曾柳

摘 要：國(guó)內(nèi)外學(xué)者對(duì)民間經(jīng)濟(jì)糾紛的非訴訟糾紛解決方式，即ADR，進(jìn)行了相關(guān)研究。本文對(duì)民間經(jīng)濟(jì)糾紛的非訴訟糾紛解決方式進(jìn)行了簡(jiǎn)要闡述。

關(guān)鍵詞：民間經(jīng)濟(jì)糾紛；非訴訟糾紛解決方式；優(yōu)點(diǎn) 弊端；完善

一、 民間經(jīng)濟(jì)糾紛的非訴訟糾紛解決方式的主要內(nèi)容

（一） 民間經(jīng)濟(jì)糾紛的非訴訟糾紛解決方式的含義

非訴訟糾紛解決方式，可以稱為“替代性（或代替性）糾紛解決方式”，也可理解為“訴訟外的糾紛解決方式”或者是“法院外糾紛解決方式”等等。這個(gè)概念最早是在美國(guó)開(kāi)始，后來(lái)慢慢演變成為各種非訴訟解決解決方式的總稱，現(xiàn)在已經(jīng)成為世界各國(guó)普遍適用的、民事訴訟制度范圍外的所有非訴訟糾紛解決方式或機(jī)制。美國(guó)1998年制定的《替代性糾紛解決法》，在其第3條規(guī)定：“夫ADR者，乃由法官主持的審判之外的任何程序，其間的由一個(gè)中立的第三人介入，通過(guò)諸如早期評(píng)估、調(diào)解、迷你審判、仲裁等程序，俾襄助當(dāng)事人解決糾紛的做好是也。”①這是有第三方主持的非訴訟糾紛解決方式，有些國(guó)家還包括沒(méi)有第三方主持的非訴訟糾紛解決方式。

（二） 民間經(jīng)濟(jì)糾紛的非訴訟糾紛解決方式的基本分類

1、根據(jù)解決糾紛所依靠的方式不同，可以分為自力救濟(jì)和社會(huì)救濟(jì)。自力救濟(jì)也叫做“私力救濟(jì)”，是指當(dāng)事人認(rèn)定權(quán)利遭受侵害，在沒(méi)有第三者以中立名義介入糾紛的情形下，不通過(guò)國(guó)家機(jī)關(guān)和法定程序，而依靠自身力量或私人力量，實(shí)現(xiàn)權(quán)利，解決糾紛，包括強(qiáng)制和干涉。②社會(huì)救濟(jì)，當(dāng)自己的權(quán)利受到侵害時(shí)，利用社會(huì)的力量對(duì)自己的權(quán)利進(jìn)行維護(hù)。其基本的兩個(gè)類型主要是：仲裁和部分調(diào)解（包括民間組織調(diào)解、行政調(diào)解、律師調(diào)解）。

2、根據(jù)民間經(jīng)濟(jì)糾紛的類型不同。分為解決普通民事糾紛的非訴訟糾紛解決方式，比如說(shuō)普通的民事調(diào)解制度。還有解決特別糾紛的非訴訟糾紛解決方式，例如，勞動(dòng)者與雇主的糾紛、消費(fèi)者與生產(chǎn)者、銷售者的糾紛、醫(yī)療事故糾紛等等。

3、根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的不同可以分為：（1）由法院擔(dān)當(dāng)主持機(jī)構(gòu)的非訴訟糾紛解決機(jī)制。沒(méi)有法院的審判程序那么嚴(yán)格、死板，有較大的靈活性。（2） 有國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者具有行政機(jī)關(guān)性質(zhì)的機(jī)關(guān)作主持的糾紛解決機(jī)構(gòu)，主要有消費(fèi)者協(xié)會(huì)對(duì)糾紛的解決以及勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)等。（3）由相關(guān)法律工作者（主要是律師）組織的相關(guān)咨詢機(jī)構(gòu)。（4）由民間團(tuán)隊(duì)和組織主持糾紛的非訴訟糾紛解決機(jī)制。有些事民間自發(fā)設(shè)立的，有些則是政府或者是有關(guān)司法機(jī)關(guān)組織成立的。在我國(guó)的表現(xiàn)是人民調(diào)解，在日本的表現(xiàn)是交通事故處理中心（財(cái)團(tuán)法人）。（5）國(guó)際組織主持的有關(guān)糾紛解決機(jī)制。世界貿(mào)易組織中的處理糾紛的機(jī)關(guān)——世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織中設(shè)立的糾紛解決機(jī)構(gòu)。

二、民間經(jīng)濟(jì)糾紛非訴訟糾紛糾紛解決方式的優(yōu)點(diǎn)

（一）更加尊重當(dāng)事人的選擇，更能體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治

從當(dāng)事人選擇采用非訴訟糾紛解決方式這一選擇時(shí)，就是當(dāng)事人意思自治的決定。這說(shuō)明當(dāng)事人本人對(duì)這一程序的認(rèn)同。非訴訟糾紛解決方式是一個(gè)開(kāi)放、靈活的程序，為當(dāng)事人的自愿和協(xié)商提供了良好、公平公開(kāi)的平臺(tái)，在此程序中，當(dāng)事人能夠更加自由地發(fā)揮其主觀能動(dòng)性，達(dá)到自己想要的結(jié)果。

（二） 節(jié)約糾紛解決的成本

糾紛解決機(jī)制的成本，包括當(dāng)時(shí)人參與其糾紛所需要的成本，解決該解決以及履行糾紛解決達(dá)成的協(xié)議所需的成本，還有司法成本還有社會(huì)成本。非訴訟糾紛解決機(jī)制因?yàn)槭钱?dāng)事人意思自治的體現(xiàn)，當(dāng)事人相互協(xié)商可以很大幅度降低參與糾紛機(jī)制解決以及履行后果的成本，同時(shí)因?yàn)槌绦蛳鄬?duì)訴訟程序的簡(jiǎn)便和靈活可以大大節(jié)約司法成本和相應(yīng)的社會(huì)成本。

（三） 達(dá)到一定的社會(huì)效果

民間經(jīng)濟(jì)糾紛用非訴訟方式來(lái)解決，更有利于人際關(guān)系和商業(yè)關(guān)系的穩(wěn)定和和諧發(fā)展，與當(dāng)今時(shí)代的道德觀念、商業(yè)習(xí)慣等社會(huì)規(guī)范更為相符。特別是在中國(guó)，兩千多年前，圣人孔子就主張“以和為貴”，“和”是我國(guó)傳統(tǒng)倫理道德的精髓所在，延續(xù)了幾千年，直到現(xiàn)在，大多數(shù)人還是將“訴訟審判的方式”認(rèn)定為不得以而為之的糾紛解決方式。非訴訟糾紛解決方式能更好的維護(hù)當(dāng)事人間穩(wěn)定的關(guān)系，一旦進(jìn)入正軌訴訟程序，今后的關(guān)系就會(huì)變得很僵了?！懊鎸?duì)調(diào)解的倚重，可以說(shuō)是中國(guó)民事糾紛解決機(jī)制中最重要的一個(gè)傳統(tǒng)”③。

三、 非訴訟糾紛解決方式的弊端

（一） 隨意性強(qiáng)，不利于當(dāng)事人權(quán)利的維護(hù)

非訴訟糾紛解決方式程序靈活，沒(méi)有強(qiáng)有力的機(jī)構(gòu)和相關(guān)的法律進(jìn)行有效的規(guī)制，導(dǎo)致當(dāng)事人之間操作隨意。當(dāng)有第三方主持時(shí)，由于中立方受到文化水平、道德或者其自身所處地位等因素的制約會(huì)導(dǎo)致其制定的解決方案不公正，不能很好的保護(hù)雙方當(dāng)事人的權(quán)力。當(dāng)沒(méi)有第三方，完全由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決時(shí)，處于絕對(duì)優(yōu)勢(shì)的一方當(dāng)事人可能會(huì)利用其優(yōu)勢(shì)威脅對(duì)方做出不公正的解決方式，這極大損害了對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)利。

（二） 對(duì)糾紛解決后果的履行沒(méi)有保證

運(yùn)用訴訟審判程序解決的糾紛，其后果的履行具有法律的強(qiáng)制性，如果不履行，相關(guān)的司法機(jī)關(guān)會(huì)采取強(qiáng)制措施，比如法院的財(cái)產(chǎn)和證據(jù)保全措施。而采用非訴訟方式解決的話，其解決機(jī)制本來(lái)就具有自愿性，體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治原則，其后果的履行主要靠的也是當(dāng)事人的自律性以及社會(huì)輿論和道德，相關(guān)的司法機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)介入。這使得在糾紛解決機(jī)制中雙方當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議很可能成為一紙空文。

（三） 該糾紛解決方式失敗后造成的資源浪費(fèi)

非訴糾紛解決方式失敗后，雙方將進(jìn)入訴訟審判程序，首先，進(jìn)入訴訟程序之前參與非訴訟程序的費(fèi)用算是浪費(fèi)了，其次，該糾紛，有非訴訟轉(zhuǎn)入訴訟程序，增加了相關(guān)司法工作者的取證難度，同時(shí)增加了訴訟成本，給司法資源造成了極大的浪費(fèi)。

四、 關(guān)于民間經(jīng)濟(jì)糾紛的非訴訟糾紛解決方式的完善

（一）立法方面，規(guī)范民間經(jīng)濟(jì)糾紛的非訴訟糾紛解決機(jī)制當(dāng)中，參與人的行為準(zhǔn)則。處于中立地位的第三人，應(yīng)該提高職業(yè)修養(yǎng)，做一個(gè)理性的法律人，拒絕參與有厲害關(guān)系的糾紛解決機(jī)制。法律應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲懲罰利用自身優(yōu)勢(shì)壓制對(duì)方的當(dāng)事人。完善在非訴訟糾紛解決機(jī)制所達(dá)成協(xié)議的履行的立法，對(duì)不履行該規(guī)定給予一定的處罰，以保障其執(zhí)行力。

（二）設(shè)立相關(guān)的機(jī)構(gòu)對(duì)非訴訟糾紛解決方式進(jìn)行監(jiān)督和規(guī)制。有了有權(quán)威的機(jī)構(gòu)的引導(dǎo)，非訴訟糾紛解決機(jī)制才能正常、規(guī)范運(yùn)行，當(dāng)事人才能更加充分地發(fā)揮其能動(dòng)性，為更好地人們提供糾紛解決的公平的途徑。

（三）完善各種非訴訟糾紛解決機(jī)制的基礎(chǔ)。對(duì)人民調(diào)解組織從組織方面、程序方面進(jìn)行改造，提高其效力。充分發(fā)揮商會(huì)協(xié)助協(xié)商、資質(zhì)管理、民意表達(dá)、政府與民間溝通等功能，達(dá)到市場(chǎng)調(diào)節(jié)、社會(huì)利益分配合理的目標(biāo)。還要加強(qiáng)商會(huì)的自制能力，規(guī)制其的弊端。完善我國(guó)商事仲裁機(jī)構(gòu)的相關(guān)立法，加強(qiáng)司法監(jiān)督。（作者單位：昆明理工大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1] 李莉：《ADR視角下民間經(jīng)濟(jì)糾紛的解決》[M].人民法院出版社，2009年版

[2] 范愉：《非訴訟糾紛解決機(jī)制研究》[M].中國(guó)人民大學(xué)出版社，2000年版

[3] 范愉：《糾紛解決的理論與實(shí)踐》[M].清華大學(xué)出版社，2007年版

[4] 沈恒斌主編：《多元化糾紛解決機(jī)制原理與實(shí)務(wù)》[M].廈門大學(xué)出版社，2005年版

注解：

① 范愉主編：《ADR原理與實(shí)務(wù)》，廈門大學(xué)出版社2002年版，第94頁(yè)。

② 徐昕：《論私力救濟(jì)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2005年版，第132頁(yè)

③ 王亞明 《民事糾紛解決機(jī)制探析》[J]. 江西財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào) 2008