◎馬懷德 ◎朱智毅
(中國政法大學(xué),北京 100088)
2014年行政法學(xué)理論新進(jìn)展
◎馬懷德 ◎朱智毅
(中國政法大學(xué),北京 100088)
2014年在行政法學(xué)研究領(lǐng)域形成了一批比較優(yōu)秀的理論研究成果,推動了行政法學(xué)研究持續(xù)健康發(fā)展。其研究熱點與現(xiàn)狀:在行政法基礎(chǔ)理論方面,主要致力于行政法理論本土化問題的研究,并結(jié)合公共行政的變遷及發(fā)展,探討現(xiàn)代行政法學(xué)的轉(zhuǎn)型。在行政法原則方面著重探討行政法定范圍的界定,行政合理性原則的理論淵源、內(nèi)涵變遷及對行政行為適當(dāng)性判斷的影響。如何以法治引領(lǐng)改革,繼而實現(xiàn)治理體系與治理能力的現(xiàn)代化,成為研究的新熱點。而對于行政行為的研究仍是行政法學(xué)研究關(guān)注的焦點。有關(guān)行政主體及組織法問題方面,主要關(guān)注:行政體制改革和公共治理主體的多元化問題。但研究中仍存在著薄弱環(huán)節(jié):即對實踐中應(yīng)當(dāng)回應(yīng)和解決的問題,研究還有待深入;在研究具體制度問題時,具有比較明顯的“立法主義”傾向;在研究方法上,還有可以拓展的余地。
行政法學(xué);研究熱點;研究現(xiàn)狀;薄弱環(huán)節(jié)
2014年是全面深化改革與推動法治中國建設(shè)的關(guān)鍵之年。黨的十八屆四中全會通過的《關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》(以下簡稱《決定》)重申了“堅持依法治國、依法執(zhí)政、依法行政共同推進(jìn),堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè)”的戰(zhàn)略目標(biāo),并對法治建設(shè)作了新的部署。圍繞國家法治建設(shè)所呈現(xiàn)出的新動向、新局面、新發(fā)展,2014年在行政法學(xué)研究領(lǐng)域,學(xué)者們立足于實際,不斷開拓創(chuàng)新,形成了一批比較優(yōu)秀的理論研究成果,推動了行政法學(xué)研究持續(xù)健康發(fā)展。
本年度出版的行政法學(xué)著作有80余本。除后文談及的著作外,一些比較有影響力的叢書也值得我們關(guān)注:一是中國法制出版社出版的,由江必新編著的“十八大與法治國家建設(shè)叢書”。該叢書共計8本,涉及行政法領(lǐng)域的主要有:《法治政府的制度邏輯與理性建構(gòu)》(2014.6)、《法治社會的制度邏輯與理性建構(gòu)》(2014.6)、《程序法治的制度邏輯與理性建構(gòu)》(2014.6)、《領(lǐng)導(dǎo)干部的法治思維與法治方式》(2014.6),對法治政府的制度建構(gòu)以及法治思維、法治方式的運用作了細(xì)致、深入的探討。二是北京大學(xué)出版社出版的“憲政論叢”。包括姜明安主編的《法規(guī)審查與法規(guī)評價研究》(2014.12)和茅銘晨的《行政行為可訴性研究——理論重構(gòu)與制度重構(gòu)的對接》(2014.10),主要涉及“行政立法后評估”與“行政行為可訴性”等行政法制度的中、微觀研究。三是馬懷德主編的“法治政府系列叢書”。該叢書在2014年共計出版4本,包括對依法行政相關(guān)理論問題進(jìn)行系統(tǒng)闡述的《全面推進(jìn)依法行政的法律問題研究》(馬懷德,中國法制出版社,2014.7),涉及《中華人民共和國學(xué)位條例》修改的《學(xué)位法研究——〈學(xué)位條例〉修訂建議及理由》(馬懷德,中國法制出版社,2014.1),以及客觀反映我國法治政府建設(shè)狀況的《中國法治政府評估報告2014》(中國政法大學(xué)法治政府研究院,法律出版社,2014.12)和《2013年度法治政府藍(lán)皮書》(中國政法大學(xué)法治政府研究院,中國人民大學(xué)出版社,2014.12)。四是中國人事出版社出版的“依法行政·新視野叢書”,包括傅思明編著的《依法行政與突發(fā)事件應(yīng)對》(2014.1)、金國坤編著的《依法行政與社會管理創(chuàng)新》(2014.3),以及趙英、李文鵬編著的《依法行政與服務(wù)型政府建設(shè)》(2014.3)。該叢書結(jié)合我國行政法治的發(fā)展,以案說法,系統(tǒng)闡述了我國在社會管理、公共服務(wù)等領(lǐng)域依法行政的基本原理及實踐情況。
本年度累計出版行政法與行政訴訟法教材約15本,其中既包括一些統(tǒng)編教材的再版①參見胡錦光:《行政法與行政訴訟法(第三版)》(21世紀(jì)遠(yuǎn)程教育精品教材·法學(xué)系列),中國人民大學(xué)出版社2014年1月版。,也包括配套的法律法規(guī)匯編和解讀類書籍。②參見元照法律研究室:《學(xué)習(xí)式分類教學(xué)法規(guī)——行政法與行政訴訟法(第四版)》,北京大學(xué)出版社2014年9月版。在新出版的教科書中,研究生教材占了一定比例①參見章劍生:《現(xiàn)代行政法專題》(中國法學(xué)前沿·研究生教學(xué)參考書),清華大學(xué)出版社2014年9月版;余凌云:《行政法講義(第二版)》(中國法學(xué)前沿·研究生教學(xué)參考書),清華大學(xué)出版社2014年9月版;章志遠(yuǎn):《行政法學(xué)總論》(法研教科書),北京大學(xué)出版社2014年8月版。,表明教科書編撰呈現(xiàn)出多元化、理論化的特點。這類研究生教材大多以專題講授的形式編寫,注重啟迪而非灌輸,內(nèi)容多為學(xué)者對行政法前沿問題的評介,兼具“教科書”與“學(xué)術(shù)著作”的性質(zhì)。因而,有助于拓展研究生的視野,培養(yǎng)其問題意識。
本年度發(fā)表在重要學(xué)術(shù)期刊上的行政法學(xué)論文超過200篇。其中,根據(jù)筆者對《法學(xué)研究》、《中國法學(xué)》、《中外法學(xué)》、《法學(xué)家》、《政法論壇》、《法商研究》、《法律科學(xué)》、《法學(xué)評論》、《比較法研究》、《法學(xué)雜志》、《法制與社會發(fā)展》、《現(xiàn)代法學(xué)》、《當(dāng)代法學(xué)》、《環(huán)球法律評論》等法學(xué)類重要刊物2014年部分期數(shù),以及《行政法學(xué)研究》、《行政法論叢》等行政法刊物的不完全統(tǒng)計,目前共有199篇論文。除涉及行政主體、行政行為、行政立法、行政程序等傳統(tǒng)行政法理論問題的研究外,還包括對國家治理現(xiàn)代化、行政執(zhí)法體制改革、私人行政、應(yīng)急法治以及行政復(fù)議、行政訴訟制度完善等新興熱點問題的研究??傮w而言,相關(guān)研究成果涉及領(lǐng)域廣泛,其中亦不乏理論創(chuàng)新之作,行政法研究呈現(xiàn)出不斷深化的繁榮景象。
在行政法基礎(chǔ)理論方面,學(xué)者們主要致力于行政法理論本土化問題的研究,并結(jié)合公共行政的變遷及發(fā)展,探討現(xiàn)代行政法學(xué)的轉(zhuǎn)型。王貴松在《論近代中國行政法學(xué)的起源》一文中勾畫了中國行政法學(xué)“以大陸法系行政法學(xué)為基礎(chǔ),逐步實現(xiàn)中國化”的發(fā)展、流變歷程,并對中國行政法學(xué)的起源進(jìn)行了考究,繼而對早期中國行政法學(xué)的特色及影響作了概括與總結(jié)[1]。李洪雷則在系統(tǒng)梳理我國學(xué)者對進(jìn)入新世紀(jì)以來行政法學(xué)發(fā)展趨勢理論探討的基礎(chǔ)上,提出要對中國的行政法制度進(jìn)行結(jié)構(gòu)性的重塑,同時認(rèn)為行政法解釋論與立法論齊頭并進(jìn)、行政法總論與部門行政法共同關(guān)注,以及外國經(jīng)驗借鑒與中國問題意識并重,將成為未來中國行政法學(xué)研究的著力點[2]。
有關(guān)行政法原則的研究也產(chǎn)生了一些新的成果。其中,比較有代表性的是《行政法定原則及其法定范圍》[3]和《行政合理性原則與失當(dāng)行政行為》[4]兩篇論文。前者著重探討了行政法定范圍的界定問題,并由此提出要“在法律保留原則的基礎(chǔ)上進(jìn)一步確立行政法定原則”的建議;后者則在實質(zhì)法治的背景下分析了行政合理性原則的理論淵源、內(nèi)涵變遷及對行政行為適當(dāng)性判斷的影響。
隨著黨的十八屆三中全會提出“推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化”的改革目標(biāo),如何以法治引領(lǐng)改革,繼而實現(xiàn)治理體系與治理能力的現(xiàn)代化,成為2014年行政法學(xué)研究的新熱點。姜明安撰文指出,治理主體由單一向多元轉(zhuǎn)變,治理客體由被動、單向向立體、主客體互動轉(zhuǎn)變,治理目標(biāo)由以統(tǒng)治秩序為本向以人為本轉(zhuǎn)變,治理方式由恣意、神秘化向透明、規(guī)范化轉(zhuǎn)變,治理手段由人治、權(quán)術(shù)之治向法治、文明之治轉(zhuǎn)變,是國家治理在向現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型過程中發(fā)生的深刻變化[5]。湛中樂、王學(xué)輝、金國坤等學(xué)者則探討了國家治理現(xiàn)代化與完善行政訴訟制度、重構(gòu)行政法理論基礎(chǔ)和強化行政組織立法的關(guān)系,并圍繞各自論題分析了實現(xiàn)國家治理現(xiàn)代化的改革路徑[6],[7],[8]。
同時,伴隨《決定》對法治政府建設(shè)提出了新的要求及部署,2014年學(xué)者們對依法行政與法治政府建設(shè)問題也展開了富有成效的研究。馬懷德主編的《全面推進(jìn)依法行政的法律問題研究》一書選取了社會矛盾化解、行政組織法完善、服務(wù)型政府的行政法構(gòu)建、行政問責(zé)法治化等九個具有重大現(xiàn)實意義的法律問題作為研究對象,系統(tǒng)闡述了依法行政的基本理論問題,并從制度設(shè)計層面探尋解決現(xiàn)實難題的路徑[9]。楊解君的《走向法治的缺失言說(三):法治推進(jìn)與行政法實施問題評析》則圍繞行政法的實施問題,結(jié)合現(xiàn)實中的個案展開分析,對法律實施過程中的“軟”、“硬”現(xiàn)象、法律實施困境、行政立法與執(zhí)法體制改革、行政執(zhí)法方式等問題作了深入探討[10]。應(yīng)松年在《論全面推進(jìn)依法治國的若干重點問題》一文中對依法治國的體系化建設(shè)作了全景式勾勒,并對推進(jìn)依法行政、加強法治政府建設(shè)的核心內(nèi)容及相關(guān)舉措作了細(xì)致、深入的分析[11]。楊小軍的《論法治政府新要求》一文則是在梳理法治政府理論的由來及觀點基礎(chǔ)上,對法治政府建設(shè)的新目標(biāo)、新系統(tǒng)、新形勢進(jìn)行了解讀[12]。此外,越來越多的學(xué)者將研究視角拓展到法治政府指標(biāo)體系的研究之中,嘗試通過科學(xué)論證,建構(gòu)出具有可操作性的評價體系用于衡量法治政府的建設(shè)情況,以推動法治政府的建設(shè)及發(fā)展。例如,中國政法大學(xué)法治政府研究院專門成立了“中國法治政府評估”項目組,研發(fā)了法治政府評估指標(biāo)體系,并對100個城市的法治政府建設(shè)情況進(jìn)行了評估,形成《中國法治政府評估報告 2014》一書[13]。②參見“中國法治政府評估”課題組發(fā)表在《中國政法大學(xué)學(xué)報》2014年第4期上的一組論文。
行政行為是構(gòu)成和發(fā)展各類行政法律制度的基點,對于行政行為的研究仍舊是2014年行政法學(xué)者所關(guān)注的焦點。相關(guān)研究成果主要圍繞三個方面的問題展開,且研究有所深化:一是對行政行為基礎(chǔ)理論的研究。代表性著作為葉必豐的《行政行為原理》。該書基于解釋主義的立場,對行政行為的理論淵源、分類、模式以及各類行政行為的基本原理進(jìn)行了比較深入、細(xì)致的研究。同時,該書以判例研究的方法歸納、總結(jié)了當(dāng)下行政行為的實然狀態(tài),對促進(jìn)行政行為原理的中國化,具有現(xiàn)實意義。二是對行政許可、行政處罰、行政強制等各類行政行為的合法性及其具體制度設(shè)計的研究。2014年,圍繞行政審批改革及行政許可制度的相關(guān)問題,學(xué)界產(chǎn)生了不少新的成果。沈巋在《解困行政審批改革的新路徑》一文中認(rèn)為,《行政許可法》的現(xiàn)有規(guī)制方案,還無力使行政審批改革脫困于結(jié)構(gòu)性制約。因而,關(guān)注行政體系和過程內(nèi)部的結(jié)構(gòu)設(shè)計,以及這種內(nèi)部結(jié)構(gòu)嵌入外部結(jié)構(gòu)的整個系統(tǒng),是克服困境的思路之一[14]。王克穩(wěn)則指出,規(guī)制行政審批制度改革,關(guān)鍵在于保障《行政許可法》的實施與執(zhí)行,與規(guī)范性文件的修訂與廢止相結(jié)合,實現(xiàn)行政管理立法的創(chuàng)新,從法律上切斷審批權(quán)力與利益的聯(lián)結(jié)[15]。此外,還有學(xué)者對行政許可條件、許可標(biāo)準(zhǔn)的沖突及解決,以及許可中的保證金設(shè)定等問題進(jìn)行了研究[16],[17],[18],[19]。有關(guān)行政處罰的研究集中于對行刑對接、新型處罰方式等問題的探討[20],[21],有關(guān)行政強制的研究則大多與《行政強制法》的實施及相關(guān)制度建構(gòu)有關(guān)[22],還有一些文章涉及行政合同的糾紛解決、司法救濟以及行政收費等問題[23],[24],[25],[26],[27],[28],[29]。三是對行政裁量問題的研究。高秦偉以美國法為主要知識背景,結(jié)合中國當(dāng)下的法治建設(shè)實踐,探討了行政裁量的自我約束問題[30]。王天華針對效果裁量及其國家賠償問題討論了裁量收縮理論,并認(rèn)為“裁量收縮理論的基礎(chǔ)是國家的基本權(quán)利保護(hù)義務(wù)。裁量收縮的要件只是一個判斷框架,其實質(zhì)內(nèi)容是對相互沖突的基本權(quán)利與行政便宜進(jìn)行比較衡量”[31]。鄭雅芳則在評述當(dāng)前行政裁量基準(zhǔn)創(chuàng)制模式利弊得失的基礎(chǔ)上,探討如何建立行政系統(tǒng)內(nèi)外互動型裁量基準(zhǔn)創(chuàng)制模式的問題[32]。
有關(guān)行政主體及組織法問題的研究,學(xué)者們主要關(guān)注兩個方面的問題:一是行政體制改革。一些學(xué)者從行政組織法治化的角度探討行政體制改革的問題。例如,石佑啟認(rèn)為,行政體制改革必須充分發(fā)揮法治對改革的引領(lǐng)、促進(jìn)和保障作用,行政體制改革的法治化應(yīng)包括行政體制改革權(quán)的法治化和行政體制改革內(nèi)容的法治化[33];熊文釗指出,行政體制改革須以法律的方式進(jìn)行制度重塑,明晰行政改革權(quán)的相關(guān)問題,實現(xiàn)行政編制的政策調(diào)整轉(zhuǎn)向法律調(diào)整[34]。還有一些學(xué)者則著重探討了執(zhí)法體制與審判體制的改革問題。例如,周繼東結(jié)合黨的十八屆三中全會精神,對推進(jìn)行政執(zhí)法體制改革應(yīng)遵循的原則、深化行政執(zhí)法體制改革的主要任務(wù)和具體措施等問題進(jìn)行了細(xì)致探討[35];楊建順則對行政訴訟集中管轄制度的合理性、實效性及其改良問題展開了比較深入的研究[36]。二是公共治理主體的多元化。隨著“政府失靈”現(xiàn)象的出現(xiàn),政府壟斷行政權(quán)的正當(dāng)性、合理性逐漸遭受質(zhì)疑,公私合作治理成為公共治理發(fā)展的一個主要趨勢。近年來,有關(guān)公私合作、私人行政的理論研究呈現(xiàn)出持續(xù)“升溫”的繁榮景象。2014年也有一些著作[37],[38]和文章涉及這一主題,相關(guān)研究不僅關(guān)注對域外經(jīng)驗的借鑒,更注重結(jié)合我國實際,探討多元主體治理格局的建構(gòu)問題[39],[40],[41],[42]。
有關(guān)行政程序的研究一直是行政法學(xué)研究的重點,2014年相關(guān)研究更加細(xì)致深入。主要著作有余凌云主編的《行政調(diào)查的理論與實踐》和尚裕良、張勰等人合著的《人口行政行為與行政程序監(jiān)督》[43],[44],這些著作都涉及對行政決定程序和聽證理論本土化實踐的研究。有關(guān)行政程序研究的論文也不在少數(shù),對行政立法程序、行政決策程序、行政調(diào)查程序、公共參與、政府信息公開等都有所涉及。例如,方世榮探討了行政立法的參與權(quán)問題[45];關(guān)保英對行政執(zhí)法中違反程序規(guī)則收集證據(jù)的現(xiàn)象進(jìn)行了系統(tǒng)研究[46];還有一些學(xué)者分析了行政規(guī)制的正當(dāng)程序控制、政府決策征集公民建議制度和政務(wù)信息永久公示等問題[47],[48],[49]。
在行政救濟理論研究方面,出版的著作約17部,既有涉及制度建構(gòu)和完善的宏觀理論研究成果,如莫于川主編的《建設(shè)法治政府需要司法更給力:行政訴訟法修改問題研究及專家建議稿》[50];也有對具體的復(fù)議、訴訟、國家賠償制度進(jìn)行中、微觀研究的著作,如向忠誠的《行政訴訟執(zhí)行程序制度研究》[51]、葉贊平的《行政訴訟管轄制度改革研究》[52]和孫華璞的《完善非刑事司法賠償制度研究》[53];還有一些實證研究方面的力作,如林莉紅的《行政法治的理想與現(xiàn)實——〈行政訴訟法〉實施狀況實證研究報告》[54]。這些著作雖然研究視角各有不同,但都在一定程度上體現(xiàn)了行政救濟理論與實務(wù)發(fā)展的最新動向。有關(guān)行政救濟理論研究的論文也主要圍繞《行政復(fù)議法》的修改和行政訴訟、國家賠償制度的完善展開。例如,楊海坤、朱恒順認(rèn)為,應(yīng)對行政復(fù)議制度的理念進(jìn)行更新、調(diào)整[55];高家偉主張從經(jīng)濟管制與社會管理的角度重新審視并拓展行政審判的功能定位[56];還有學(xué)者探討了國家賠償中的賠償協(xié)議與協(xié)商程序等問題[57]。2014年,新修訂的《行政訴訟法》實施后,產(chǎn)生了一批法律釋義性質(zhì)的著作[58],[59],[60],[61],但總體而言,2014年圍繞新法展開的研究并不算多。
2014年,部門行政法研究也有所深入,在教育[62],[63]、民政[64]、公安[65]、交通[66]、環(huán)保[67]、食藥監(jiān)管[68],[69],[70]、海關(guān)[71]等多個領(lǐng)域都有新的研究成果。值得一提的是,不少研究還與應(yīng)急管理、風(fēng)險規(guī)制等理論相結(jié)合,既拓展了研究視域,也充實部門行政法研究的內(nèi)容[72],[73]。
此外,在比較行政法研究領(lǐng)域,也有不少專題著作出版和論文發(fā)表[74],[75],[76]。在對外國行政法的譯介方面也有所突破,除英、美、德、法、日五國外,一些學(xué)者還對葡語國家的行政法教程進(jìn)行了譯介[77]。而在已出版的譯著中,由中國政法大學(xué)新出版的一套“日本公法譯叢”也比較值得關(guān)注。該叢書涉及行政法研究的有:小旱川光朗撰寫的《行政訴訟的構(gòu)造分析》(王天華譯,中國政法大學(xué)出版社,2014.4);宇賀克也撰寫的《國家補償法》(肖軍譯,中國政法大學(xué)出版社,2014.4);平岡久撰寫的《行政立法與行政基準(zhǔn)》(宇芳譯,中國政法大學(xué)出版社,2014.6)。
縱觀2014年行政法學(xué)的理論研究,學(xué)者們在對各類行政法律制度的考察及分析方面均有所深化,對行政法基礎(chǔ)理論問題的研究也得到推進(jìn)。已有的研究成果中不乏創(chuàng)新之作,亦有不少論理透徹、注重將理論與實際相結(jié)合的作品,盡管這類研究中有的成果所涉及的議題不大,但都取得了實實在在的進(jìn)步。
當(dāng)然,為上述研究成果取得的成績欣喜之余,也應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到其中仍存在著一些薄弱環(huán)節(jié):
一是在一些熱點問題上,對實踐中應(yīng)當(dāng)回應(yīng)和解決的問題,研究還有待深入。例如,對于各地方在行政執(zhí)法制度改革中的一些創(chuàng)新舉措,學(xué)界的關(guān)注還略顯不足,已有研究以宏觀性的改革建議為主,缺乏比較有分量的、圍繞微觀制度設(shè)計展開的理論探索。
二是在研究具體制度問題時,已有研究具有比較明顯的“立法主義”傾向,即在歸納、總結(jié)現(xiàn)行法律規(guī)定的實然狀態(tài)基礎(chǔ)上,探索應(yīng)然層面的制度建構(gòu)問題。這種研究思路有助于厘清制度的生成機制,但也具有局限性。因而,有必要增加判例研究的比重,因為司法在某種意義上也是法律規(guī)范的發(fā)現(xiàn)者,法院在審判實務(wù)中對行政法理論的“重塑”,也理應(yīng)受到學(xué)界更多的關(guān)注。
三是在研究方法上,還有可以拓展的余地。例如,已有研究中借助社會學(xué)、經(jīng)濟學(xué)等跨學(xué)科研究方法的成果并不算多,因而,加強對跨學(xué)科、跨領(lǐng)域研究方法的運用很有必要。
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(責(zé)任編輯:于健慧)
D922.1
A
1005-460X(2015)02-0011-05
2015-01-04
馬懷德(1965—),男,青海西寧人,副校長,教授,博士生導(dǎo)師,從事行政法學(xué)研究;朱智毅(1986—),男,廣西柳州人,法學(xué)院憲法學(xué)與行政法學(xué)專業(yè)博士生,從事行政法學(xué)研究。