂“經(jīng)?！钡拇螖?shù)并不是一個(gè)定值，這是因?yàn)椴煌闆r下的家庭，不同的老年人對(duì)于贍養(yǎng)人的探望次數(shù)有不同的心理期待。比如，對(duì)老人而言，若贍養(yǎng)人定居國(guó)外，那么一年一歸就已令人欣喜，可算得上是?；丶遥蝗糍狆B(yǎng)人工作地或是定居地離老人住所很近，那么老人甚至?xí)Ｍ刻於蓟丶铱赐?。此外，心理期待值并不是恒定不變的，?huì)受種種因素影響，因時(shí)而變，如子女今年回來(lái)三次，父母十分開(kāi)心，但明年父母會(huì)覺(jué)得回來(lái)五次才夠。由此可見(jiàn)，法律的不規(guī)范與模糊將成為執(zhí)行環(huán)節(jié)的障礙。
2.規(guī)定缺乏可操作性。子女對(duì)老人的精神贍養(yǎng)與情感安撫第一次被寫進(jìn)法律，使得新《老年人權(quán)益保障法》備受爭(zhēng)議。而事實(shí)上，這一舉措的主要目的，是面向社會(huì)進(jìn)行宣傳，倡導(dǎo)民眾關(guān)懷“空巢”老人，然而，在新《老年人權(quán)益保障法》中，具體可操作性的強(qiáng)制性規(guī)定并沒(méi)有提出。顯然，大部分老人不會(huì)狀告不“?；丶铱纯础钡馁狆B(yǎng)人，即使訴諸法律，對(duì)法院做出的有關(guān)判決進(jìn)行執(zhí)行與監(jiān)督也十分困難。退一步講，親情與關(guān)愛(ài)無(wú)法強(qiáng)求，受法律強(qiáng)迫的“關(guān)懷”與看望實(shí)際上是對(duì)老人的一種傷害。
3.判決容易執(zhí)行難。一般來(lái)說(shuō)，民事案件一經(jīng)法院判決，除非當(dāng)事人自動(dòng)履行，一般均可申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，執(zhí)行的內(nèi)容主要是財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然也包括行為。判決子女看望老人，屬于判決履行特定行為，如果子女不履行看望義務(wù)，權(quán)利人可申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。但是，問(wèn)題是人身無(wú)法強(qiáng)制執(zhí)行，法院無(wú)法將不履行判決的子女強(qiáng)制執(zhí)行到父母住處，強(qiáng)制其履行看望義務(wù)[6]?！皬?qiáng)扭的瓜不甜”，現(xiàn)實(shí)情形也難免諸多尷尬。例如，轟動(dòng)一時(shí)的由合肥市廬陽(yáng)區(qū)法院受理的贍養(yǎng)糾紛案，當(dāng)時(shí)合肥市廬陽(yáng)區(qū)法院作出判決，要求五個(gè)子女遵照《老年人權(quán)益保障法》，對(duì)母親定期看望，但由于子女與老人關(guān)系不合，他們并沒(méi)有按判決結(jié)果看望老人，后經(jīng)過(guò)民事調(diào)解，五位子女表面上稱會(huì)時(shí)常去看望老人，卻只在門口瞅瞅，連門都不進(jìn)。雖然針對(duì)拒不履行法院判決，可按照妨礙執(zhí)行處以罰款或拘留，但從實(shí)際效果上講，仍不能使老人的精神需求得以實(shí)現(xiàn)，對(duì)老人而言是“贏了官司，輸了親情”。
4.相關(guān)法律法規(guī)落實(shí)不到位。在最近出臺(tái)的《老年人權(quán)益保障法》中，對(duì)于不重視、不關(guān)心、不常?？醋o(hù)及陪伴老年人的子女，均應(yīng)裁定其觸犯法規(guī)。然而這一法規(guī)并未對(duì)上述情況作出明確界定，缺乏約束施行的具體體制。而若要將《老年人權(quán)益保障法》在日常生活中執(zhí)行，承擔(dān)子女陪伴照顧老年人的責(zé)任，在當(dāng)今社會(huì)環(huán)境下，有“探望親屬假”與“帶薪年度休假”可供子女挑選。而國(guó)務(wù)院頒布的《關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定》中限定，僅工作于國(guó)家政府機(jī)構(gòu)、國(guó)有制企業(yè)、人民組織機(jī)構(gòu)與事業(yè)企業(yè)的員工[7]，擁有“探望親屬假”，供其履行陪伴家人的義務(wù)。
而在我國(guó)《職工帶薪年休假條例》中，關(guān)于職工年休假的劃分，職工累計(jì)工作已滿1年不滿10年，年休假5天；已滿10年不滿20年，年休假10天；已滿20年，年休假15天。同時(shí)規(guī)定：國(guó)家法定休假日、休息日不計(jì)入年休假假期。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經(jīng)職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對(duì)職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報(bào)酬[8]。而我國(guó)目前面臨的困境是，這兩種休假的實(shí)際施行狀況并未達(dá)到預(yù)期設(shè)想，國(guó)家機(jī)構(gòu)尚未依法施行，更何況私人企業(yè)。因此，在當(dāng)前社會(huì)環(huán)境下，難以真正實(shí)現(xiàn)“?；丶铱纯础?。
四、“?；丶铱纯础钡膶?shí)現(xiàn)：孝道的自覺(jué)融合法律的強(qiáng)制
道德是以內(nèi)心的自我約束影響人們的行為，即自律。而法律則是通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施，利用外在力量對(duì)人的行為加以約束，即他律。法律采取的是一種剛性手段，而道德則為柔性。法律和道德皆為調(diào)整社會(huì)關(guān)系和規(guī)范人的行為的重要機(jī)制。法律從屬社會(huì)制度，道德則屬意識(shí)形態(tài)范疇。兩者有不同的優(yōu)勢(shì)與不足。正如博登海默所言：“法律與道德代表著不同的規(guī)范性命令，其控制范圍在部分上是重疊的。”只有將孝道與法律相互融合，協(xié)調(diào)發(fā)展，才能使“?；丶铱纯础钡靡詫?shí)現(xiàn)。
（一）孝道需要法律強(qiáng)制力的支持和保證
目前我國(guó)法制建設(shè)正處在與時(shí)俱進(jìn)不斷發(fā)展完善階段，而道德滑坡現(xiàn)象明顯快于法制進(jìn)步的步伐。完善立法和嚴(yán)格執(zhí)法可提高人們的道德意識(shí)。因此，以法律補(bǔ)充道德，以法律精神指引道德觀念是現(xiàn)實(shí)的必然選擇。當(dāng)傳統(tǒng)孝道需要法律的支撐和保障時(shí)，及時(shí)立法、完善法律具體內(nèi)容、保障判決與執(zhí)行等行為顯得尤為重要。
1.細(xì)化條款的具體內(nèi)容?！俺；丶铱纯础比敕ㄟ@一話題，引起社會(huì)各界人士熱議，其中一重要原因就是此條款無(wú)具體實(shí)施方式，也無(wú)具體懲罰措施。因此細(xì)化此規(guī)定是其實(shí)現(xiàn)的必要條件，將條文內(nèi)容進(jìn)行具體說(shuō)明解釋，讓“?；丶铱纯础庇袚?jù)可循。
“常回家看看”內(nèi)容具體化過(guò)程中，可學(xué)習(xí)歐洲對(duì)于精神贍養(yǎng)的量化規(guī)定。如法國(guó)政府通過(guò)制定相關(guān)法律，強(qiáng)制要求子女必須在精神上關(guān)懷父母，包括及時(shí)交流生活的問(wèn)題，健康問(wèn)題以及近日行蹤等，同時(shí)也要求子女對(duì)沒(méi)有經(jīng)濟(jì)來(lái)源的父母，要給予物質(zhì)方面的供應(yīng)，但主要是尊敬與關(guān)懷父母。又如在瑞典、芬蘭等北歐福利國(guó)家的法律中詳細(xì)規(guī)定了子女與父母的居住距離，要求子女每年、每月、每周甚至是每日應(yīng)當(dāng)與父母接觸的次數(shù)，以及與父母交談時(shí)的禁忌，其主旨是要保證贍養(yǎng)行為的質(zhì)量，使老人有一個(gè)幸福美好的晚年[9]。立法者可以借鑒以上具體規(guī)定，根據(jù)我國(guó)的具體國(guó)情，制定適用于我國(guó)的量化規(guī)定。
2.完善判決的執(zhí)行方式。一味地追求“?；丶铱纯础钡姆尚Ч⒉荒苷嬲龑?shí)現(xiàn)立法目的。對(duì)于此類案件判決強(qiáng)制執(zhí)行，易使老人陷入“贏了官司，輸了感情”的尷尬處境。在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎使用限制人身自由、剝奪財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行手段，應(yīng)采取可以有效激勵(lì)贍養(yǎng)人履行判決的柔性方式，如對(duì)于不贍養(yǎng)老人的子女，其工作單位可以采取內(nèi)部通報(bào)批評(píng)，也可以在法院的官方網(wǎng)站設(shè)立曝光公告欄，運(yùn)用類似的柔性執(zhí)行方式督促被告自覺(jué)履行判決。
3.健全制度保障體系。在家庭養(yǎng)老的模式下，只有家庭成員才能在精神層面上給予老年人關(guān)懷與慰藉，同時(shí)相關(guān)政府與社會(huì)企業(yè)的福利保障則能使“?；丶铱纯础甭涞綄?shí)處。要實(shí)現(xiàn)其法律效果，需要完善國(guó)家相關(guān)規(guī)定，從而保障“?；丶铱纯础钡穆鋵?shí)。
新加坡政府為控制老齡化問(wèn)題、遏制“空巢現(xiàn)象”不斷增長(zhǎng)趨勢(shì)，出臺(tái)了購(gòu)房?jī)?yōu)惠政策：對(duì)政府組屋進(jìn)行分配時(shí)，三代同堂的家庭可享受優(yōu)惠價(jià)格和優(yōu)先選擇權(quán)；規(guī)定單身年輕人不能享有政府組屋的購(gòu)買租賃權(quán)，若年輕人愿與父母同住，則可優(yōu)先購(gòu)買或租賃政府組屋；與喪偶的母親或父親同住的年輕人，政府可考慮減免征收房屋遺產(chǎn)稅。此外，自2008年4月，年滿35歲并與父母同住的單身民眾購(gòu)買政府組屋，政府會(huì)獎(jiǎng)勵(lì)其公積金房屋津貼2萬(wàn)新元[10]。
政府除了完善保障老年人權(quán)益的立法，實(shí)行對(duì)老年人的優(yōu)撫優(yōu)待政策的同時(shí)，還要從根本上建立系統(tǒng)科學(xué)的養(yǎng)老保障機(jī)制。
（二）法律需要道德的補(bǔ)充和強(qiáng)化
法律效果的實(shí)現(xiàn)需依托道德的教化作用?？鬃釉f(shuō)：“導(dǎo)之以德，齊之以禮，有恥且格?！币馑际侵挥泻侠磉M(jìn)行道德教化，樹立正確的德行，喚醒人們內(nèi)心的自我約束，才能真正提高全民族的道德素質(zhì)逐漸以德去刑。所以，“?；丶铱纯础毙枰赖碌慕袒詫?shí)現(xiàn)真正的立法目的。
1.營(yíng)造全社會(huì)“?；丶铱纯础钡沫h(huán)境氛圍。第一，政府應(yīng)大力倡導(dǎo)并組織開(kāi)展多種多樣的敬老愛(ài)老文化活動(dòng)，加大精神文明建設(shè)方面的投入，加強(qiáng)養(yǎng)老倫理道德方面的宣傳教育，為實(shí)現(xiàn)“?；丶铱纯础睜I(yíng)造良好社會(huì)氛圍。
第二，發(fā)揮社會(huì)輿論的監(jiān)督和導(dǎo)向作用，運(yùn)用社會(huì)輿論的無(wú)形壓力，監(jiān)督其執(zhí)行。孝自西周已產(chǎn)生，后孔子及其弟子將其體系化。《論語(yǔ)·為政》有云：“今之孝者，是謂能養(yǎng)。至于犬馬，皆能有養(yǎng)。不敬，何以別乎。”《大戴禮記·曾子大孝》也寫道：“孝有三：大孝尊親，其次不辱，其下能養(yǎng)?！痹跐h代著作中，對(duì)于孝強(qiáng)調(diào)的是要讓父母身心愉悅。在漢代的官員選拔制度中，孝廉是重要的考察科目，不孝者不得入仕。
第三，充分利用媒體資源，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)、報(bào)紙、廣播等途徑進(jìn)行宣傳，如各大視頻網(wǎng)站推送宣傳“?；丶铱纯础钡奈㈦娪?、公益講座；多舉辦“感動(dòng)中國(guó)”一類有利于宣傳傳統(tǒng)孝道的節(jié)目；廣播節(jié)目中插播公益廣告、進(jìn)行孝道宣傳講座、播放孝敬父母的事跡等。
2.提升全民“?；丶铱纯础钡男⒌烙^念。傳統(tǒng)孝道觀念的建設(shè)，離不開(kāi)全社會(huì)的共同努力，從家庭教育、學(xué)校教育、社會(huì)教育入手，提升全民的孝道意識(shí)。
首先，從家庭教育入手，使孩子從小就懂得孝敬父母的重要性。家庭教育環(huán)境具有得天獨(dú)厚的優(yōu)勢(shì)、具有最早實(shí)施孝道教育的天職?！缎⒔?jīng)》云：“父子之道，天性也?！敝v的就是孝文化產(chǎn)生于血緣基礎(chǔ)之上。即父母是孩子的第一任老師，父母的教育直接影響孩子思想觀念的形成，父母要做好榜樣，踐行孝道，使子女在成長(zhǎng)過(guò)程中自然形成正確的孝道觀。
其次，學(xué)校教育是孩子盡早樹立孝道觀的重要補(bǔ)充。學(xué)校應(yīng)采取育孝于教的方式，將孝敬父母的美德滲透到教學(xué)中，將孝文化融入學(xué)校的集體活動(dòng)中，讓孩子們?cè)诙眯⒌赖幕A(chǔ)上，把這一傳統(tǒng)美德作為自己的行為準(zhǔn)則。學(xué)校教育是人類傳承文明的方式和途徑，將“?；丶铱纯础比谌雽W(xué)校教育中，是實(shí)現(xiàn)這一道德準(zhǔn)則的有效途徑。
第三，社會(huì)教育是提升整個(gè)社會(huì)思想素質(zhì)的重要一環(huán)，是家庭教育和學(xué)校教育的有益補(bǔ)充。
五、結(jié)語(yǔ)
孝敬父母是中華民族的傳統(tǒng)美德之一，在社會(huì)發(fā)展的新形勢(shì)下，不僅要從道德上呼吁子女盡孝，更要通過(guò)法律強(qiáng)化家庭、社會(huì)和政府的責(zé)任感，使老年人的合法權(quán)益得到保障。養(yǎng)老、敬老、愛(ài)老是子女與國(guó)家的共同職責(zé)，目的是要保證老年人晚年生活的質(zhì)量和幸福指數(shù)。政府應(yīng)著重規(guī)范職能行為，關(guān)注各項(xiàng)養(yǎng)老制度，將有關(guān)的法律法規(guī)落到實(shí)處，完善政府幫扶、社會(huì)救助老年人的相關(guān)制度，多角度入手全方位保障“?；丶铱纯础甭涞綄?shí)處。
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作者簡(jiǎn)介：王平達(dá)（1968-），女，東北農(nóng)業(yè)大學(xué)文法學(xué)院教授，博士，研究方向?yàn)樗枷氲赖屡c法制建設(shè)。
基金項(xiàng)目：黑龍江省學(xué)位與研究生教育教學(xué)改革研究重點(diǎn)項(xiàng)目“農(nóng)業(yè)院校研究生思想道德教育問(wèn)題研究”（JGXM HLJ2014015）；黑龍江省教育廳人文社科研究項(xiàng)目“農(nóng)村非正式制度與法制建設(shè)契合問(wèn)題研究”（12542008）；東北農(nóng)業(yè)大學(xué)博士啟動(dòng)基金計(jì)劃項(xiàng)目“黑龍江省新農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)法律制度研究”（2012RCB88）
收稿日期：2015-01-22
文章編號(hào)：1672-3805(2015)02-0036-05
文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
中圖分類號(hào)：D922.7
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王平達(dá)候偉（東北農(nóng)業(yè)大學(xué)，黑龍江哈爾濱150030）
?
法律與道德的契合：“常回家看看”入法之審視
王平達(dá)候偉
（東北農(nóng)業(yè)大學(xué)，黑龍江哈爾濱150030）
摘要：2013年7月1日，修訂后的《老年人權(quán)益保障法》開(kāi)始生效，第18條被人們稱為“常回家看看”條款，該法條從初見(jiàn)雛形到最終完善，始終飽受熱議?！俺；丶铱纯础睏l款兼具法律性和道德性，此條款展示了法律與道德的沖突和契合，體現(xiàn)了我國(guó)人口老齡化的發(fā)展趨勢(shì)、道德觀念的淡化以及法制建設(shè)的不斷完善。文章從法律和道德兩個(gè)角度深入剖析該條款的現(xiàn)實(shí)意義、存在問(wèn)題及其實(shí)現(xiàn)途徑。
關(guān)鍵詞：常回家看看；精神贍養(yǎng)；法律保障；法律與道德；孝道觀念
一、“?；丶铱纯础比敕ǎ悍膳c道德的博弈
（一）“?；丶铱纯础睏l款
最新修訂的《老年人權(quán)益保障法》第18條規(guī)定：“家庭成員應(yīng)當(dāng)關(guān)心老年人的精神需求，不得忽視、冷落老年人。與老年人分開(kāi)居住的家庭成員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)?？赐蛘邌?wèn)候老年人。用人單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定保障贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利?！边@一法律頒布后，引起網(wǎng)民熱議，并將該法條稱為“常回家看看”條款?？梢?jiàn)，將老年人權(quán)益保障從道德轉(zhuǎn)化為法律，實(shí)現(xiàn)了立法的社會(huì)價(jià)值和法律價(jià)值，也體現(xiàn)了法律的道德價(jià)值。
（二）道德與法律的博弈
“常回家看看”從提出到正式入法一直爭(zhēng)議不斷，人們對(duì)這一道德義務(wù)入法褒貶不一。富勒的《法律的道德性》一書中將道德分為“義務(wù)的道德”和“愿望的道德”。義務(wù)的道德指：其確立會(huì)使社會(huì)達(dá)到有序狀態(tài)或在社會(huì)有序情況下可以達(dá)到有序社會(huì)的既定目標(biāo)基本規(guī)則。愿望的道德指：善的生活道德，優(yōu)異的道德和能夠充分實(shí)現(xiàn)人的力量的道德[1]。可見(jiàn)，義務(wù)的道德從最低點(diǎn)出發(fā)，即法律所包含的道德。從古至今，孝始終是人類應(yīng)有的基本道德，對(duì)于孝敬老人這一道德原則，應(yīng)當(dāng)屬于“義務(wù)的道德”。法律與道德作為不同的方式，有融合，有交疊，也有沖突。當(dāng)有沖突發(fā)生，出現(xiàn)道德與法律兩難問(wèn)題時(shí)，守護(hù)最樸素的道德觀念則是剛性法律應(yīng)有的人性關(guān)懷。雖然其功能上存在差異，但二者是追求契合的博弈?！俺；丶铱纯础弊鳛槿藗惖拙€，不僅是道德義務(wù)，更是法律義務(wù)。誠(chéng)然，法律不是萬(wàn)能的，立法也是遺憾的藝術(shù)。法律雖然在一定程度上彌補(bǔ)了道德存在的不足，但相對(duì)于道德廣泛性而言，法律具有局限性，需要道德的寬泛性和靈活性對(duì)法律的滯后進(jìn)行補(bǔ)充和強(qiáng)化。孟子云：“徒善不足以為政，徒法不足以自行。”也就是說(shuō)，僅僅依靠法律很難達(dá)到立法目的，僅僅依靠道德也是行不通的。只有將二者進(jìn)行有機(jī)結(jié)合，才能夠?qū)崿F(xiàn)二者共同的目標(biāo)——維護(hù)人與社會(huì)的和諧關(guān)系以及社會(huì)的良性運(yùn)轉(zhuǎn)。《老年人權(quán)益保障法》的最新修訂為法律與道德的契合創(chuàng)造了一個(gè)平臺(tái)，為實(shí)現(xiàn)法律與道德的結(jié)合提供了現(xiàn)實(shí)條件。
因此，“?；丶铱纯础钡捻樌麑?shí)現(xiàn)，需要道德和法律的共同作用。既要求道德上的約束，也要求法律上的規(guī)制。只有當(dāng)法律與道德相互契合、相得益彰時(shí)，“常回家看看”才能正常實(shí)現(xiàn)。
二、“?；丶铱纯础比敕ǖ谋匾?/h2>
（一）社會(huì)發(fā)展現(xiàn)實(shí)的需要
老年人作為社會(huì)弱勢(shì)群體之一，其精神需求日益強(qiáng)烈。在國(guó)際社會(huì)，高于60歲的人口數(shù)量在該國(guó)家人口總數(shù)量中占10%以上比例，或65歲以上人口占總?cè)丝诒戎剡_(dá)7%被作為進(jìn)入老齡化的標(biāo)準(zhǔn)[2]。因此，早在2000年，中國(guó)就已進(jìn)入人口老齡化階段。以65歲及以上人口占總?cè)丝诒壤臄?shù)據(jù)為參考，此指標(biāo)從2002年的7.3%上漲至2012年的10.1%。截止到2014年底，我國(guó)60周歲及以上老年人口數(shù)為2.12億人，占總?cè)丝诘?5.5%，65周歲及以上人口1.38億人，占總?cè)丝跀?shù)的10.1%[3]。另一方面，我國(guó)老齡人口日益增加；并隨非固定人口比重不斷增加，“空巢老人”數(shù)目也越來(lái)越多；加之“421家庭結(jié)構(gòu)”的出現(xiàn)，子女對(duì)老年人的照顧與關(guān)懷能力逐步弱化。
（二）法治進(jìn)步的必然選擇
“?；丶铱纯础北徽郊{入《老年人權(quán)益保障法》，是從社會(huì)層面上向公眾發(fā)出號(hào)召，應(yīng)加強(qiáng)社會(huì)道德建設(shè)，使家庭圓滿成為社會(huì)常態(tài)；從個(gè)人層面上，相對(duì)于《婚姻法》中較寬泛的定義，《老年人全益保障法》更具體細(xì)致地對(duì)老年人的權(quán)益作出保障，使其有專門的法律可遵從。我國(guó)并未出臺(tái)《家庭法》，因此對(duì)于保障老年人的相關(guān)權(quán)益，只在《婚姻法》中設(shè)有部分條款。而此次“?；丶铱纯础睏l款的設(shè)立，將子女對(duì)老人精神生活的關(guān)懷與照顧，提高到法律責(zé)任的高度，使其成為有法可循的公民法律職責(zé)，具有前瞻性和指導(dǎo)性。當(dāng)前，我國(guó)老齡人口數(shù)量超過(guò)2億、無(wú)子女贍養(yǎng)的老人數(shù)量即將突破1億，《老年人權(quán)益保障法》的修改符合我國(guó)國(guó)情與實(shí)際需求，這一法規(guī)的設(shè)立，詳細(xì)闡釋了保障老年人相關(guān)權(quán)益的必要性與迫切性，將對(duì)老人的尊敬與關(guān)懷提升到社會(huì)責(zé)任層面，對(duì)我國(guó)社會(huì)道德的進(jìn)步起到促進(jìn)作用。另外，這一法條對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)文明中的孝道進(jìn)行弘揚(yáng)，充滿了人性化氣息?！俺；丶铱纯础钡娜敕ǎx予了老年人法律層面的保障，也給子女提供了法律層面的責(zé)任，利用法律的強(qiáng)大效用促進(jìn)孝道，也使我國(guó)的法律精神邁上一個(gè)新臺(tái)階。
（三）提升老年人幸福指數(shù)的民生訴求
大部分老人因退休前后生活反差極大，對(duì)其身心造成不良影響，極易出現(xiàn)情緒波動(dòng)、不愛(ài)與人相處、日夜焦慮、心理壓抑等癥狀，甚至導(dǎo)致老年癡呆、精神性心理障礙等病癥。這對(duì)整個(gè)社會(huì)環(huán)境、家庭環(huán)境和子女產(chǎn)生不良影響，且難以通過(guò)物質(zhì)補(bǔ)償?shù)玫骄徑?。?duì)于獨(dú)居老人，易產(chǎn)生心理問(wèn)題。如舉止脫離常態(tài)，孤僻壓抑，心情低落易產(chǎn)生依賴心理等。當(dāng)基本生存需要得到滿足后，老年人的需求便升級(jí)至心理層面，需要子女的包容與陪伴。老年人對(duì)于心靈寄托與陪伴的渴求，也是“?；丶铱纯础比敕ǖ闹匾?。
三、“?；丶铱纯础比敕ù嬖诘睦Ь?/h2>
（一）現(xiàn)實(shí)條件的困境
1.經(jīng)濟(jì)條件制約。許多人不常回家看望老人主要是經(jīng)濟(jì)原因。隨著我國(guó)東南沿海地區(qū)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，許多年輕人離開(kāi)家鄉(xiāng)到大城市尋求更多的發(fā)展機(jī)遇。很多“北漂”“南漂”族、外出務(wù)工者，因高額的返家成本而對(duì)“常回家看看”望而生畏?，F(xiàn)在，在外市、外省甚至外國(guó)工作的年輕人，因生活成本過(guò)高，許多人成為“卡奴”“房奴”“車奴”甚至“孩奴”。所以，很多人不是不想回家看望父母，而是不菲的費(fèi)用使之回歸“理性”[4]。
2.工作壓力制約。在當(dāng)前快節(jié)奏的生活環(huán)境下，大多數(shù)人承擔(dān)著沉重的生活壓力以及社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)壓力，如離鄉(xiāng)打工的勞動(dòng)者、遠(yuǎn)離故土的國(guó)家公務(wù)員。時(shí)?；丶遗惆楦改甘撬麄兊脑竿?，但在現(xiàn)實(shí)面前只能成為奢望。對(duì)于工作本就難以穩(wěn)定的離鄉(xiāng)打工者，提出休假回家陪伴父母，通常就意味著喪失一份來(lái)之不易的工作，失去經(jīng)濟(jì)來(lái)源。而對(duì)于遠(yuǎn)離故土的公務(wù)員，雖然國(guó)家規(guī)定有“帶薪年休假期”，但實(shí)際上卻可望而不可及。雖然有些人在本地工作，但沒(méi)完沒(méi)了的加班也難以時(shí)?；丶姨酵?。同時(shí)，當(dāng)前崗位競(jìng)爭(zhēng)壓力大，時(shí)常提出休假陪伴老人的職工，難免會(huì)引起領(lǐng)導(dǎo)不滿，從而對(duì)自己的工作造成不利影響，這也讓眾多想請(qǐng)假回家的員工望而卻步。因此，每年的春節(jié)幾乎成為他們陪伴老人的唯一機(jī)會(huì)，而這個(gè)唯一的機(jī)會(huì)，也時(shí)常面臨著春運(yùn)購(gòu)票難導(dǎo)致無(wú)法回家的困境。這些離鄉(xiāng)工作的勞動(dòng)者即便滿懷孝心，盡孝之路卻充滿坎坷。
3.特殊群體制約。古語(yǔ)有云：父母在不遠(yuǎn)游。但在當(dāng)今社會(huì)為城市發(fā)展提供大量勞動(dòng)力的農(nóng)民工，正與這一說(shuō)法相背離。農(nóng)村大部分年輕人因進(jìn)城務(wù)工，出現(xiàn)大量空巢家庭。進(jìn)城務(wù)工不僅無(wú)法照顧父母，更難以在精神上盡到贍養(yǎng)義務(wù)。農(nóng)民工肩負(fù)著生活和工作壓力，為了家庭更好的生活，每天都在重復(fù)著繁重的體力勞動(dòng)，從而忽視了老年人的精神需求，使得留守老人孤獨(dú)感倍增。
面對(duì)“421”家庭結(jié)構(gòu)，上有老下有小的沉重負(fù)擔(dān)，獨(dú)生子女面對(duì)“常回家看看”也是舉步維艱。大部分獨(dú)生子女從小嬌生慣養(yǎng)，父母精心呵護(hù)，缺乏責(zé)任心、自私自利、懶惰、心理能力差等性格特征較為明顯。隨著社會(huì)上子女中心主義觀念的增強(qiáng)，老年人得到的照料遠(yuǎn)不如孩子，多數(shù)子女選擇與老人分開(kāi)居住。當(dāng)獨(dú)生子女在國(guó)外或異地居住時(shí)，對(duì)于老年人的體貼關(guān)心更少。在激烈的社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)中，當(dāng)個(gè)人事業(yè)與“?；丶铱纯础卑l(fā)生沖突時(shí)，獨(dú)生子女面臨的選擇更加艱難。
4.道德觀念淡化制約。隨著社會(huì)的發(fā)展，人們自我意識(shí)的增強(qiáng)，出現(xiàn)了道德觀念淡化、孝觀念漠視的現(xiàn)象。孝順父母是中華民族的傳統(tǒng)美德，《三字經(jīng)》中就有：“香九齡，能溫席。孝于親，所當(dāng)執(zhí)?！倍诂F(xiàn)今社會(huì)，孝敬父母這一傳統(tǒng)美德在多方因素影響下被弱化和淡化。個(gè)別子女對(duì)父母在生活上缺少關(guān)懷與照料，使老年人精神上更為孤獨(dú)。
（二）“常回家看看”法律范疇的困境
1.內(nèi)容沒(méi)有明確規(guī)定?！独夏耆藱?quán)益保障法》中規(guī)定：“與老年人分開(kāi)居住的贍養(yǎng)人，要經(jīng)?？赐騿?wèn)候老人?！狈捎谜Z(yǔ)要求嚴(yán)謹(jǐn)，“經(jīng)?！弊鳛橐粋€(gè)頻率意義的詞匯，不具備法律用語(yǔ)的特征，對(duì)于“經(jīng)?！比绾谓缍╗5]？事實(shí)上，所謂“經(jīng)?！钡拇螖?shù)并不是一個(gè)定值，這是因?yàn)椴煌闆r下的家庭，不同的老年人對(duì)于贍養(yǎng)人的探望次數(shù)有不同的心理期待。比如，對(duì)老人而言，若贍養(yǎng)人定居國(guó)外，那么一年一歸就已令人欣喜，可算得上是?；丶遥蝗糍狆B(yǎng)人工作地或是定居地離老人住所很近，那么老人甚至?xí)Ｍ刻於蓟丶铱赐?。此外，心理期待值并不是恒定不變的，?huì)受種種因素影響，因時(shí)而變，如子女今年回來(lái)三次，父母十分開(kāi)心，但明年父母會(huì)覺(jué)得回來(lái)五次才夠。由此可見(jiàn)，法律的不規(guī)范與模糊將成為執(zhí)行環(huán)節(jié)的障礙。
2.規(guī)定缺乏可操作性。子女對(duì)老人的精神贍養(yǎng)與情感安撫第一次被寫進(jìn)法律，使得新《老年人權(quán)益保障法》備受爭(zhēng)議。而事實(shí)上，這一舉措的主要目的，是面向社會(huì)進(jìn)行宣傳，倡導(dǎo)民眾關(guān)懷“空巢”老人，然而，在新《老年人權(quán)益保障法》中，具體可操作性的強(qiáng)制性規(guī)定并沒(méi)有提出。顯然，大部分老人不會(huì)狀告不“?；丶铱纯础钡馁狆B(yǎng)人，即使訴諸法律，對(duì)法院做出的有關(guān)判決進(jìn)行執(zhí)行與監(jiān)督也十分困難。退一步講，親情與關(guān)愛(ài)無(wú)法強(qiáng)求，受法律強(qiáng)迫的“關(guān)懷”與看望實(shí)際上是對(duì)老人的一種傷害。
3.判決容易執(zhí)行難。一般來(lái)說(shuō)，民事案件一經(jīng)法院判決，除非當(dāng)事人自動(dòng)履行，一般均可申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，執(zhí)行的內(nèi)容主要是財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然也包括行為。判決子女看望老人，屬于判決履行特定行為，如果子女不履行看望義務(wù)，權(quán)利人可申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。但是，問(wèn)題是人身無(wú)法強(qiáng)制執(zhí)行，法院無(wú)法將不履行判決的子女強(qiáng)制執(zhí)行到父母住處，強(qiáng)制其履行看望義務(wù)[6]?！皬?qiáng)扭的瓜不甜”，現(xiàn)實(shí)情形也難免諸多尷尬。例如，轟動(dòng)一時(shí)的由合肥市廬陽(yáng)區(qū)法院受理的贍養(yǎng)糾紛案，當(dāng)時(shí)合肥市廬陽(yáng)區(qū)法院作出判決，要求五個(gè)子女遵照《老年人權(quán)益保障法》，對(duì)母親定期看望，但由于子女與老人關(guān)系不合，他們并沒(méi)有按判決結(jié)果看望老人，后經(jīng)過(guò)民事調(diào)解，五位子女表面上稱會(huì)時(shí)常去看望老人，卻只在門口瞅瞅，連門都不進(jìn)。雖然針對(duì)拒不履行法院判決，可按照妨礙執(zhí)行處以罰款或拘留，但從實(shí)際效果上講，仍不能使老人的精神需求得以實(shí)現(xiàn)，對(duì)老人而言是“贏了官司，輸了親情”。
4.相關(guān)法律法規(guī)落實(shí)不到位。在最近出臺(tái)的《老年人權(quán)益保障法》中，對(duì)于不重視、不關(guān)心、不常?？醋o(hù)及陪伴老年人的子女，均應(yīng)裁定其觸犯法規(guī)。然而這一法規(guī)并未對(duì)上述情況作出明確界定，缺乏約束施行的具體體制。而若要將《老年人權(quán)益保障法》在日常生活中執(zhí)行，承擔(dān)子女陪伴照顧老年人的責(zé)任，在當(dāng)今社會(huì)環(huán)境下，有“探望親屬假”與“帶薪年度休假”可供子女挑選。而國(guó)務(wù)院頒布的《關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定》中限定，僅工作于國(guó)家政府機(jī)構(gòu)、國(guó)有制企業(yè)、人民組織機(jī)構(gòu)與事業(yè)企業(yè)的員工[7]，擁有“探望親屬假”，供其履行陪伴家人的義務(wù)。
而在我國(guó)《職工帶薪年休假條例》中，關(guān)于職工年休假的劃分，職工累計(jì)工作已滿1年不滿10年，年休假5天；已滿10年不滿20年，年休假10天；已滿20年，年休假15天。同時(shí)規(guī)定：國(guó)家法定休假日、休息日不計(jì)入年休假假期。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經(jīng)職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對(duì)職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報(bào)酬[8]。而我國(guó)目前面臨的困境是，這兩種休假的實(shí)際施行狀況并未達(dá)到預(yù)期設(shè)想，國(guó)家機(jī)構(gòu)尚未依法施行，更何況私人企業(yè)。因此，在當(dāng)前社會(huì)環(huán)境下，難以真正實(shí)現(xiàn)“?；丶铱纯础?。
四、“?；丶铱纯础钡膶?shí)現(xiàn)：孝道的自覺(jué)融合法律的強(qiáng)制
道德是以內(nèi)心的自我約束影響人們的行為，即自律。而法律則是通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施，利用外在力量對(duì)人的行為加以約束，即他律。法律采取的是一種剛性手段，而道德則為柔性。法律和道德皆為調(diào)整社會(huì)關(guān)系和規(guī)范人的行為的重要機(jī)制。法律從屬社會(huì)制度，道德則屬意識(shí)形態(tài)范疇。兩者有不同的優(yōu)勢(shì)與不足。正如博登海默所言：“法律與道德代表著不同的規(guī)范性命令，其控制范圍在部分上是重疊的。”只有將孝道與法律相互融合，協(xié)調(diào)發(fā)展，才能使“?；丶铱纯础钡靡詫?shí)現(xiàn)。
（一）孝道需要法律強(qiáng)制力的支持和保證
目前我國(guó)法制建設(shè)正處在與時(shí)俱進(jìn)不斷發(fā)展完善階段，而道德滑坡現(xiàn)象明顯快于法制進(jìn)步的步伐。完善立法和嚴(yán)格執(zhí)法可提高人們的道德意識(shí)。因此，以法律補(bǔ)充道德，以法律精神指引道德觀念是現(xiàn)實(shí)的必然選擇。當(dāng)傳統(tǒng)孝道需要法律的支撐和保障時(shí)，及時(shí)立法、完善法律具體內(nèi)容、保障判決與執(zhí)行等行為顯得尤為重要。
1.細(xì)化條款的具體內(nèi)容?！俺；丶铱纯础比敕ㄟ@一話題，引起社會(huì)各界人士熱議，其中一重要原因就是此條款無(wú)具體實(shí)施方式，也無(wú)具體懲罰措施。因此細(xì)化此規(guī)定是其實(shí)現(xiàn)的必要條件，將條文內(nèi)容進(jìn)行具體說(shuō)明解釋，讓“?；丶铱纯础庇袚?jù)可循。
“常回家看看”內(nèi)容具體化過(guò)程中，可學(xué)習(xí)歐洲對(duì)于精神贍養(yǎng)的量化規(guī)定。如法國(guó)政府通過(guò)制定相關(guān)法律，強(qiáng)制要求子女必須在精神上關(guān)懷父母，包括及時(shí)交流生活的問(wèn)題，健康問(wèn)題以及近日行蹤等，同時(shí)也要求子女對(duì)沒(méi)有經(jīng)濟(jì)來(lái)源的父母，要給予物質(zhì)方面的供應(yīng)，但主要是尊敬與關(guān)懷父母。又如在瑞典、芬蘭等北歐福利國(guó)家的法律中詳細(xì)規(guī)定了子女與父母的居住距離，要求子女每年、每月、每周甚至是每日應(yīng)當(dāng)與父母接觸的次數(shù)，以及與父母交談時(shí)的禁忌，其主旨是要保證贍養(yǎng)行為的質(zhì)量，使老人有一個(gè)幸福美好的晚年[9]。立法者可以借鑒以上具體規(guī)定，根據(jù)我國(guó)的具體國(guó)情，制定適用于我國(guó)的量化規(guī)定。
2.完善判決的執(zhí)行方式。一味地追求“?；丶铱纯础钡姆尚Ч⒉荒苷嬲龑?shí)現(xiàn)立法目的。對(duì)于此類案件判決強(qiáng)制執(zhí)行，易使老人陷入“贏了官司，輸了感情”的尷尬處境。在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎使用限制人身自由、剝奪財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行手段，應(yīng)采取可以有效激勵(lì)贍養(yǎng)人履行判決的柔性方式，如對(duì)于不贍養(yǎng)老人的子女，其工作單位可以采取內(nèi)部通報(bào)批評(píng)，也可以在法院的官方網(wǎng)站設(shè)立曝光公告欄，運(yùn)用類似的柔性執(zhí)行方式督促被告自覺(jué)履行判決。
3.健全制度保障體系。在家庭養(yǎng)老的模式下，只有家庭成員才能在精神層面上給予老年人關(guān)懷與慰藉，同時(shí)相關(guān)政府與社會(huì)企業(yè)的福利保障則能使“?；丶铱纯础甭涞綄?shí)處。要實(shí)現(xiàn)其法律效果，需要完善國(guó)家相關(guān)規(guī)定，從而保障“?；丶铱纯础钡穆鋵?shí)。
新加坡政府為控制老齡化問(wèn)題、遏制“空巢現(xiàn)象”不斷增長(zhǎng)趨勢(shì)，出臺(tái)了購(gòu)房?jī)?yōu)惠政策：對(duì)政府組屋進(jìn)行分配時(shí)，三代同堂的家庭可享受優(yōu)惠價(jià)格和優(yōu)先選擇權(quán)；規(guī)定單身年輕人不能享有政府組屋的購(gòu)買租賃權(quán)，若年輕人愿與父母同住，則可優(yōu)先購(gòu)買或租賃政府組屋；與喪偶的母親或父親同住的年輕人，政府可考慮減免征收房屋遺產(chǎn)稅。此外，自2008年4月，年滿35歲并與父母同住的單身民眾購(gòu)買政府組屋，政府會(huì)獎(jiǎng)勵(lì)其公積金房屋津貼2萬(wàn)新元[10]。
政府除了完善保障老年人權(quán)益的立法，實(shí)行對(duì)老年人的優(yōu)撫優(yōu)待政策的同時(shí)，還要從根本上建立系統(tǒng)科學(xué)的養(yǎng)老保障機(jī)制。
（二）法律需要道德的補(bǔ)充和強(qiáng)化
法律效果的實(shí)現(xiàn)需依托道德的教化作用?？鬃釉f(shuō)：“導(dǎo)之以德，齊之以禮，有恥且格?！币馑际侵挥泻侠磉M(jìn)行道德教化，樹立正確的德行，喚醒人們內(nèi)心的自我約束，才能真正提高全民族的道德素質(zhì)逐漸以德去刑。所以，“?；丶铱纯础毙枰赖碌慕袒詫?shí)現(xiàn)真正的立法目的。
1.營(yíng)造全社會(huì)“?；丶铱纯础钡沫h(huán)境氛圍。第一，政府應(yīng)大力倡導(dǎo)并組織開(kāi)展多種多樣的敬老愛(ài)老文化活動(dòng)，加大精神文明建設(shè)方面的投入，加強(qiáng)養(yǎng)老倫理道德方面的宣傳教育，為實(shí)現(xiàn)“?；丶铱纯础睜I(yíng)造良好社會(huì)氛圍。
第二，發(fā)揮社會(huì)輿論的監(jiān)督和導(dǎo)向作用，運(yùn)用社會(huì)輿論的無(wú)形壓力，監(jiān)督其執(zhí)行。孝自西周已產(chǎn)生，后孔子及其弟子將其體系化。《論語(yǔ)·為政》有云：“今之孝者，是謂能養(yǎng)。至于犬馬，皆能有養(yǎng)。不敬，何以別乎。”《大戴禮記·曾子大孝》也寫道：“孝有三：大孝尊親，其次不辱，其下能養(yǎng)?！痹跐h代著作中，對(duì)于孝強(qiáng)調(diào)的是要讓父母身心愉悅。在漢代的官員選拔制度中，孝廉是重要的考察科目，不孝者不得入仕。
第三，充分利用媒體資源，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)、報(bào)紙、廣播等途徑進(jìn)行宣傳，如各大視頻網(wǎng)站推送宣傳“?；丶铱纯础钡奈㈦娪?、公益講座；多舉辦“感動(dòng)中國(guó)”一類有利于宣傳傳統(tǒng)孝道的節(jié)目；廣播節(jié)目中插播公益廣告、進(jìn)行孝道宣傳講座、播放孝敬父母的事跡等。
2.提升全民“?；丶铱纯础钡男⒌烙^念。傳統(tǒng)孝道觀念的建設(shè)，離不開(kāi)全社會(huì)的共同努力，從家庭教育、學(xué)校教育、社會(huì)教育入手，提升全民的孝道意識(shí)。
首先，從家庭教育入手，使孩子從小就懂得孝敬父母的重要性。家庭教育環(huán)境具有得天獨(dú)厚的優(yōu)勢(shì)、具有最早實(shí)施孝道教育的天職?！缎⒔?jīng)》云：“父子之道，天性也?！敝v的就是孝文化產(chǎn)生于血緣基礎(chǔ)之上。即父母是孩子的第一任老師，父母的教育直接影響孩子思想觀念的形成，父母要做好榜樣，踐行孝道，使子女在成長(zhǎng)過(guò)程中自然形成正確的孝道觀。
其次，學(xué)校教育是孩子盡早樹立孝道觀的重要補(bǔ)充。學(xué)校應(yīng)采取育孝于教的方式，將孝敬父母的美德滲透到教學(xué)中，將孝文化融入學(xué)校的集體活動(dòng)中，讓孩子們?cè)诙眯⒌赖幕A(chǔ)上，把這一傳統(tǒng)美德作為自己的行為準(zhǔn)則。學(xué)校教育是人類傳承文明的方式和途徑，將“?；丶铱纯础比谌雽W(xué)校教育中，是實(shí)現(xiàn)這一道德準(zhǔn)則的有效途徑。
第三，社會(huì)教育是提升整個(gè)社會(huì)思想素質(zhì)的重要一環(huán)，是家庭教育和學(xué)校教育的有益補(bǔ)充。
五、結(jié)語(yǔ)
孝敬父母是中華民族的傳統(tǒng)美德之一，在社會(huì)發(fā)展的新形勢(shì)下，不僅要從道德上呼吁子女盡孝，更要通過(guò)法律強(qiáng)化家庭、社會(huì)和政府的責(zé)任感，使老年人的合法權(quán)益得到保障。養(yǎng)老、敬老、愛(ài)老是子女與國(guó)家的共同職責(zé)，目的是要保證老年人晚年生活的質(zhì)量和幸福指數(shù)。政府應(yīng)著重規(guī)范職能行為，關(guān)注各項(xiàng)養(yǎng)老制度，將有關(guān)的法律法規(guī)落到實(shí)處，完善政府幫扶、社會(huì)救助老年人的相關(guān)制度，多角度入手全方位保障“?；丶铱纯础甭涞綄?shí)處。
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作者簡(jiǎn)介：王平達(dá)（1968-），女，東北農(nóng)業(yè)大學(xué)文法學(xué)院教授，博士，研究方向?yàn)樗枷氲赖屡c法制建設(shè)。
基金項(xiàng)目：黑龍江省學(xué)位與研究生教育教學(xué)改革研究重點(diǎn)項(xiàng)目“農(nóng)業(yè)院校研究生思想道德教育問(wèn)題研究”（JGXM HLJ2014015）；黑龍江省教育廳人文社科研究項(xiàng)目“農(nóng)村非正式制度與法制建設(shè)契合問(wèn)題研究”（12542008）；東北農(nóng)業(yè)大學(xué)博士啟動(dòng)基金計(jì)劃項(xiàng)目“黑龍江省新農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)法律制度研究”（2012RCB88）
收稿日期：2015-01-22
文章編號(hào)：1672-3805(2015)02-0036-05
文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
中圖分類號(hào)：D922.7
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