蔣雙玉　張鵬

摘要：關(guān)聯(lián)交易作為一種普遍的市場(chǎng)交易行為，在幫助企業(yè)降低交易成本、規(guī)避經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)等方面起到了積極的作用，但是同樣由于關(guān)聯(lián)交易的存在帶來了大股東與中小股東的利益沖突，產(chǎn)生了控制權(quán)代理成本。本文通過分析基于關(guān)聯(lián)交易的代理問題產(chǎn)生的原因，提出緩解大股東與中小股東代理沖突的對(duì)策。

關(guān)鍵詞：關(guān)聯(lián)交易；代理問題；大股東；中小股東

一、 基于關(guān)聯(lián)交易視角的代理問題現(xiàn)狀分析

（一） 關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生代理問題的理論分析

早在1937年，科斯就認(rèn)為關(guān)聯(lián)交易具有節(jié)約交易成本的作用，企業(yè)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的最初目的是降低信息搜集、價(jià)格談判等一系列活動(dòng)的成本。企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的關(guān)聯(lián)交易的管理成本往往比單個(gè)企業(yè)內(nèi)部的低，因此企業(yè)集團(tuán)逐漸替代了單個(gè)企業(yè)，同時(shí)企業(yè)集團(tuán)的不斷壯大也帶來了關(guān)聯(lián)交易的發(fā)展。隨著市場(chǎng)的不斷完善，企業(yè)的組織管理日漸規(guī)范，股權(quán)結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)分散化的趨勢(shì)，這一趨勢(shì)也會(huì)導(dǎo)致委托代理問題。因?yàn)樾畔⒉粚?duì)稱的存在，使得中小股東參與企業(yè)的決策以及對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理進(jìn)行有效監(jiān)督的成本變得很高，然而即便中小股東行使這些權(quán)利，其所獲得的收益與付出也不是成正比的，這樣就造成了中小股東放棄行使權(quán)利的現(xiàn)象。在現(xiàn)實(shí)的企業(yè)中，中小股東通常都是讓大股東代其行使監(jiān)督和管理的權(quán)利，這也是中小股東和大股東委托代理問題產(chǎn)生來源。大股東通過在經(jīng)營(yíng)決策中的行使其表決權(quán)優(yōu)勢(shì)，選擇對(duì)其有利的經(jīng)營(yíng)決策，滿足自身的利益，但是控股股東的這一行為由于缺乏中小股東的有效監(jiān)督很可能會(huì)對(duì)中小股東的利益造成侵害。而在這一過程中控股股東最常采用的手段就是關(guān)聯(lián)交易，將中小股東的資源轉(zhuǎn)移到自己的帳下。

（二） 基于關(guān)聯(lián)交易的代理問題具體表現(xiàn)

隨著我國(guó)關(guān)聯(lián)交易的迅速發(fā)展，關(guān)聯(lián)交易已經(jīng)成為企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)過程中不可或缺的交易行為。但是也有不少人進(jìn)行一些違背市場(chǎng)交易規(guī)范和法律法規(guī)的關(guān)聯(lián)交易，不僅不利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，對(duì)中小股東的利益也造成了一定的損害，代理沖突問題嚴(yán)重，主要表現(xiàn)為：

1、通過行使控制表決權(quán)，進(jìn)行利潤(rùn)轉(zhuǎn)移。控股股東由于具有表決權(quán)優(yōu)勢(shì)，因此可以在其控股的上市公司購(gòu)買原材料和出售產(chǎn)品的過程中通過關(guān)聯(lián)交易謀取不正當(dāng)?shù)睦妫瑢?shí)現(xiàn)利潤(rùn)的轉(zhuǎn)移，加劇代理沖突。

2、利用企業(yè)并購(gòu)進(jìn)行不公平資產(chǎn)轉(zhuǎn)移。在并購(gòu)過程中，通過與關(guān)聯(lián)人達(dá)成不公平的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移條件，以低于市場(chǎng)的價(jià)格出售或高于市場(chǎng)的價(jià)格購(gòu)買，從而侵占中小股東的利益，造成代理沖突。

3、利用關(guān)聯(lián)交易操縱內(nèi)幕交易。由于信息不對(duì)稱，控股股東掌握公司最新、最快的信息，因此可以利用這些信息獲利?？毓晒蓶|通過關(guān)聯(lián)交易來改變公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，并利用內(nèi)幕交易達(dá)到目的，損害中小股東的利益。

4、控股股東在關(guān)聯(lián)交易中利用公司資金為己謀利。上市公司控股股東通過拖欠關(guān)聯(lián)公司貨款的方式或用公司的債權(quán)抵充自己債務(wù)的方式獲取利益，不僅損害企業(yè)的價(jià)值，也將中小股東陷入不利的境況。

二、 關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生代理問題的原因分析

企業(yè)通過關(guān)聯(lián)交易一方面能夠起到降低交易成本、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的作用，另一方面控股股東憑借其表決權(quán)優(yōu)勢(shì)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易、侵害中小股東利益的行為也時(shí)有發(fā)生。在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)過程中，關(guān)聯(lián)交易為控股股東進(jìn)行利潤(rùn)轉(zhuǎn)移、非公允的資產(chǎn)交換、操縱內(nèi)幕交易以及利用公司資金謀取私利提供了條件，引發(fā)了控股股東與中小股東之間的代理問題。本文認(rèn)為，造成這種現(xiàn)象的原因是多方面的：

（一）根本原因是公司制度

關(guān)聯(lián)交易帶來代理問題可以追溯到公司的制度上來，控股股東雖然具有表決權(quán)優(yōu)勢(shì)并借以實(shí)現(xiàn)最終決策，這一過程可能造成表決權(quán)優(yōu)勢(shì)的濫用，損害中小股東的利益。但是關(guān)聯(lián)交易帶來的代理問題的根源來自公司制度，股份多數(shù)決是公司制度和股東大會(huì)運(yùn)作的根本原則，同時(shí)也是股東民主的一項(xiàng)重要內(nèi)容，它對(duì)于決策的科學(xué)、合理，調(diào)動(dòng)所用股東參與公司的管理具有積極作用，但是這一制度一旦被濫用將會(huì)使其它各方的利益受到侵害?，F(xiàn)實(shí)中，股東的表決權(quán)與其擁有的股份數(shù)成正比，這就為控股股東操縱公司決策提供了制度條件，從而成為利用關(guān)聯(lián)交易損害中小股東利益的根本原因。

（二）追求業(yè)績(jī)，粉飾報(bào)表

控股股東往往出于自身利益的需要或者外界的壓力，通過關(guān)聯(lián)交易有目的性的操縱交易價(jià)格，從而達(dá)到調(diào)節(jié)公司利潤(rùn)、粉飾財(cái)務(wù)報(bào)表的目的。即便關(guān)聯(lián)交易確定的價(jià)格不公平、合理，但由于缺乏對(duì)其衡量的機(jī)制，因此外界無法進(jìn)行客觀評(píng)價(jià)，使企業(yè)的價(jià)值和業(yè)績(jī)無法進(jìn)行預(yù)測(cè)。這樣，控股股東與中小股東掌握的信息是不對(duì)稱的，容易造成對(duì)中小股東利益的侵害，帶來代理問題。

（三）法律規(guī)范缺失

對(duì)于與關(guān)聯(lián)交易有關(guān)的法律法規(guī)還不完善，缺少對(duì)中小股東利益進(jìn)行保護(hù)的規(guī)定。在公司法中雖然有針對(duì)保護(hù)中小股東內(nèi)容，但是并沒有明確在關(guān)聯(lián)交易中如何對(duì)中小股東權(quán)益具體保護(hù)和后續(xù)補(bǔ)救的措施。并且有關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)定也是極其罕見的，如公司法、證券法中幾乎沒有與關(guān)聯(lián)交易相關(guān)的規(guī)定，而只是在幾頁會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中對(duì)關(guān)聯(lián)交易的信息披露做了一些規(guī)定，這樣不利于控股股東與中小股東代理沖突的解決。

三、 關(guān)聯(lián)交易下解決代理沖突的對(duì)策

（一）優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，進(jìn)行股權(quán)制衡

股權(quán)結(jié)構(gòu)對(duì)公司治理起到了非常大的作用，良好的股權(quán)結(jié)構(gòu)有助于公司治理和價(jià)值的提升。但是目前市場(chǎng)中大股東控股的現(xiàn)象非常嚴(yán)重，這主要與中小股東熱衷于進(jìn)行投機(jī)有關(guān)，因此增加了中小股東參與公司治理的難度。因此，國(guó)家應(yīng)該采取措施加強(qiáng)對(duì)股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，控制大股東的持股比例、分散其控制權(quán)，同時(shí)也要增加各中小股東的持股比例，來加強(qiáng)與控股大股東的制衡。此外，還可以推行累積投票制度，將弱小股東的分散力量集中起來，積極參與到公司經(jīng)營(yíng)決策和監(jiān)督中，增加公司決策中的民主氛圍，對(duì)中小股東保護(hù)其自身權(quán)利，減少代理沖突起到作用。

（二）健全關(guān)聯(lián)交易的信息披露制度

在關(guān)聯(lián)交易信息披露方面，與國(guó)外相比我國(guó)的相關(guān)規(guī)定還不夠完善、詳盡。目前，我國(guó)雖然規(guī)定了關(guān)聯(lián)交易披露的內(nèi)容，并且這些內(nèi)容也向投資者傳遞了有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的信息，但是這些披露的內(nèi)容并不足以限制控股股東利用關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司的資產(chǎn)進(jìn)行操縱獲取利益行為的發(fā)生。因此，為了緩解代理沖突，保護(hù)中小股東的利益，還應(yīng)加強(qiáng)對(duì)以下信息的披露：關(guān)聯(lián)交易價(jià)格的形成基礎(chǔ)、關(guān)聯(lián)交易的過程、關(guān)聯(lián)交易的具體內(nèi)容、此次交易對(duì)公司的影響、控股股東與關(guān)聯(lián)方的關(guān)系等。獨(dú)立董事在關(guān)聯(lián)交易信息的披露中要充分發(fā)揮其監(jiān)督作用，防止侵犯中小股東利益的關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。

（三）完善法律法規(guī)和監(jiān)管機(jī)制

首先，要完善對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)的法律法規(guī)，不僅要推行累積投票制度，還應(yīng)該學(xué)習(xí)國(guó)外的經(jīng)驗(yàn)，借鑒國(guó)外的股東派生訴訟制度，賦予給中小股東召集股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)，減少控股股東對(duì)中小股東利益的侵占。同時(shí)，在完善法律法規(guī)時(shí)要了解控股股東利用關(guān)聯(lián)交易侵害中小股東權(quán)益的趨勢(shì)，做到提前預(yù)防。其次，加大對(duì)利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益侵占行為的打擊力度，細(xì)化對(duì)違規(guī)行為的處罰和可操作性。此外，還要建立對(duì)中小股東侵害的事后補(bǔ)償機(jī)制，各中小股東可以對(duì)侵權(quán)事由提起民事訴訟，要求對(duì)其損失進(jìn)行賠償。完善法律法規(guī)和監(jiān)督機(jī)制，使處理控股股東利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益侵占行為的處理有法可依，切實(shí)降低代理沖突。（作者單位：山東財(cái)經(jīng)大學(xué)）

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