李冬

（吉林警察學院，吉林 長春 130117）

人權(quán)視角下的女性生育權(quán)問題研究

李冬

（吉林警察學院，吉林 長春 130117）

生育是人類繁衍的重要行為。在很多國家與地區(qū)，很長一段時間內(nèi)生育被認為是人類的一項義務(wù)，尤其視其為女性的義務(wù)。生育權(quán)的提出有一段曲折的歷程，在這一歷程中，主要有兩個要素在起作用，其一是近代女權(quán)主義的提出與盛行，其二是政府在控制人口增長時的宏觀調(diào)控?？梢哉f正是在這兩股力量的引導(dǎo)下，生育權(quán)才逐漸發(fā)展起來。從生育權(quán)的歷史沿革入手，剖析生育權(quán)的產(chǎn)生背景以及生育權(quán)的概念與內(nèi)容，對女性生育權(quán)的人權(quán)保護進行必要性分析，表明以人權(quán)為視角對女性的生育權(quán)進行保護是必然趨勢。通過對這項問題的研究，使人們認識到女性生育權(quán)保護的重要性，喚起社會對女性生育權(quán)的尊重，并在學術(shù)上對女性生育權(quán)的保護方式進行深入探討，從人權(quán)視角出發(fā)，闡述人權(quán)保護對于女性生育權(quán)保護的重要意義。

人權(quán)；生育權(quán)；立法；憲法；生育保險制度

前言

一直以來，我國學術(shù)界都缺乏對生育權(quán)的研究。即使有，也是常見于一些社會學家的著作，比如費孝通的《鄉(xiāng)土中國》，其中提到生育問題，但也只是為了闡述家庭結(jié)構(gòu)而設(shè)置的。這些社會學家更加關(guān)注的是與生育息息相關(guān)的性，而對于生育權(quán)其實是沒有涉及的。生育權(quán)一直以來作為學術(shù)界的一個盲區(qū)，而作為生育權(quán)重要內(nèi)容的女性生育權(quán)，更是鮮有研究的。在我國法學界，雖然對生育權(quán)問題有過探討，但是都是圍繞人格權(quán)展開的，很多學者認為生育權(quán)是人格權(quán)的內(nèi)容之一，作為一種權(quán)利，其最為核心的價值便是自由。大部分學者對于生育權(quán)的研究視角主要是民法學角度，在此基礎(chǔ)上，對侵犯生育權(quán)的行為進行界定，圍繞其內(nèi)部侵權(quán)與外部侵權(quán)這兩個問題進行探討。筆者從人權(quán)保護的角度對女性生育權(quán)進行研究，希望能夠通過這一新穎的視角，為我國女性生育權(quán)保護提出一些建議。

一、生育權(quán)的基礎(chǔ)理論

（一）生育權(quán)的概念

生育權(quán)這一概念的提出雖然有一段很長的時間，但是其概念的正式確定是在20世紀末。1994年，開羅會議舉行，在會議形成的文件《行動綱領(lǐng)》中，“生育權(quán)”這一詞匯被正式使用，《行動綱領(lǐng)》表明生育權(quán)是人權(quán)的重要內(nèi)容。觀察一個國家對生育權(quán)的重視，可以看這個國家的生育保健、生育醫(yī)療等方面的社會制度設(shè)計。一般來說這些社會制度越先進，一國對生育權(quán)的重視程度也就越高。如果將生育權(quán)同其他人權(quán)內(nèi)容相比較，會發(fā)現(xiàn)生育權(quán)的發(fā)展歷史比較短。1966年，在聯(lián)合國大會發(fā)布的《關(guān)于人口增長和經(jīng)濟發(fā)展的決議》中第一次提及與生育權(quán)相關(guān)的問題，有如下表述：“每個家庭有權(quán)自由決定家庭規(guī)模。”而對生育權(quán)的第一次確立則是在《消除對婦女一切形式歧視公約》中，具體規(guī)定如下：“男女有相同的權(quán)利，自由負責地決定其子女人數(shù)和生育間隔，并有機會獲得使他們能夠行使這種權(quán)利的知識、教育、方法?！笨偠灾龣?quán)的基本內(nèi)涵被包括在基本人權(quán)中。

（二）生育權(quán)的內(nèi)容

生育權(quán)的核心內(nèi)容是自由，即公民對于是否生育有選擇的權(quán)利，既可以自行決定生育，也可以自行決定不生育。只有對公民生育的自由進行保障，才能夠深入探討生育權(quán)的其他方面內(nèi)容。雖然在現(xiàn)實層面公民是否能真正決定生育的自由受到社會以及歷史時代的限制，但是在應(yīng)然層面，這項權(quán)利必須給予承認。當然不可否認，生育權(quán)從應(yīng)然到實然狀態(tài)的實現(xiàn)還有很長一段距離。但是通過闡述其在應(yīng)然層面的狀態(tài)，才能夠在實然層面對公民的生育權(quán)進行保障。生育權(quán)的基本內(nèi)容包括生育決定權(quán)、生育知情權(quán)、生育安全權(quán)以及生育保障權(quán)。

生育決定權(quán)主要由以下幾個方面構(gòu)成：第一，公民有決定生育與否的權(quán)利。一般生育決定權(quán)的主體是父母一方或者父母雙方，他們有權(quán)決定其是否生育孩子，不受任何公民、組織以及社會團體外力的干涉。但是也有例外的情況，如很多國家通過公權(quán)力來控制公民的生育權(quán)，使得國家政策得以實行。從這個角度來說，公民的生育權(quán)并不是完全由自己掌握的，但是不管怎么樣，除了公權(quán)力通過國家政策對公民生育權(quán)予以限制之外，其他的對公民生育決定權(quán)干涉的行為都是違法的。第二，生育權(quán)主體擁有決定生育子女數(shù)量的權(quán)利。在科技不發(fā)達的古代以及中世紀時期，人們并沒有什么避孕的手段，一般一個婦女會生育很多孩子，這種情況在中國更為嚴重。但是隨著時代的發(fā)展，科技的進步，人們能夠控制孩子的數(shù)量，不管是想要多個孩子還是不要孩子，都能通過科技的手段得以實現(xiàn)。公民在這方面享有權(quán)利，但仍如同第一點所講述的，人們的生育權(quán)在很多時候會受到公權(quán)力的干涉，公權(quán)力為了推行一國政策，對公民決定其生育子女的數(shù)量也會進行干涉。比如在我國，一直以來，我國是人口大國，人口壓力是我國面臨的主要問題。因此，我國推行計劃生育政策，即要求一對夫婦只能夠生育一個子女。此外，在人口稀少的歐洲國家，會推行和我國政策相反的國策，例如很多歐洲國家都對生育子女多的家庭進行獎勵。第三，公民有權(quán)決定子女生育的方式?？萍嫉陌l(fā)展帶來了生育方式的多元化，人們在自然的孕育之外，還可以選擇試管孕育。不管哪種生育方式，公民都有選擇的自由。

生育知情權(quán)以生育決定權(quán)為基礎(chǔ)，保障生育主體擁有生育知情權(quán)，才能進一步確認其生育決定權(quán)。生育知情權(quán)是指生育主體有權(quán)對一切和自身生育有關(guān)的生育信息進行了解。生育知情權(quán)在生育權(quán)的內(nèi)容中地位非常高，如果生育知情權(quán)被侵犯，那么其他生育權(quán)內(nèi)容也一定會被侵犯，但是侵犯其他生育權(quán)的內(nèi)容，生育知情權(quán)不一定會被侵犯。

生育安全權(quán)也是生育權(quán)中的重要內(nèi)容，但該權(quán)利內(nèi)容具有特殊性——其享有的主體一般是指女性，主要是指女性在生育期間有被保障安全的權(quán)利。以往在醫(yī)院中，當孕婦出現(xiàn)難產(chǎn)的狀況時，家屬經(jīng)常被詢問到是保障大人安全還是小孩安全的問題，這是醫(yī)院中很平常的一次問答，但是從法理上進行分析，則表現(xiàn)了醫(yī)院以及家屬在保障孕婦生育安全中的重要作用。

生育保障權(quán)要求國家在生育過程中對生育主體提供物質(zhì)幫助，其主要幫助的對象或者說生育權(quán)保障權(quán)的主體是婦女，女性在整個生育過程中的付出比男性多。因此，有必要建立生育保險制度，如同養(yǎng)老和殘疾保險一樣。通過社會給生育保障權(quán)主體提供保障。

二、女性生育權(quán)的人權(quán)保護現(xiàn)狀分析

（一）國際社會對女性生育權(quán)的人權(quán)保護現(xiàn)狀

生育權(quán)的人權(quán)保障現(xiàn)狀一直以來都不是十分樂觀的。1927年，美國最高法院在審理“巴克訴貝爾”案件中，訥法官提出了一個著名的論斷，即生育權(quán)是一種特權(quán)，不能夠同一般的權(quán)利相提并論。而國家可以對智障人士強制其采取絕育手術(shù)，原因是出于國家福利的需要，因為這些人一旦生育，將會嚴重浪費國家的資源。但是1966年聯(lián)合國大會發(fā)布的《關(guān)于人口增長和經(jīng)濟發(fā)展的決議》指出，每個家庭都可以決定其家庭規(guī)模的大小，這是對生育權(quán)的肯定，也是第一次在聯(lián)合國文件中涉及生育權(quán)問題。我們從生育權(quán)的發(fā)展歷程可以看出，生育權(quán)從最初的一種特權(quán)發(fā)展到一種人權(quán)經(jīng)歷了一些困難，但不管是哪種認知，都不能否認一個事實，生育權(quán)關(guān)乎整個人類的繁衍興旺，并且每個家庭都有權(quán)決定其家庭規(guī)模的大小。

（二）我國法律對女性生育權(quán)的人權(quán)保護現(xiàn)狀

一個國家法律制度的完善，除了吸取本土性資源的精華之外，還需要從別的國家移植或者繼承相關(guān)的法律制度。我國在建立與完善相應(yīng)的法律制度時，受到影響最多的是傳統(tǒng)的法律觀念，傳統(tǒng)的法律觀念是義務(wù)本位，這就決定了我國生育制度的不完善，因為生育制度很久以來受傳統(tǒng)義務(wù)本位觀念的影響，生育的權(quán)利屬性一直不被重視，更不用說去確認生育權(quán)的人權(quán)屬性了。傳統(tǒng)的法律制度中，對生育權(quán)的規(guī)定以義務(wù)型的規(guī)定居多，對我國相關(guān)的立法進行考察，可以發(fā)現(xiàn)生育權(quán)人權(quán)立法在我國的發(fā)展痕跡。生育權(quán)的權(quán)利化是改革開放以后進行的，法律上關(guān)于生育權(quán)的規(guī)定越來越正規(guī)。我國《憲法》第25條規(guī)定，國家推行計劃生育，使人口增長同經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃相適應(yīng)，當然我國《憲法》中有對生育義務(wù)性的規(guī)定，夫妻雙方有實行計劃生育的義務(wù)。此外，在現(xiàn)行的《婚姻法》中，同樣規(guī)定夫妻雙方有計劃生育的義務(wù)。在我國這兩部重要的法律中，雖然都對生育的義務(wù)做出規(guī)定，但是都是為我國國情推行政策而設(shè)置的，不僅僅是對生育義務(wù)的規(guī)定。我國在1992年實行的《婦女權(quán)益保障法》中，對生育的權(quán)利進行了規(guī)定，“婦女有按照國家法律生育子女的權(quán)利，也有不生育子女的權(quán)利”，這條規(guī)定的局限性在于將生育權(quán)的主體限定為婦女，這是由于時代觀念的影響。但隨著時代的進步，我國法律也在完善，在2002年實施的《計劃生育法》中，即規(guī)定“公民有生育的權(quán)利，也有依法實行計劃生育的義務(wù)，夫妻雙方在實行計劃生育中負有相同的責任”。這條規(guī)定的進步之處在于將生育權(quán)的主體從婦女擴展到了所有的男性與女性，這不能不是說是生育權(quán)立法的一大進步。

為了公民能夠順利行使其生育權(quán)，我國在一些其他的法律文件中也對公民的生育權(quán)給予了規(guī)定。例如，在1991年的《中國人權(quán)狀況》中，說明了實行計劃生育的目的以及政府對節(jié)育科學知識普及的義務(wù)。在《中國人權(quán)事業(yè)的進展》這一文件中明確表示“國家尊重婦女的生育權(quán)，保護婦女的生育健康”。針對1996年聯(lián)合國大會中的《行動綱領(lǐng)》，我國做出承諾，將夫婦以及個人的生育權(quán)作為基本人權(quán)給予尊重。以上便是我國法律對女性生育權(quán)的人權(quán)保護現(xiàn)狀。

三、人權(quán)視角下保護女性生育權(quán)的必要性分析

（一）從人權(quán)角度保護女性生育權(quán)符合人權(quán)發(fā)展的趨勢

英國著名的法學家米爾恩曾有一句名言：人權(quán)必然并且必須是普遍道德權(quán)利。在他的思想中，他認為人權(quán)是最為普遍以及最低限度的道德標準。在論述人權(quán)與生育權(quán)的關(guān)系時，筆者認為，本質(zhì)上人權(quán)反映的是一個人的社會屬性，反映了人在社會中的地位。生育是人類在社會中十分重要的行為，是人類繁衍下去的重要保證，從這個角度看，生育權(quán)應(yīng)當成為自然人所享有的基本權(quán)利。這一基本權(quán)利使人們能夠按照自己的意愿決定生育孩子或者決定生育孩子的數(shù)量，是人權(quán)的重要內(nèi)容。人權(quán)除了反映人的社會屬性外，還反映人的自然屬性，體現(xiàn)的是人類的自然本性，沒有人權(quán)，一個人便沒有作為人的基本權(quán)利。人權(quán)是自然存在的，而不是因法律宣告或者承認而存在的，是客觀存在的事物。人權(quán)還反映人的社會本性以及人的自然本性，它與人的生存與發(fā)展息息相關(guān)，人生來就具備人權(quán)，不能夠被剝奪或者被轉(zhuǎn)讓，人權(quán)在國際社會上也得到普遍認可。生育權(quán)是人類最基本的權(quán)利，而人權(quán)反映的是人類的基本屬性，因此生育權(quán)是人的基本人權(quán)。作為基本人權(quán)的生育權(quán)，其最重要的特征是不隨著社會條件的變化而發(fā)生變化。例如，人只有成熟之后才具備生育的能力，能不能認為不具備生育能力的未成年人不具有生育權(quán)呢？明顯不能，因為生育權(quán)作為一種人權(quán)生來即具備。那么一個人的婚姻狀況是否會影響一個人的生育權(quán)？不會，不管一個人的身份如何轉(zhuǎn)變，未婚、已婚或者離異都不影響其享有生育權(quán)，即生育權(quán)不隨著身份權(quán)發(fā)生改變?？傊?，生育權(quán)發(fā)展成為人權(quán)的重要內(nèi)容是必然趨勢。

（二）人權(quán)保護彌補了現(xiàn)有制度對女性生育權(quán)保護的不足

國家的制度反映的是社會觀念以及一國的基本立法情況。我國的法律制度同樣如此，我國現(xiàn)今的社會觀念是生育權(quán)主要涉及的是女性，并且生育權(quán)同家庭息息相關(guān)。這一觀念直接導(dǎo)致的后果是大量企業(yè)和單位無法正確認識女性的生育權(quán)對于社會的價值，也就無法將其置于一定的高度認真對待。反映在我國的法律制度上，就是關(guān)于生育權(quán)的法律規(guī)定較少，即使有，操作性也不強，很多都是規(guī)定原則性的內(nèi)容。在我國《憲法》、《民法通則》、《婚姻家庭法》中，均對生育權(quán)的規(guī)定不甚明確，更多的是為推行國家政策而給公民設(shè)定義務(wù)，比如規(guī)定“夫妻雙方有實行計劃生育的義務(wù)”。類似規(guī)定不少，雖然能夠從側(cè)面反映出生育的權(quán)利性質(zhì)，但是畢竟主要針對的是義務(wù)，對生育的權(quán)利保障有限。對生育權(quán)的權(quán)利內(nèi)容進行正面規(guī)定的是《婦女權(quán)益保障法》——“婦女有按照國家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由”，但這一規(guī)定對義務(wù)亦有涉及，仍然脫離不了義務(wù)本位。此外，我國法律對于生育權(quán)的具體問題缺乏規(guī)定，如獨身女性的生育權(quán)以及人工生育問題的規(guī)定等問題，這就導(dǎo)致我國生育權(quán)方面的法律無法同現(xiàn)實生活相聯(lián)系，其社會效果明顯不足。

四、以人權(quán)視角保護女性生育權(quán)的優(yōu)勢

（一）女性生育權(quán)的人權(quán)保護

在前文中，筆者介紹生育權(quán)是一種人的最基本權(quán)利，即人權(quán)的重要內(nèi)容，因此將生育權(quán)置于人權(quán)觀念之下給予保護十分必要，也十分有效，尤其是女性的生育權(quán)。目前，雖然女性的社會地位提高了很多，但是其弱勢地位很難改變，主要是因為女性同男性之間存在生理差異與心理差異。女性雖然為社會做出了自己的貢獻，對社會以及家庭起到了很好的維系作用，但是人們并沒有看到這一點，所看到的是女性是否能為社會帶來利潤與效益，由于女性在這方面處于弱勢地位，社會往往對其加以歧視。由于獨身女性與職業(yè)女性的特殊性，筆者從這兩個方面具體闡述女性生育權(quán)的人權(quán)保護問題，當然職業(yè)女性與獨身女性主體間會發(fā)生重疊。

筆者從兩個不同的角度對這兩種女性的生育權(quán)主體進行論述。對獨身女性的生育權(quán)保護主要是從公權(quán)力入手，通過《憲法》以及相關(guān)法律對女性生育權(quán)的權(quán)利進行正面規(guī)定，從而增加獨身女性生育權(quán)在人們心中的地位，通過改變公眾的心理狀態(tài)與倫理觀念來達到這一目的。所強調(diào)的是獨身女性的生育權(quán)更多的是作為一種人權(quán)存在，任何公民、組織或者團體，都不能夠隨意加以干涉。筆者論述職業(yè)女性的生育權(quán)主要是從她們的學業(yè)與就業(yè)兩方面入手，主張改變對職業(yè)女性基于生育而產(chǎn)生的歧視態(tài)度。

（二）獨身女性的生育權(quán)保護

對于獨身女性生育權(quán)，主張在生育權(quán)面前做到男女平等。平等是現(xiàn)代法治的重要理念，最基本的要求是不能夠?qū)θ俗龀霾缓侠淼姆诸?。平等原則要求我們在立法時，不能夠?qū)⑿詣e、宗教、種族以及性別作為立法的主要標準，應(yīng)當貫徹平等的觀念，一視同仁。任何人的生活、自由以及追求幸福的權(quán)利都必須享有同樣的保護，不能夠歧視對待，承擔權(quán)利和履行義務(wù)時，權(quán)利與義務(wù)也要具有一致性。因此，對于獨身女性的生育權(quán)，我們更多的是從公權(quán)力（即《憲法》）的角度予以保障，保障獨身女性在生活方式選擇上的自由，即生育與不生育的自由作為一種《憲法》權(quán)利予以保障。

（三）職業(yè)女性的生育權(quán)保護

女性從事社會職業(yè)之后成為職業(yè)女性，在社會中，職業(yè)女性很容易由于生育問題而遭受歧視，如果能解決這一問題，那么職業(yè)女性的生育權(quán)保護將會上一個臺階。筆者主張對生育保險制度進行改革，將女性生育的成本進行轉(zhuǎn)嫁，國家可以通過立法，對女性由于生育而缺少經(jīng)濟來源時，由國家、社會甚至醫(yī)療機構(gòu)進行保障，主要表現(xiàn)為直接對其提供物質(zhì)幫助。此外，還可以要求企業(yè)繳納生育保險費用，對于不繳納的給予相應(yīng)的處罰。生育保險制度是極為可行的一種制度，如果能夠從將這幾個方面做好，對于落實職業(yè)女性的生育權(quán)將有重大意義。

結(jié)語

一直以來我國對女性生育權(quán)都缺乏法律保護，要真正提高女性生育權(quán)的地位，必須賦予其憲法的地位，而作為人權(quán)內(nèi)容的生育權(quán)，賦予其憲法地位也是理所當然的。賦予女性生育權(quán)憲法地位，能夠使公民與國家之間形成憲法保護關(guān)系。此外，不同的部門法要充分發(fā)揮部門法的特征，對于生育權(quán)進行針對性的維護，最終在我國建立一套完善的生育權(quán)保護網(wǎng)絡(luò)。我國《憲法》應(yīng)當做出明確的規(guī)定：“生育權(quán)是我國公民享有的一項基本權(quán)利，任何組織和個人不得非法侵害公民的生育權(quán)?！彪S后再規(guī)定公民在履行計劃生育國策時的義務(wù)。還要改變社會觀念，當然這需要很長一段時間，可以通過宣傳，為全社會樹立正確的女性生育權(quán)觀念。在對女性生育權(quán)宣傳的過程中，僅僅依賴媒體是不夠的，還需要個人認識到女性生育權(quán)不僅僅是對家庭的一種付出，更是對社會的一種付出，將這一觀念轉(zhuǎn)化為自己的信念，最終對女性更加地尊重。

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（責任編輯：王星元）

D815.7

A

1671-0541（2014）01-0092-05

2013-12-05

李冬（1973-），女，吉林長春人，吉林警察學院偵查系副教授，法學博士，主要研究方向：法理學、刑事技術(shù)。