陳劍武

摘 要：中國(guó)的香港和澳門歷史上曾被英國(guó)和葡萄牙分別侵占百年之久，1997年和1999年中國(guó)政府分別對(duì)香港和澳門恢復(fù)行使主權(quán)以后，產(chǎn)生了中國(guó)區(qū)際法律沖突的問(wèn)題。不同法系在同一個(gè)國(guó)家內(nèi)邊并存，導(dǎo)致中國(guó)區(qū)際法律沖突的復(fù)雜性問(wèn)題加深，通過(guò)對(duì)比美國(guó)和英國(guó)在其本土的區(qū)際法律沖突的立法模式以及解決方式，在遵循社會(huì)發(fā)展規(guī)律的前提下借鑒其優(yōu)勢(shì)并且循序漸進(jìn)地解決中國(guó)區(qū)際法律沖突的問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：區(qū)際法律沖突；法域；法律沖突

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2014）27-0322-02

一、中國(guó)區(qū)際法律沖突的現(xiàn)狀及特點(diǎn)

1.中國(guó)區(qū)際法律沖突的現(xiàn)狀。根據(jù)歷史依據(jù)來(lái)看臺(tái)灣、香港、澳門都是中國(guó)領(lǐng)土的組成部分。歷史上香港和澳門分別被英國(guó)和葡萄牙侵略并且被占領(lǐng)，臺(tái)灣因?yàn)闅v史遺留問(wèn)題被國(guó)民黨政府所管轄。因此中國(guó)大陸、中國(guó)香港、中國(guó)澳門和中國(guó)臺(tái)灣在不同的政治制度背景下，形成了不同的政治、經(jīng)濟(jì)、法律制度。

為解決這一歷史遺留問(wèn)題，中國(guó)老一輩領(lǐng)導(dǎo)人葉劍英、鄧小平等在20世紀(jì)70年代末80年代初，創(chuàng)造性地提出了“一國(guó)兩制”的設(shè)想，即一個(gè)國(guó)家，兩種制度，大陸堅(jiān)持社會(huì)主義制度，臺(tái)灣、香港、澳門三地可以保持原有資本主義制度五十年不動(dòng)搖。根據(jù)這一制度設(shè)想，全國(guó)統(tǒng)一后，大陸、臺(tái)灣、香港、澳門四區(qū)域各自擁有獨(dú)立的立法權(quán)、行政管理權(quán)、司法權(quán)以及終審權(quán)，這就形成了四個(gè)獨(dú)立的法域。

在某個(gè)國(guó)家內(nèi)部區(qū)際法律沖突產(chǎn)生的條件一般有：（1）在某個(gè)國(guó)家內(nèi)部同時(shí)并存著很多擁有不同法律制度的法域。（2）各法域人們之間的交往導(dǎo)致產(chǎn)生眾多的區(qū)域或跨地區(qū)民商事關(guān)系。各法域互相承認(rèn)外法域人的民商事法律地位。

經(jīng)過(guò)中國(guó)政府的談判，中英、中葡分別正式簽署相關(guān)文件確立了香港和澳門回歸中國(guó)的期限，中國(guó)政府按“一國(guó)兩制”的政策設(shè)立了香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)。中英和中葡之間的聯(lián)合生聲明的簽署是中國(guó)實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一的第一步，兩個(gè)聯(lián)合聲明也得到了大陸和港澳人民的普遍擁贊。全國(guó)人大分別表決通過(guò)《香港基本法》和《澳門基本法》，香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)是與中國(guó)大陸的社會(huì)主義制度完全不同的兩個(gè)特別行政區(qū)。兩個(gè)《基本法》都規(guī)定特別行政區(qū)直轄于中華人民共和國(guó)中央人民政府，除外交和國(guó)防事務(wù)屬中央人民政府管轄外，享有高度的自治權(quán)，包括享有行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán)，在特別行政區(qū)內(nèi)，現(xiàn)行的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)制度不變，生活方式不變，法律基本不變：特別行政區(qū)成立后，原有的法律、禁令、行政法規(guī)和其他規(guī)范性文件，除與《基本法》相抵觸或特別行政區(qū)立法機(jī)關(guān)作出修改者外，予以保留。

當(dāng)今社會(huì)兩岸商貿(mào)交往日益頻繁，不同法域成員之間的利益沖突會(huì)日益加劇，因此產(chǎn)生的不同法域成員之間的司法訴訟也日漸成為區(qū)際法律之間的主要沖突。

2.中國(guó)區(qū)際法律沖突的特點(diǎn)。（1）單一制國(guó)家內(nèi)的區(qū)際法律沖突。中國(guó)實(shí)行一國(guó)兩制，中央授予各特別行政區(qū)高度的自治權(quán)，四個(gè)法域在立法、司法、終審等方面的權(quán)力遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于聯(lián)邦國(guó)家中成員聯(lián)邦的權(quán)力。（2）沖突的復(fù)雜性。主要體現(xiàn)在：第一，由于不同社會(huì)制度有其復(fù)雜的關(guān)系。再加上一國(guó)兩制制度的在兩岸的實(shí)施，香港與澳門繼續(xù)保持其原本的資本主義制度，在臺(tái)灣地區(qū)也是如此。港、澳、臺(tái)地區(qū)與大陸地區(qū)是不同社會(huì)制度下的區(qū)際法律沖突，而港、澳、臺(tái)三個(gè)地區(qū)之間的法律沖突是其資本主義制度內(nèi)部的區(qū)際法律沖突。因此這么多地區(qū)的不同制度之間的矛盾顯得更加復(fù)雜化。第二，不同法系之間的復(fù)雜性。四個(gè)法域之間既有同一法系下的法律沖突又有不同法系下的法律沖突。由于香港的法律體系與英國(guó)一脈相承，屬典型的普通法系法域，而澳門則承接原葡萄牙的民法法系的傳統(tǒng)，屬民法法系法域，臺(tái)灣也屬于民法法系，而大陸則是屬于社會(huì)主義法系。因此，大陸與港、澳、臺(tái)之間的法律沖突涉及三個(gè)法系之間的沖突。（3）它不僅表現(xiàn)為各法域本地法之間的沖突，也表現(xiàn)為各法域本地法與其他法域適用的國(guó)際條約或不同法院間適用國(guó)際條約的沖突。因?yàn)橐罁?jù)香港與澳門的《基本法》規(guī)定，以及臺(tái)灣地區(qū)在國(guó)際上的的傳統(tǒng)，中國(guó)四個(gè)法域都有獨(dú)立地參加非主權(quán)性質(zhì)的國(guó)際條約的權(quán)力，這就可能造成一個(gè)國(guó)際條約在一個(gè)法域適用而在另一法域不適用的沖突。（4）沒(méi)有解決區(qū)際法律沖突的憲法性文件或統(tǒng)一的區(qū)際沖突法。中國(guó)四法域各自享有獨(dú)立、平等的立法權(quán)，無(wú)論哪一法域的立法機(jī)構(gòu)都不可將其所立之法強(qiáng)加于其他法域，因而在中國(guó)現(xiàn)階段制定統(tǒng)一的沖突法尚有困難。

二、區(qū)際法律沖突的橫向比較

1.美國(guó)的區(qū)際沖突解決模式。美國(guó)有50個(gè)州，各個(gè)州是聯(lián)邦制且擁有自己的立法行政權(quán)以及司法權(quán)。因此，美國(guó)的區(qū)際法律沖突的解決對(duì)中國(guó)有很大的借鑒意義。

美國(guó)區(qū)際法律沖突的立法模式具有以下特點(diǎn)：第一，將州際沖突法與國(guó)際沖突法基本等同起來(lái)。美國(guó)認(rèn)為州際沖突法類似于國(guó)際沖突法，它們之間應(yīng)適用相同的沖突規(guī)則。值得注意的是這種等同并不是完全的等同。第二，美國(guó)各州除路易斯安娜州外的沖突法多為判例法，其本國(guó)內(nèi)部很少出現(xiàn)制定法。第三，美國(guó)憲法在調(diào)整各州之間的民商事法律沖突時(shí)有其決定性作用，美國(guó)利用其憲法中的限制性條款使各個(gè)州之間的民事判決更加簡(jiǎn)易并且收效明顯。

2.英國(guó)的區(qū)際沖突解決模式。英國(guó)主要由英格蘭、蘇格蘭、威爾士和北愛(ài)爾蘭等幾個(gè)部分組成，英格蘭和威爾士適用英格蘭法律，蘇格蘭適用蘇格蘭法律，形成了英國(guó)的兩大主要法域。英國(guó)區(qū)際法律沖突立法模式具有以下特點(diǎn)：第一，將區(qū)際沖突法與國(guó)際沖突法等同起來(lái)。在面臨區(qū)際法律沖突的情況下，英國(guó)各個(gè)法律區(qū)域會(huì)把其他方看成是獨(dú)立的國(guó)家，試圖借用國(guó)際法律沖突的模式來(lái)應(yīng)對(duì)本國(guó)內(nèi)部的沖突。第二，英國(guó)在一定程度上很重視制定成文法，并試圖通過(guò)這種方式來(lái)協(xié)調(diào)區(qū)際法律沖突，英國(guó)的成文法在解決民商事法律沖突時(shí)具有明顯作用。第三，海牙國(guó)際私法會(huì)議上通過(guò)的國(guó)際條約對(duì)英國(guó)區(qū)際法律沖突的解決具有深刻影響并且由于歐盟法律的統(tǒng)一化，英國(guó)的各個(gè)法域的區(qū)別逐漸縮減。

三、中國(guó)區(qū)際法律沖突的解決途徑

國(guó)際上解決區(qū)際法律沖突的途徑主要有兩種分為實(shí)體法途徑和沖突法途徑。兩種途徑的區(qū)別在于：在實(shí)體法途徑中最高司法機(jī)關(guān)在審判中發(fā)揮絕對(duì)作用使得區(qū)際法律內(nèi)容趨向一致；最高立法機(jī)關(guān)在部分領(lǐng)域制定法律或制定只適合部分法域的法律以先解決部分法域法律沖突；最高立法機(jī)關(guān)逐漸制定全國(guó)統(tǒng)一適用的法律以此來(lái)消除各個(gè)相區(qū)別的法域之間的法律沖突。在沖突法途徑有三種不同類型：各法域間沒(méi)有國(guó)際和區(qū)際法律沖突的區(qū)分；參考適用國(guó)際私法；最高立法機(jī)關(guān)試圖制定全國(guó)統(tǒng)一適用的法律來(lái)縮小區(qū)際沖突法。

在揚(yáng)棄地借鑒英美等國(guó)的區(qū)際法律沖突的解決方法后，結(jié)合中國(guó)四法域?qū)嶋H的特點(diǎn)，本文認(rèn)為中國(guó)應(yīng)遵循社會(huì)發(fā)展得規(guī)律循序漸進(jìn)地解決區(qū)際法律沖突。究其原因，中國(guó)區(qū)際法律沖突的特殊性和復(fù)雜性以及中國(guó)的具體國(guó)情決定了漸進(jìn)式是最佳沖突解決模式。由于文化上合流與認(rèn)同是一個(gè)長(zhǎng)期的過(guò)程。港澳臺(tái)地區(qū)維持資本主義制度對(duì)其造成的影響深刻，一時(shí)間難以形成統(tǒng)一的法律沖突規(guī)范。這種差異恐怕在五十年之內(nèi)不會(huì)消失。

參考適用國(guó)際私法沖突解決方式。適用或準(zhǔn)適用各法域的國(guó)際私法規(guī)范或有關(guān)的判案規(guī)則。如中國(guó)大陸的《民法通則》第八章關(guān)于“涉及民事關(guān)系的法律適用”的規(guī)定以及一些草行法規(guī)（如《合同法》、《票據(jù)法》和《海商法》等對(duì)有關(guān)問(wèn)題的法律適用的規(guī)定），各法域制定各自專屬解決四法域的沖突法（香港可以以判例形式存在）。由于《基本法》規(guī)定香港、澳門擁有自己的立法權(quán)，全國(guó)人大除了涉及外交、國(guó)防的立法對(duì)港、澳有效例外，其他的法律并不適用港、澳、臺(tái)地區(qū)（此處暫且將港、澳地區(qū)的法域地位同等適用于臺(tái)灣地區(qū)）。這就導(dǎo)致了現(xiàn)階段中國(guó)不可能制定統(tǒng)一的沖突法去解決四個(gè)法域間的區(qū)際沖突，而只能退而求其次地在四個(gè)法域內(nèi)各自制定區(qū)際沖突法（香港為普通法系，因此可以以判例形似確立沖突解決的方法）。當(dāng)然，四個(gè)法域指定的沖突法應(yīng)是在基于以下原則：促進(jìn)和維護(hù)國(guó)家統(tǒng)一原則；“一國(guó)兩制”原則；平等互利原則；促進(jìn)和保障正常的區(qū)際民商事交往原則。并且在沖突的解決上應(yīng)在協(xié)商的基礎(chǔ)上，制定不同于解決其他地區(qū)的沖突法，即只用于解決中國(guó)四個(gè)法域內(nèi)的區(qū)際沖突法。

除此之外，這一做法需要四個(gè)法域的司法協(xié)助的配合協(xié)作。區(qū)際司法協(xié)助指一個(gè)國(guó)家的不同地區(qū)之間因采用不同的法系而導(dǎo)致的司法協(xié)助。當(dāng)某個(gè)法域的法院受理一個(gè)依域內(nèi)法是有管轄權(quán)的案件，但是依本法域的沖突規(guī)范時(shí)，應(yīng)適用其他法域的實(shí)體法作為準(zhǔn)據(jù)法并且這個(gè)法域有其可替代的法院時(shí)，受理法院此時(shí)需要放棄管轄權(quán)，并且將管轄權(quán)讓與可替代法院。借鑒此類協(xié)調(diào)模式將內(nèi)地、香港、澳門三地做出統(tǒng)一的安排。這樣一來(lái)，既可在一定程度上解決區(qū)際法律沖突，又可為下一步進(jìn)一步更好地解決區(qū)際法律沖突做好準(zhǔn)備。在此基礎(chǔ)上的四法域的沖突法會(huì)更好地發(fā)揮其解決區(qū)際沖突的作用。

四、結(jié)語(yǔ)

從區(qū)際法律發(fā)展的趨勢(shì)上來(lái)看，在統(tǒng)一的中國(guó)之下，各法域之間的交融程度的加強(qiáng)，我們是否追求各法域之間的法律完全相同呢？本文覺(jué)得，想實(shí)現(xiàn)各個(gè)法域的法律完全一致，是不可能實(shí)現(xiàn)的，也是沒(méi)有必要的?？v觀國(guó)外，比如美國(guó)建國(guó)已經(jīng)二百多年了，區(qū)際法律沖突依然存在，而英國(guó)的區(qū)際法律沖突時(shí)間更為悠久。區(qū)際法律沖突更廣泛、更復(fù)雜的中國(guó)，區(qū)際法律沖突現(xiàn)象的存在必然是長(zhǎng)期現(xiàn)象，因此，我們沒(méi)有必要去費(fèi)盡心機(jī)地追求各個(gè)法域法律的統(tǒng)一。因?yàn)椋退闶乾F(xiàn)在中國(guó)大陸地區(qū)，部門規(guī)章之間、地方性法規(guī)之間也都存在著不同程度上的沖突。雖然從整體上來(lái)看中國(guó)的法律沖突越來(lái)越緩和，但是各法域間的制度不同，并且在不同的制度背景下政治、經(jīng)濟(jì)、文化也有很大差異，各法域間的法律并不會(huì)完全趨同。并且，法律是動(dòng)態(tài)發(fā)展的，新制定的法規(guī)中協(xié)調(diào)一致的會(huì)增加，但相互抵觸的部分也會(huì)滋生。我們傳統(tǒng)文化講求“和而不同”，這是此道理，如果全面消除區(qū)際沖突，這與我們中華文化最具價(jià)值的人生哲理是背道而馳的。我們要尊重歷史與現(xiàn)實(shí)，更要尊重未來(lái)，不去期望各法域法律的完全統(tǒng)一，應(yīng)該期望當(dāng)法域間出現(xiàn)法律沖突時(shí)，我們有很好的途徑去解決沖突，而并非企圖一勞永逸地解決所有問(wèn)題。

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[責(zé)任編輯 陳 鶴]