尹學俐（中原工學院 法學院，河南 鄭州　450007）

論高校在就業(yè)協(xié)議中的法律地位和法律責任

尹學俐
（中原工學院 法學院，河南 鄭州450007）

就業(yè)協(xié)議是我國高校畢業(yè)生就業(yè)制度改革的產(chǎn)物，規(guī)定了高校作為一方主體在高校畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利義務。目前，我國對就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)沒有明確規(guī)定，高校在協(xié)議中的地位尷尬。高校必須跟隨就業(yè)協(xié)議的發(fā)展趨勢重新定位，從而在畢業(yè)生就業(yè)工作中發(fā)揮更好的作用。

就業(yè)協(xié)議；高校；法律地位；法律責任

一、就業(yè)協(xié)議的現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢

就業(yè)協(xié)議，是普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的簡稱，由畢業(yè)生、用人單位和高校共同參與簽署，是規(guī)范這三方在畢業(yè)生就業(yè)工作中權(quán)利和義務的書面協(xié)議。

（一）現(xiàn)狀：就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)不明

就業(yè)協(xié)議經(jīng)過近二十年的使用，在促進畢業(yè)生就業(yè)、維護高校畢業(yè)生就業(yè)工作秩序等方面起到了一定作用。但就目前我國相關(guān)立法情況而言，就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)始終沒有定論，理論界對此意見也不統(tǒng)一，導致實踐中運用的混亂。

理論界關(guān)于就業(yè)協(xié)議法律性質(zhì)的界定仍存在爭議，主要有以下幾種觀點：

1.民事合同說。此觀點認為就業(yè)協(xié)議即是民事合同，具有民事合同的性質(zhì)和相應的法律效力，當爭議發(fā)生時，可以追究相關(guān)責任人的違約責任。［1］此觀點獲得不少學者的支持并在司法實踐中加以運用。但是根據(jù)《民法通則》和《合同法》的相關(guān)規(guī)定，協(xié)議是否屬于民事法律調(diào)整范疇要看主體是否為平等主體。而畢業(yè)生不能獨立簽訂協(xié)議，說明就業(yè)協(xié)議的主體并不具備平等性這一要素。

2.勞動合同說。此觀點認為就業(yè)協(xié)議具有勞動合同的本質(zhì)特征或是特殊的勞動合同。就業(yè)協(xié)議確定了畢業(yè)生的就業(yè)意向，在其畢業(yè)后就要到簽約單位工作，即是確定了勞動關(guān)系。二者的主體意思表示一致、適用法律依據(jù)一致。［2］此學說也獲得相當一部分學者的支持。但是根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，勞動合同的一方主體固定為勞動者，而高校畢業(yè)生在簽訂就業(yè)協(xié)議時并不具備勞動者資格。除此之外，就業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與勞動合同的法定必備條款也不相符。

3.行政合同說。此觀點認為就業(yè)協(xié)議是行政合同，高校對畢業(yè)生進行行政管理，完全是按照國家相關(guān)職能部門的規(guī)定辦事，究其實質(zhì)，就業(yè)協(xié)議背后是“鮮明的國家意志色彩”［3］。持此觀點的學者相對較少。但是行政合同具有“以公共利益為核心”這一根本屬性，而就業(yè)協(xié)議根本上則是畢業(yè)生和用人單位簽訂的關(guān)于畢業(yè)生就業(yè)的相關(guān)事項，沒有涉及公共利益。

4.非合同說。此觀點認為就業(yè)協(xié)議只是我國的就業(yè)體制從計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制過渡過程中，對高校畢業(yè)生的一種管理方式，［4］是制度的需要催生了就業(yè)協(xié)議這一“四不像”。本文贊同此種觀點。通過上文的分析，在試圖為就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)找到歸屬的過程中，碰到了這樣或那樣的障礙。與其牽強地將其歸為某一類，不如承認它四不像的現(xiàn)實。.

（二）就業(yè)協(xié)議的發(fā)展趨勢

如上文所述，就業(yè)協(xié)議產(chǎn)生于國家高校畢業(yè)生就業(yè)體制改革的過渡時期，相關(guān)的規(guī)范性文件對其法律性質(zhì)、形式內(nèi)容等方面也未做出明確規(guī)定，從而在實踐上產(chǎn)生不少矛盾和糾紛。關(guān)于就業(yè)協(xié)議的發(fā)展趨勢，理論界有“廢除說”和“合一說”兩大觀點。顧名思義，“廢除說”是指廢除或取消就業(yè)協(xié)議，讓這種有著強烈行政色彩的一紙協(xié)議退出歷史舞臺。［5］而“合一說”是指逐步將就業(yè)協(xié)議與勞動合同合二為一。［6］

是否廢除就業(yè)協(xié)議不僅是一個法律問題，更是一個社會問題，既要尊重歷史又要考慮現(xiàn)實。就業(yè)協(xié)議作為高校畢業(yè)生就業(yè)制度中的一個重要環(huán)節(jié)，已經(jīng)實施了近二十年，教育部門和高校都為此組建了相應的職能部門，一旦廢除就業(yè)協(xié)議，就會牽連至這些職能部門及其工作人員，將是一場浩大而復雜的工程，可謂牽一發(fā)而動全身。就業(yè)協(xié)議與勞動合同合一說的主張有一定道理，畢業(yè)生就業(yè)的方向是市場化，要符合市場化就業(yè)的法律規(guī)范和要求。但是這么做首先忽視了畢業(yè)生的學生身份，其仍需要作為學生權(quán)益維護者的高校能有所作為；其次，忽視了在其他相關(guān)制度不變的情況下，就業(yè)協(xié)議仍然承擔著畢業(yè)生派遣和戶口遷移等相關(guān)職能。

本文認為就業(yè)協(xié)議應予以保留，不過需要通過立法等手段來進行調(diào)整和完善，使其符合時代的需要。根據(jù)《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》（以下稱《暫行規(guī)定》），高校畢業(yè)生與用人單位應在每年的11月至次年5月簽訂就業(yè)協(xié)議，而各高校往往在5至6月才進行畢業(yè)答辯，此時畢業(yè)生的首要任務是完成學業(yè)，其本職是學習，其勞動關(guān)系的主體資格是不合格的。所以與其勉強將就業(yè)協(xié)議納入勞動合同，不如明確其法律性質(zhì)。考慮到高校畢業(yè)生就業(yè)制度處于過渡階段，需將就業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與勞動合同相銜接，從而更有力地保障畢業(yè)生的權(quán)利，促進高校畢業(yè)生就業(yè)工作的順利進行。

二、高校在“三方”制度設(shè)計中的定位及存在的問題

（一）法規(guī)的規(guī)定

上文提到，就業(yè)協(xié)議的法律依據(jù)來自《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》，屬于部委制定的部門規(guī)章。很顯然它的法律位階不高，法律效力低于法律、行政法規(guī)，與地方性法規(guī)等處于同一位階?！稌盒幸?guī)定》立法層次較低、效力較弱，實施并不理想，但卻是集中規(guī)范就業(yè)協(xié)議的主要規(guī)范性文件。

關(guān)于高校在就業(yè)協(xié)議中的法律地位，《暫行規(guī)定》將高校作為一方，與畢業(yè)生和用人單位并列為三方主體，甚至賦予高校在就業(yè)協(xié)議中高于畢業(yè)生和用人單位的地位。可見，高校是就業(yè)協(xié)議中的一方主體，并被賦予了較高的法律地位。

關(guān)于高校在就業(yè)協(xié)議中的法律責任，集中反映在《暫行規(guī)定》中的第9條。概括來說有以下幾方面：第一，審查本校畢業(yè)生資格，及時報送畢業(yè)生資源情況；第二，推薦本校畢業(yè)生，開展畢業(yè)生就業(yè)供需見面和雙向選擇活動；第三，開展本校的畢業(yè)教育和就業(yè)指導工作；第四，辦理本校畢業(yè)生的離校手續(xù)；第五，開展與畢業(yè)生就業(yè)有關(guān)的調(diào)查研究工作。高校的這些法律責任，對于畢業(yè)生的順利就業(yè)起著相當重要的作用。另外，關(guān)于高校違反就業(yè)協(xié)議的責任，《暫行規(guī)定》中規(guī)定“按協(xié)議書或合同中的有關(guān)條款處理，并依法承擔賠償責任”。

2009年，教育部發(fā)布了《關(guān)于修訂〈普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書〉若干意見的通知》（教學司〔2009〕28號）（下稱《通知》）?！锻ㄖ分嘘P(guān)于就業(yè)協(xié)議的基本內(nèi)容提出了相關(guān)意見，包括應當寫明高校畢業(yè)生的基本情況，應當寫明用人單位的基本情況，畢業(yè)生和用人單位可以約定違約責任、終止條款等事宜，明確協(xié)議的使用范圍等。其中值得我們注意的是，《通知》中提到協(xié)議基本內(nèi)容需有“高校畢業(yè)生和用人單位簽字蓋章承諾履行協(xié)議，高校有關(guān)信息及意見”，可以看出高校仍然是三方主體之一，并且可以對由畢業(yè)生和用人單位簽訂的協(xié)議內(nèi)容提出意見。

（二）引發(fā)的問題

首先，高校作為一方主體地位尷尬。根據(jù)我國《憲法》和《勞動法》的相關(guān)規(guī)定，就業(yè)是當事人雙方自主自愿的行為，在平等自愿的基礎(chǔ)上達成不違背強制性法律規(guī)定的協(xié)議，不應受到其他任何人、任何單位的干涉和限制。但《暫行規(guī)定》賦予高校高于畢業(yè)生和用人單位的地位，這與《憲法》和《勞動法》的法律精神相左。

實踐中，不少高校在就業(yè)協(xié)議上的簽章先于畢業(yè)生和用人單位的供需見面和雙向選擇，這實際上是對畢業(yè)生和用人單位兩方協(xié)議的默許。這么做的現(xiàn)實原因是在當前的就業(yè)體制下，畢業(yè)生已經(jīng)面對市場必須自謀生路，高校在就業(yè)協(xié)議上提前蓋章可以為高校自身也為畢業(yè)生節(jié)約了一定的時間成本。這也可以看做是現(xiàn)實對“未經(jīng)學校同意，畢業(yè)生擅自簽訂的協(xié)議無效”規(guī)定的回應。但是這種做法同時造成了高校法律責任的缺位。高校提前簽章的做法使就業(yè)協(xié)議的簽訂缺少了高校監(jiān)督的環(huán)節(jié)，倘若有個別用人單位因此在協(xié)議中加入不利于畢業(yè)生的條款，不利后果只能由畢業(yè)生來承擔。

其次，容易產(chǎn)生權(quán)力尋租。由于高校掌握著按人頭發(fā)放畢業(yè)生空白就業(yè)協(xié)議的權(quán)利，導致了部分高校借此發(fā)就業(yè)財。有些高校規(guī)定，如果畢業(yè)生因為違約而申請領(lǐng)取新的就業(yè)協(xié)議，則必須向?qū)W校繳納一定的違約金。還有的高校規(guī)定，如果畢業(yè)生因為遺失而申請領(lǐng)取新的就業(yè)協(xié)議，在某些情況下，還需要繳納相當于違約金數(shù)額的費用。鑒于此亂象，教育部、發(fā)改委在2005年專門印發(fā)了《關(guān)于做好2005年高等學校收費工作有關(guān)問題的通知》，要求高校不得向畢業(yè)生收取國家規(guī)定項目以外的任何費用。高校及其負責就業(yè)的職能部門本應是畢業(yè)生就業(yè)權(quán)益的維護者，但某些高校卻在畢業(yè)生就業(yè)過程中存在利用公權(quán)力干涉甚至阻礙畢業(yè)生擇業(yè)就業(yè)的現(xiàn)象，不但沒有承擔其應有的法律責任，反而侵害了畢業(yè)生的就業(yè)權(quán)益。

最后，高校就業(yè)指導的定位存在偏差?！稌盒幸?guī)定》中專門規(guī)定了畢業(yè)生就業(yè)指導內(nèi)容，使得多數(shù)高校的就業(yè)指導內(nèi)容主要是思想教育和求職技巧，比如教育學生認清自己的程度、降低對工作的期望值，傳授學生寫簡歷、進面試的技巧等。缺乏相關(guān)的具體的權(quán)益保護的法律知識傳授，如違約金、試用期、勞動合同等針對性較強的法律知識。而高校畢業(yè)生對接受就業(yè)指導相關(guān)知識還是具有強烈訴求的，在河南省高校2014屆畢業(yè)生就業(yè)權(quán)益自我保護現(xiàn)狀的有關(guān)調(diào)查中，“學校提供的就業(yè)指導不夠系統(tǒng)具體”和“學校提供的就業(yè)服務不夠及時到位”等問題的選取頻次，明顯高于其他問題的選取頻次。［7］這說明高校提供的就業(yè)指導不能滿足畢業(yè)生的需求。

三、意見建議

（一）高校需重新定位

首先，高校應退出就業(yè)協(xié)議的簽訂過程，不再作為三方協(xié)議的主體之一。如前文所述，高校作為一方主體，甚至其同意與否會影響協(xié)議的生效，是不符合《憲法》和《勞動法》精神的，存在明顯錯位。在實踐中有的省市已經(jīng)明確高校不再作為協(xié)議當事人，規(guī)定就業(yè)協(xié)議的主體就是畢業(yè)生和用人單位兩方。而高校則是作為鑒證方，不參與協(xié)議的簽訂，這無疑是一種進步。因而本文建議廢除《暫行規(guī)定》24條“未經(jīng)學校同意，畢業(yè)生擅自簽訂的協(xié)議無效”的規(guī)定，明確畢業(yè)生和用人單位為就業(yè)協(xié)議的主體。

其次，高校應定位為就業(yè)協(xié)議的監(jiān)督方。在現(xiàn)階段，畢業(yè)生就業(yè)是高校的一項基本工作，仍然離不開高校的積極參與。同時畢業(yè)生的簽約與違約也關(guān)系到高校的聲譽和辦校效益乃至高校今后的發(fā)展，所以高校仍然應當參與，只不過高校的角色需要轉(zhuǎn)變。在這個過程中，高校仍然負有中介、審核和監(jiān)督等責任，需要對就業(yè)協(xié)議的真實性、合法性和完整性進行監(jiān)督審查。［8］

（二）高校需調(diào)整職能

第一，在畢業(yè)生就業(yè)的全過程中，高校應提供有針對性的就業(yè)法律指導。大多數(shù)的畢業(yè)生是首次就業(yè)，普遍存在缺乏相關(guān)法律知識和就業(yè)政策知識的情況。高校需要加強就業(yè)法律指導，幫助畢業(yè)生了解就業(yè)政策和《勞動法》《勞動合同法》等相關(guān)法律知識。需要指出的是，就業(yè)法律指導應針對不同階段來開展。在擇業(yè)階段，應告知畢業(yè)生其應享有的就業(yè)平等權(quán)、知情權(quán)、隱私權(quán)、財產(chǎn)權(quán)不受侵犯等權(quán)利，使學生遠離招聘就業(yè)陷阱，警惕就業(yè)歧視等問題。在簽約階段，指導畢業(yè)生認清就業(yè)協(xié)議的性質(zhì)、效力、內(nèi)容和補充內(nèi)容，使之明確就業(yè)協(xié)議與勞動合同的對接等問題。在就業(yè)階段，培養(yǎng)畢業(yè)生對勞動合同與就業(yè)協(xié)議是否一致、福利待遇、爭議解決等問題的法律法規(guī)的理解和運用能力。［9］通過有針對性的指導，可以幫助畢業(yè)生了解自己在就業(yè)過程中的權(quán)利和義務，培養(yǎng)畢業(yè)生的維權(quán)意識和能力。

第二，自學生入學起，高校就應開展系統(tǒng)的職業(yè)生涯規(guī)劃教育。畢業(yè)生違約的最大原因，是其在擇業(yè)及簽約過程中具有很大的盲目性和隨意性，這是缺乏早期的職業(yè)規(guī)劃教育導致的。高校應當自學生入學起就開設(shè)課程或講座來開展職業(yè)生涯規(guī)劃教育，幫助學生認識和了解自己，使學生在日常學習中確立目標和方向，明確自身的職業(yè)定位和職業(yè)興趣。這樣在學生畢業(yè)擇業(yè)時將大大降低盲目性和隨意性，能夠理智地選擇用人單位，減少因此產(chǎn)生的違約情況。

除此之外，高?？梢岳米约涸谫Y金、設(shè)備、信息等方面的優(yōu)勢，主動與用人單位方面尤其是與其人力資源部門聯(lián)系。一方面向用人單位宣傳高校畢業(yè)生就業(yè)的有關(guān)政策，推薦本校優(yōu)秀畢業(yè)生；另一方面幫助畢業(yè)生了解用人單位的有關(guān)情況，防止學生上當受騙。

（三）高校應推動就業(yè)協(xié)議的改革

就業(yè)協(xié)議的應用已經(jīng)走過了近二十年的歷程，發(fā)展到現(xiàn)階段出現(xiàn)了制度產(chǎn)生的背景改變、存在的法律依據(jù)效力較低、功能逐漸弱化等情況，再加上就業(yè)協(xié)議本身存在法律性質(zhì)不明確、內(nèi)容過于簡單以及法律適用混亂的問題，改革已是不可避免。改革當然需要多方面的力量支持，但高校作為畢業(yè)生的管理者和就業(yè)工作的服務者，有責任推動就業(yè)協(xié)議的改革。本文認為就業(yè)協(xié)議的改革須從以下幾個方面進行。

首先，明確就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)。目前規(guī)范高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議的《暫行規(guī)定》存在立法層次低、內(nèi)容盲點多等問題，已經(jīng)不適應現(xiàn)實條件下的高校畢業(yè)生就業(yè)需要，也與全面依法治國和建設(shè)法治國家、法治政府、法治社會的現(xiàn)實狀況不符。為此，應提高高校畢業(yè)生就業(yè)工作立法層次，規(guī)范就業(yè)協(xié)議簽訂程序。本文建議對《暫行規(guī)定》進行大刀闊斧的修改并提交國務院審議通過頒布施行。新規(guī)定中應明確就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)、法律效力、違約責任和法律適用等問題。

其次，合理銜接勞動合同。畢業(yè)生與用人單位簽訂就業(yè)協(xié)議的目的之一就是明確雙方的就業(yè)意向和勞動需求，是為了將來確定勞動關(guān)系，這就要求就業(yè)協(xié)議在內(nèi)容上應與勞動合同的必備條款相銜接。所以，就業(yè)協(xié)議中應包括畢業(yè)生將來的工作崗位和工作內(nèi)容、勞動保護和工作條件、工資報酬和福利待遇等內(nèi)容。另外，建議畢業(yè)生與用人單位約定協(xié)議的生效和終止條件，從而避免如畢業(yè)生因考取公務員等情況不能到單位報到造成的違約。畢業(yè)生到用人單位報到后，應及時根據(jù)協(xié)議的內(nèi)容簽訂勞動合同，勞動合同的內(nèi)容不得與就業(yè)協(xié)議相違背。

［1］杜波.就業(yè)協(xié)議書與勞動合同辨析［J］.華北電力大學學報（社會科學版），2005，（1）.

［2］趙興宏.就業(yè)協(xié)議適用勞動合同的思考［J］.東北大學學報，1999，（1）.

［3］王秋紅.高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議發(fā)展趨勢探討［J］.河北青年管理干部學院學報，2011，（1）.

［4］張冬梅.《高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》的法律性質(zhì)及其完善［J］.中國勞動關(guān)系學院學報，2006，（2）.

［5］翟玉娟.就業(yè)協(xié)議存在的主要問題及改革［J］.廣西政法管理干部學院學報，2007，（1）.

［6］程延園.就業(yè)協(xié)議需要與勞動合同相銜接［J］.中國人力資源開發(fā)，2004，（2）.

［7］齊東偉.對高校畢業(yè)生就業(yè)權(quán)益自我保護現(xiàn)狀的調(diào)查——以河南高校2014屆畢業(yè)生為例［J］.文教資料，2014，（22）.

［8］趙睿.高校畢業(yè)生簽訂《就業(yè)協(xié)議書》的維權(quán)問題［J］.上海青年管理干部學院學報，2012，（2）.

［9］張云輝.論高校就業(yè)法律指導服務體系的構(gòu)建［J］.南昌教育學院學報，2010，（3）.

Analysis on the Legal Status and Legal Responsibility of University in Employment Agreement

Yin Xueli
（Zhongyuan University of Technology，Zhengzhou，Henan，450007）

Employment agreement is the product of the employment system reform of university graduates in China，which stipulates the rights and responsibilities of universities as a subject in university graduates employment. At present，the legal nature of employment agreement is not clearly defined，and the university status in agreement is awkward.Universities must redefine themselves according to the development tendency of employment agreement，so as to play a better role in graduates employment.

employment agreement；university；legal status；legal responsibility

D922.5

A

1671-2862（2015）03-0039-04

2015-05-06

尹學俐，女，河南鄭州人，法學碩士，中原工學院法學院教師。