楊世能

西南財經(jīng)大學法學院，四川 成都 611130

一、心得體會

本書作者立足于西方社會的法律運作情況，引用不同時代不同流派的學者理論，以及大量案例，進而層層剖析法律價值在社會運行中所扮演的重要角色，并著重分析了在各種基本價值互相沖突的情況下該如何對之加以權(quán)衡的問題。西歐的法律，部分源自羅馬法，部分源自日耳曼習慣法，作者把一些基本價值的理論，從希臘法到羅馬法為我們揭開歷史的源頭，然后把近幾個世紀的西方法學家的理論加以羅列和對比，從而展現(xiàn)出理論發(fā)展的整個歷程，最耐人尋味的是以大量的實例來為我們解釋在現(xiàn)代西方社會中法律的地位以及它是如何發(fā)揮作用的。

書中探討的是西歐法律，對于東方的法律鮮少涉及，使得我們無從書中得到關(guān)于對比東西法律的信息。讀這本書的意義何在?清朝末期，人們翻譯學習西方名著，“師夷長技以制夷，窺探富強之術(shù)，佐治更張，揣索法理，求體用之變。”今天，我們研讀此書的目的則是感受法律的普適價值、學習法律的思維模式。學習與研究法律精神，并探究其真正的價值所在。

本書開篇即提出西方社會的核心法律價值:秩序，公平，個人自由?！斑@三個基本價值都不可缺少，而且，三者之間的平衡十分微妙。人們都希望法律能夠保障社會秩序，但人們同時還希望法律能促進公平。另外人們還希望，法律保護自己不受過分熱心的政府和對政府百依百順的立法機構(gòu)的妨礙?！惫P者細讀第二章《法律與社會價值》后，結(jié)合全書，對秩序在法律價值中的地位進一步探討。

二、秩序在法律價值中的地位

所謂秩序，在一般意義上是指在自然界與社會運轉(zhuǎn)過程中存在著某種程度的一致性、連續(xù)性和確定性(博登海默，1974)。和諧的社會需要良好的社會秩序，去化解人們在社會生活中的沖突和矛盾。

(一)先有秩序還是先有法律

這個問題看似“先有雞還是先有蛋”的循環(huán)論證，實則不然。是先有了社會秩序，這種秩序被人們廣泛認可，于是就產(chǎn)生法律來維護這種秩序;還是有人認為我們的社會需要某種秩序，于是就通過法律創(chuàng)造了這種秩序?

“某些規(guī)則一旦強大到對社會組織產(chǎn)生足夠大的影響力，便被確認為法律，而其他規(guī)則則逐步成為純粹的社會習俗?！狈傻母谟谌嗣裼^念的普遍一致，這種一致即是說社會的主流價值觀明顯，并且人們有發(fā)表自己看法的自由。這種一致性使得法律具有穩(wěn)定性和權(quán)威性，才能在社會歷史的變革中得以生存和發(fā)展。一致性的獲得有賴于法律對價值的追求，理當大多數(shù)(大于三分之二)的人民在社會生活中形成了一種大家公認的社會秩序，這個時候需要制定規(guī)則，來維護秩序，維護人們的交易安全，這個規(guī)則就成為法律。

然而，一方面由于法律的滯后性，另一方面則是立法者的主觀性。人們以法律的強制性手段來維護在社會生活中形成的約束彼此行為的自然秩序，在社會進步后，人們會形成新的秩序，但法律還來不及反應，不能即使調(diào)整，這個時候的法律就不適合生存。于是，需要不斷改善立法，面對新的社會秩序，完善立法?？闪⒎ㄕ弋吘怪皇且徊糠秩耍斶@部分人認為社會應該有某個秩序，于是用法律去創(chuàng)造某個秩序或者立法者認為不存在某種秩序，沒必要立法去維護時就會出現(xiàn)立法不完善的問題。法律價值的產(chǎn)生與發(fā)展最根本的是來源于人文社會基礎(chǔ)，不該單純依賴于立法者的制造和法院案例的實踐。

(二)維護秩序的重要性

“沒有沖突，社會就會呆滯，就會滅亡。關(guān)鍵在于社會必須對沖突進行適當?shù)恼{(diào)節(jié)，使沖突不以將會毀掉整個社會的暴力方式而進行?！痹谠嫉淖匀恢刃蛑腥藗兺ㄟ^道德標準來約束行為，隨著社會的進步，道德標準遠遠不能滿足維護秩序的需求，于是，就運用法律來維護秩序。社會秩序就在法律和道德的兩種力量下來維持。秩序在法律價值中占首要地位，維護社會秩序是實現(xiàn)其他法律價值的先決條件。

法律價值的維護有具體的法律規(guī)則，當規(guī)則已不能完美的解決問題時，還有適用范圍更廣的法律原則，最后還可以訴諸事物的本質(zhì)?！叭绻麩o法適用輔助標準，也無法找到可以適用的有利原則，那么，法律專家們將求助于大陸國家所謂的‘事物本質(zhì)’來適應特定案件的具體情況。”

(三)發(fā)揮秩序作用，實現(xiàn)利益衡平

秩序、公平、個人自由形成法律制度的三個基本價值，三者相互制約，相互平衡，秩序無疑占到最重要的地位。如何發(fā)揮秩序的作用，實現(xiàn)利益衡平?

為了得到普遍的尊重和遵守，法律要求社會成員的道德信仰具有最低限度的一致性。一個良好的社會秩序不是僅通過法律來維持，也不是僅通過道德來約束，而是二者共同作用下的社會秩序?！皼]有強制力的法律就如同一封無人收啟的死信;而強制力如果被不適當?shù)娜怂莆?，那么必將使法律制度所?guī)定的一切預防措施都受到損害”。因此，依法治國是一個國家的首要選擇。貫徹落實依法治國，發(fā)揮秩序的功能，實現(xiàn)利益衡平。

［1］胡鈺.＜ 西方社會的法律價值 ＞ 之書評［J］.法制與經(jīng)濟，2007(11).

［2］李宏權(quán).法律、道德與社會秩序［J］.制度經(jīng)濟學研究，2005(10).