黃少彬

(江蘇理工學(xué)院 商學(xué)院， 江蘇 常州 213001)

【法學(xué)·社會學(xué)】

我國中小企業(yè)境外參展中的專利風險及應(yīng)對措施

黃少彬

(江蘇理工學(xué)院 商學(xué)院， 江蘇 常州 213001)

我國中小企業(yè)境外參展存在較多的專利風險，主要是參展展品本身涉嫌侵權(quán)、參展品外觀設(shè)計涉嫌侵權(quán)、參展商品的外包裝、卡具涉嫌侵權(quán)以及參展圖片、樣本涉嫌侵權(quán)等問題。原因是我國法律中有關(guān)專利的保護內(nèi)容不盡完善、我國中小企業(yè)專利保護意識不強、我國涉外參展組織過程不夠有力和政府有關(guān)部門的規(guī)范管理工作不到位等原因所致。通過健全我國專利保護的法律法規(guī)、建立專利預(yù)警機制和維權(quán)機制、努力提高中小企業(yè)的專利法律意識、加強政府涉外參展的規(guī)范管理職能等措施，可以有效防范中小企業(yè)境外參展中的專利風險。

中小企業(yè)境外參展；專利風險；應(yīng)對措施

近些年來，隨著我國中小企業(yè)經(jīng)濟的崛起，眾多的中小企業(yè)開始走出國門參與國際市場競爭，其中通過參與境外舉辦的相關(guān)產(chǎn)品會展活動是我國中小企業(yè)進入國際市場的重要途徑。境外參展不僅提高了我國企業(yè)的知名度、開闊了企業(yè)視野，而且了解了國際市場行情，為企業(yè)開展國際間的交流奠定了基礎(chǔ)。但從近幾年來我國中小企業(yè)參與境外會展的情況來看，參展中遇到了不少問題，特別是到歐洲參展，參展風險更為突出[1]，而參展中的專利風險首當其沖，一些我國的參展商侵犯他人或被他人侵犯專利權(quán)的情形屢見不鮮，不僅影響了我國企業(yè)參展的效果，還損害了我國企業(yè)的形象和國家的形象，應(yīng)引起高度重視。對此我們應(yīng)認真查找原因，制定周密應(yīng)對策略，充分利用好境外參展這一形式，積極宣傳我國的中小企業(yè)，拓展我國中小企業(yè)的海外市場，進一步推動我國對外開放的深入發(fā)展。

一、我國中小企業(yè)境外參展中專利風險的主要形式

專利糾紛是近幾年我國中小企業(yè)參加境外參展中遭遇最多的問題之一，據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，幾乎所有國際大型的商品展會上都有我國參展中小企業(yè)遭遇過類似的情況經(jīng)歷，占參展糾紛的70-80%[2]。從近幾年中小企業(yè)參展中發(fā)生的專利糾紛來看，其表現(xiàn)形式多種多樣，情況較為復(fù)雜。但主要是以下幾種為主：

(一)中小企業(yè)參展展品本身涉嫌侵權(quán)。在近些年我國中小企業(yè)參加的境外展銷會上，我國中小企業(yè)參展展品本身涉嫌專利侵權(quán)是比較多的一種情況。一些中小企業(yè)在到境外參展前并未考慮到自己的產(chǎn)品是否涉及到知識產(chǎn)權(quán)的問題，其首先考慮的是參展可能帶來的積極效應(yīng)，而實際自己申請參展的展品本身就存在知識產(chǎn)權(quán)問題。這種情況又可具體分為兩類情形：一是將別人專利產(chǎn)品拿來展示。由于我國中小企業(yè)目前本身創(chuàng)新能力較弱，企業(yè)自己沒有完全自主的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品，多年來企業(yè)一直標榜的所謂自己的產(chǎn)品其實也都不是自己獨創(chuàng)的產(chǎn)品，而是對別人產(chǎn)品的仿造。而這個被拿來參展的產(chǎn)品可能是別人已經(jīng)申請并獲得專利權(quán)的產(chǎn)品，因此一但拿這樣的展品參展，便構(gòu)成專利侵權(quán)。當然在實踐中，一些參展者為了掩人耳目，在參展時會對產(chǎn)品進行一些改頭換面的偽裝，借以達到混淆視聽、蒙混過關(guān)的效果。但這種偽裝一般逃不過權(quán)利所有人的眼睛，往往不是被當場識破，也被事后的技術(shù)鑒定所認別。二是剽竊抄襲他人成果參展。參展企業(yè)以隱蔽的手段，將他人產(chǎn)品部分或全部當作自己產(chǎn)品參展。這種情況參展企業(yè)一般都是明知這樣做是違法的，但在利益的驅(qū)動下也愿甘冒風險。在具體操作中，為了不被識破往往在參展展品中采用隱蔽的手段植入他人產(chǎn)品部分或全部內(nèi)容，已達到提高自己產(chǎn)品性能的目的?；蛘邊⒄蛊髽I(yè)不適當采用他人產(chǎn)品以自己的名義參展，這里所謂的不適當一般是指中小企業(yè)將模仿程度較高的產(chǎn)品拿來參展。當前我國中小企業(yè)擁有完全自主知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品不多，其中相當一部分中小企業(yè)的參展展品都是模仿別人的，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，產(chǎn)品模仿成度超過80%以上的，即可認定是抄襲他人產(chǎn)品，如果該產(chǎn)品是專利產(chǎn)品就可以被確認侵犯了別人的專利權(quán)。近些年來，涉外參展的展品中，無論是國內(nèi)的外國來華展還是在國外的我國企業(yè)參加的各類展會上都有我國參展商或外國參展商侵權(quán)、損害外國人企業(yè)專利權(quán)或我國企業(yè)專利權(quán)的行為。

(二)中小企業(yè)參展品外觀設(shè)計涉嫌侵權(quán)[3]。產(chǎn)品的外觀設(shè)計一般可以通過申請專利獲得專利權(quán)。由于其技術(shù)上的要求低于發(fā)明和實用新型專利，因此就數(shù)量來說，外觀設(shè)計專利是專利中最多的一種，因此在涉外的產(chǎn)品展銷中，這些外觀設(shè)計也經(jīng)常成為涉外參展展品中發(fā)生專利侵權(quán)糾紛較多的一種。外觀設(shè)計不是展品的全部，一般是指產(chǎn)品的外形、結(jié)構(gòu)、原理等。因此常見的外觀設(shè)計專利侵權(quán)也主要有以下幾個類型：一是展品抄襲他人產(chǎn)品外型。產(chǎn)品外型是指產(chǎn)品的大小、外在結(jié)構(gòu)、顏色、圖案，造型等方面的綜合表現(xiàn)，它是產(chǎn)品質(zhì)量的一個有機組成部分，生產(chǎn)商往往通過這些要素的不同變化，來展現(xiàn)產(chǎn)品的與眾不同，因此也成為同行之間進行市場競爭的一種有效手段，同時也成為一部分企業(yè)外觀設(shè)計中侵權(quán)的形式。一般來說參展產(chǎn)品只要采用了其中的一種形式，就構(gòu)成外觀設(shè)計侵權(quán)。由于這些外觀設(shè)計模仿的難度較低，幾乎沒有什么技術(shù)成本，因此近些年來成為外觀設(shè)計侵權(quán)的重災(zāi)區(qū)。二是展品抄襲他人產(chǎn)品結(jié)構(gòu)。這種情況是指參展產(chǎn)品對他人產(chǎn)品各零件之間的性能、部位協(xié)調(diào)性的抄襲。例如一臺機床，它有車身、車頭、刀架和尾座等部件構(gòu)成，為了充分發(fā)揮產(chǎn)品的效能，要對產(chǎn)品各部件之間的構(gòu)成比例做出最佳的選擇，使之產(chǎn)生最佳的效果。如果這臺機床申請了外觀設(shè)計專利，參展商的參展展品對這臺機床的車身、車頭、刀架、尾座、齒輪箱等零部件在整個機床中的結(jié)構(gòu)關(guān)系的模仿就是抄襲，構(gòu)成專利侵權(quán)。三是參展展品抄襲他人產(chǎn)品原理。所謂產(chǎn)品原理是指產(chǎn)品基本功能得以發(fā)揮的工作原理，如人工耳蝸工作原理是把聲音信號變成電信號，然后傳入內(nèi)耳產(chǎn)生聽覺，這就是該產(chǎn)品的工作原理。如果參展商參展的產(chǎn)品是使用了他人工作原理并取得外觀設(shè)計專利的產(chǎn)品，即構(gòu)成產(chǎn)品原理侵權(quán)。在近些年的涉外參展會中也不時發(fā)現(xiàn)這種外觀設(shè)計侵權(quán)情況。

(三)中小企業(yè)參展商品的外包裝、卡具涉嫌侵權(quán)。在近些年的涉外會展中，隨著圍繞參展展品本身的專利侵權(quán)與反侵權(quán)的爭斗愈演愈烈，參展企業(yè)還不斷擴大參展展品的維權(quán)范圍，專利維權(quán)不僅涉及傳統(tǒng)的展品本身，還涉及到一些非傳統(tǒng)的專利保護領(lǐng)域。過去相當長的一段時間里我們對此沒有足夠的重視，但嚴酷的現(xiàn)實告誡我們對此應(yīng)引起高度的注意。我國近幾年在涉外參展中遇到多起這類專利糾紛，不僅嚴重影響了我國企業(yè)參展活動的順利進行，也給我國企業(yè)形象造成不小的負面影響，我國參展企業(yè)對此應(yīng)引起高度重視。從目前的實際情況來看，這類糾紛產(chǎn)生的原因，一個是參展商品的外包裝涉嫌專利侵權(quán)。[4]按照國標《包裝通用術(shù)語》的解釋，商品包裝是指在流通過程中保護商品，方便運輸，促進銷售，按一定的技術(shù)方法而采用的容器、材料及輔助等的總體名稱。顯而易見，參展商品具有特色的外包裝對于促進銷售有著積極的作用。因此如果參展中采用了別人的商品包裝樣式就直接損害他人的利益，是一種侵權(quán)行為。二是參展中使用的各種卡具涉嫌侵權(quán)。參展中為了固定展品，需要使用各種卡具。因此卡具是參展商品的一種附件，顯而易見其主要起固定展品的作用，以便使展品以合適的位置和角度展示在人們的視野中，給人以最佳的視覺效果，更好地發(fā)揮展品的宣傳效能。但無論如何卡具本身并不是展品組成部分，也就是說卡具不是展品，是不是使用了與別人相同或近似的卡具人們一般不太注意，也很少引起人們關(guān)于涉嫌侵權(quán)的方面的聯(lián)想。但在近些年來的涉外參展中，我國參展商卻遭遇多起卡具涉嫌侵權(quán)的指控，不能不引起我們的重視。因為在展銷會上，任何產(chǎn)品當然也包括卡具都具有商業(yè)價值，都是一種商業(yè)行為，因此對于剛走出國門不久、對國際會展活動規(guī)則還不是十分了解的我國中小企業(yè)參展商來說，不注意使用了與別人相同或近似的卡具也會構(gòu)成侵權(quán)就不奇怪了。

(四)中小企業(yè)參展圖片、樣本涉嫌侵權(quán)。圖片、樣本與外包裝和卡具一樣，本身都不是參展商品，但在近些年來的涉外參展中，卻屢次發(fā)生圖片、樣本涉嫌侵權(quán)事件。這對于走出國門不久的我國參展商來說，是始料不及的，我方參展商普遍缺乏思想準備，一般都表現(xiàn)的比較被動，大多以展品被沒收和撤展而告終。因此這類涉嫌侵權(quán)的情況也應(yīng)引起我國參展中小企業(yè)的高度重視，并應(yīng)采取確實有效的措施，避免類似情況在以后的參展活動中出現(xiàn)，以保護我國中小企業(yè)參與境外展覽活動的實際利益。這里所說的圖片一般是指參展商展位上張貼的圖片，主要對展位起輔助宣傳的作用。這些圖片的合理利用，可以美化展位，提高知名度，吸引與會者的目光，進而提高參展商品被注意的機會。正因為如此，參展商都非常重視展位的裝飾，其中圖片的使用是比較常見的一種形式，收到了比較明顯的效果。但這些圖片的使用不能損害他人的利益，參展商在對展位進行裝飾時，要注意使用的圖片不能與他人使用的圖片相同或相類此，或者圖片的內(nèi)容是借用別人產(chǎn)品，否則即構(gòu)成侵權(quán)。各國相關(guān)法律雖然目前差異較大，但事先許可并有償使用這一點確是相同的。因此我國參展企業(yè)在使用圖片時一定不要使用這些圖片，即或因參展的需要確實需要使用這些圖片，我們也應(yīng)當取得權(quán)利人的同意并支付了相應(yīng)的報酬后再使用，否則便會因此而引起不必要的糾紛。再一個是參展樣本的使用問題。展會樣本是指參展商展會活動舉行的全過程，樣本對于人們了解參展商舉辦的展會內(nèi)容有著非常重的作用。因此參展商也都很重視展會樣本的制作，并且花費不少費用來印制這些樣本說明書。但樣本的制作要有新意和特色，要與眾不同，這樣才能吸引人們的注意力，因此抄襲或模仿是不被允許的。從近些年來我國企業(yè)參加一些涉外展會來看，不時有這類糾紛的發(fā)生，占涉外參展糾紛的20%,因此這類糾紛也應(yīng)引起我們的重視，相關(guān)參展企業(yè)在涉外參展中應(yīng)注意避免該類糾紛的發(fā)生，切實發(fā)揮展會的積極作用。

二、我國中小企業(yè)境外參展專利風險產(chǎn)生的原因

我國中小企業(yè)在境外參展中遇到的專利糾紛是我國企業(yè)走出國門必然要翻過的一座山，也是我國商品走向世界必然要經(jīng)歷的一次檢驗，對此我們必須有正確的認識。目前出現(xiàn)的這些問題，既有主觀方面的原因，也有客觀方面的因素。我們只有對此有深刻、全面的認識，才可能找出問題的癥結(jié)所在，進而采取有效的措施加以解決。

(一)我國法律中有關(guān)專利的保護內(nèi)容不盡完善。改革開放以來，我國便開始了專利的立法活動，經(jīng)過30多年的發(fā)展，我國的基本的專利立法也趨于健全。如以《專利法》為主的專利法律都已制定并頒布，可以說我國已經(jīng)建立起了基本能夠適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展需要的專利法律體系，并在專利保護活動中發(fā)揮了重要作用。但盡管我國在專利立法和保護方面取得長足的進步，但與發(fā)達國家專利水準相比還有不小的距離。境外參展是接受國際客戶的挑選，因此我國專利立法的不足便顯現(xiàn)出來。首先，立法保護的范圍比較狹窄。[3]我國《專利法》中規(guī)定的專利種類，主要是發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三種，雖然還有《民法通則》《反不正當競爭法》《計算機軟件保護條例》《海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護條例》以及《集成電路布圖設(shè)計保護條例》等法律法規(guī)，但實際上并沒有拓寬知識產(chǎn)權(quán)特別是專利的保護范圍。而國外特別是發(fā)達國家的專利保護范圍要比我國寬的多，規(guī)定了許多新種類的專利，而這些新型專利是國內(nèi)法不曾規(guī)定過的。這就是很多參展商在出國參展前依照我國專利法的規(guī)定檢查參展活動時并未發(fā)現(xiàn)有涉嫌專利侵權(quán)的隱患，而到國外卻被人指控有專利侵權(quán)嫌疑的主要原因。第二專門立法層級較低。為了適應(yīng)近些年來我國企業(yè)境外參展預(yù)防知識產(chǎn)權(quán)糾紛的需要，2006年商務(wù)部、工商總局、國家版權(quán)局和國家知識產(chǎn)權(quán)局聯(lián)合制定了《展會知識產(chǎn)權(quán)保護辦法》。這是迄今為止在我國保護知識產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)中保護境外展會知識產(chǎn)權(quán)問題針對性最強的一部法規(guī)，也在近些年的境外參展活動中預(yù)防專利等知識產(chǎn)權(quán)糾紛發(fā)揮了重要作用。但也不能否認，由于該辦法是行政法規(guī)，立法層級較低，因而缺乏法律的權(quán)威性。再者由于我國專利立法的相對滯后，這部主要依據(jù)我國現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護法起草的法規(guī)也必然無法突破專利法保護范圍過于狹窄的窠臼，對國外出現(xiàn)的一些新型的專利侵權(quán)形式仍感到力不從心，無法應(yīng)對，參展商出國參展依據(jù)該法規(guī)并不能解決所有的涉嫌專利侵權(quán)問題。

(二)我國中小企業(yè)專利保護意識不強。改革開放以來，我國經(jīng)過幾次全國范圍內(nèi)的普法活動，人民群眾的法律意識普遍增強，遵紀守法的自覺性普遍提高。但不可否認的是，這個時間還不夠長，過程還不夠完善。學(xué)法、懂法、守法的意識的培養(yǎng)是一個長期的過程，這個過程顯然對只有30多年改革開放歷史的中國人來說還是很不夠的。而法律意識特別是專利法律意識的培養(yǎng)更是一個長期而漫長的過程。從近些年境外參展中我國中小企業(yè)參展商遇到的一些專利糾紛來看，我國企業(yè)的法律意識還遠遠沒有達到市場經(jīng)濟發(fā)展需要的應(yīng)有水平，發(fā)生這樣或那樣的問題也就不難理解。[5]一是我國中小企業(yè)走出國門參加境外展覽活動時間的比較短。盡管我國對外開放已有幾十年的時間了，但到境外參展過去一直是國有大中型企業(yè)的專利，作為中小企業(yè)具備規(guī)模到境外參展還是近些年的事。參展企業(yè)不熟悉、不了解境外參展的一些規(guī)則，大多數(shù)中小企業(yè)一般缺乏參與境外活動的經(jīng)驗，對境外的專利規(guī)定更是知之甚少，沒有處理知識產(chǎn)權(quán)特別是專利糾紛方面的相關(guān)經(jīng)歷。大多企業(yè)也都是抱著極其樸素的愿望來參加展會的，實際上很少有人明知自己涉嫌專利侵權(quán)還有意為之的。在這種情況下參展活動中發(fā)生一些專利糾紛也就不是很奇怪的事情了。二是我國中小企業(yè)人員素質(zhì)不夠高。由于歷史的原因我國中小企業(yè)從業(yè)人員文化程度偏低，具有本?？茖W(xué)歷的不多，大部分是初高中學(xué)歷。由于從業(yè)人員文化結(jié)構(gòu)偏低，從而導(dǎo)致中小企業(yè)從業(yè)人員大都缺乏企業(yè)管理的專業(yè)技能，對知識產(chǎn)權(quán)特別是專利權(quán)的有關(guān)知識缺乏起碼的常識，更是缺少專利權(quán)的保護意識。大部分企業(yè)對自己參加境外參展活動是否會涉及專利侵權(quán)問題沒有概念，更不知道自己在參展活動中會不會涉嫌專利侵權(quán)問題。很多中小企業(yè)就是在這樣一種情況下參加參展活動的，因此參展中發(fā)生專利糾紛也就是預(yù)料中的事情。

(三)我國涉外參展組織過程不夠有力。境外參展目前對我國絕大數(shù)中小企業(yè)來說還是新生事物，很多企業(yè)沒有到境外實地參展的會展的經(jīng)歷，客觀上需要相關(guān)的組織協(xié)助辦理。但由于總體上我國中小企業(yè)境外參展處于初始階段，各方面管理還很不成熟，有關(guān)的組織活動的程序也處于探索、逐漸完善過程中。這就使得我國中小企業(yè)境外參展活動組織過程質(zhì)量不夠高、存在的問題較多，不能將一些可能發(fā)生的專利糾紛在出國之前就解決掉，從而導(dǎo)致一些中小企業(yè)到國外展會上后發(fā)生糾紛。具體來說，主要是以下幾種情況：一是會展組織者的原因。一些會展組織者完全從功利的角度來策劃境外參展活動。他們法律意識淡漠不計后果，冒用一些知名展會的名義舉行會展，以知名會展名義招攬參展企業(yè)；對參加境外參展活動的參展商的參展條件審查不夠嚴格，致使一些不具備參展資格的企業(yè)獲得參展機會。這些都直接給后來的參展活動發(fā)生專利糾紛埋下了伏筆。二是參展商的原因。個別參展商為了給自己的產(chǎn)品打開銷路、尋求更多的市場，有意或無意盜用、剽竊、篡改他人專利權(quán)到境外參展。以這種這種方式參展的會展，極易給專利權(quán)人留下口實，成為專利侵權(quán)糾紛的把柄。從近些年來發(fā)生的專利糾紛來看，時常能看到這類糾紛。雖然從數(shù)量上來看這種情況不多，但影響極壞，給企業(yè)和國家的名譽都帶來了損壞。三是行業(yè)協(xié)會的原因。從目前來看，我國僅有一些地方性的會展協(xié)會，全國性的會展行業(yè)協(xié)會還沒有建立，這對于協(xié)調(diào)、規(guī)范全國的會展業(yè)極為不利。會展特別是境外會展在我國是一項方興未艾的產(chǎn)業(yè)，急需得到國家層面的指導(dǎo)、規(guī)范，從而避免和減少包括專利糾紛在內(nèi)的會展糾紛提供支持。雖然近些年來，我國的有關(guān)部門相繼出臺了一些有關(guān)境外會展的規(guī)定，但這仍不能取代行業(yè)協(xié)會的地位。因此我國應(yīng)盡快建立統(tǒng)一的會展行業(yè)協(xié)會，這也是解決境外會展諸多問題的當務(wù)之急。

(四)政府有關(guān)部門的規(guī)范管理工作不到位。境外會展對我國企業(yè)特別是中小企業(yè)來說是一項新生事物，必須加以正確的引導(dǎo)、規(guī)范才能健康發(fā)展。由于我國中小企業(yè)境外會展時間短，缺少必要的管理經(jīng)驗，各項管理工作明顯滯后。其中的政府規(guī)范管理工作對于境外參展業(yè)的發(fā)展起著非常重要的作用，但是只是近幾年我國有關(guān)部門才出臺了一些有關(guān)境外會展的規(guī)定，而且這些規(guī)定缺少權(quán)威性不說，在內(nèi)容上也不夠完善。因此盡管發(fā)揮了一定的作用，但境外會展中的諸多問題包括專利糾紛等問題并沒有得到根本解決。主要表現(xiàn)在三個方面：一是出國參展和辦展審批不嚴。由于我國近些年中小企業(yè)出國參展發(fā)展迅速，參展企業(yè)行業(yè)廣、數(shù)量多，給政府的審批工作帶來不小的壓力，審批工作客觀上存在著把關(guān)不嚴、條件降低的問題，這就給了一些本不具備出境參展或辦展條件的企業(yè)堂而皇之的出境參展的理由，而這些企業(yè)由于不具備出境參展的條件，包括專利方面可能存在問題，就給參展期間發(fā)生專利糾紛埋下了隱患。二是政府的引導(dǎo)工作不力。我國中小企業(yè)普遍缺乏境外參展的經(jīng)驗，需要政府相關(guān)部門進行有效的引導(dǎo)，培育企業(yè)自身的應(yīng)對專利糾紛的能力。但縱觀近些年來的這項工作，應(yīng)該說不夠有力，沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用。雖然近些年來政府有關(guān)部分已開始重視該項工作，相繼出臺了一些境外會展的規(guī)定，但要做深做細這項工作，還有許多工作要做。三是糾紛應(yīng)對機制和維權(quán)機制尚待建立和完善。預(yù)防糾紛的發(fā)生固然重要，但即使以后我們建立完善的制度，類此的糾紛也會或多或少發(fā)生。因此糾紛應(yīng)對機制和維權(quán)機制的建立就顯得非常重要。顯然我國的該項機制還未建立起來，因此大部分企業(yè)一旦發(fā)生了糾紛，就感到手忙腳亂，不知如何處理，喪失了維權(quán)的大好時機，使參展企業(yè)經(jīng)濟上遭受重大損失。盡管政府有關(guān)部門已注意到了這個問題，也著手嘗試建立這樣的機制，但至少目前成效不大。由于缺少相應(yīng)的救濟機制，發(fā)生糾紛后企業(yè)一般都很被動，大部分企業(yè)都已展品被沒收或撤展告終。

三、應(yīng)對我國中小企業(yè)境外參展專利風險的策略

通過境外參展的形式，是我國中小企業(yè)參與國際市場的重要形式。歷史經(jīng)驗證明，當一個國家經(jīng)濟高速發(fā)展之時，其企業(yè)“走出去”是其必由之路。我國正在為中華民族的偉大復(fù)興、實現(xiàn)中國夢而不懈努力奮斗著，而在這個宏大的工程中我國中小企業(yè)正在承擔著重要的歷史使命，國家應(yīng)該為中小企業(yè)走出國門創(chuàng)造各種必要的條件。而辦好境外會展、預(yù)防各種專利糾紛是其重要內(nèi)容之一。針對目前我國中小企業(yè)境外參展中出現(xiàn)的各種專利糾紛，必須采取有效的措施，避免或減少糾紛的發(fā)生，為中小企業(yè)順暢參與國外的經(jīng)貿(mào)活動提供方便，切實保護我國中小企業(yè)的合法權(quán)益。

(一)健全我國專利保護的法律法規(guī)。專利法律制度是我國知識產(chǎn)權(quán)制度的重要組成部分。改革開放以來，我國非常重視專利制度的立法工作，改革開放初期國家立法機關(guān)就頒布實施了《專利法》以及國家知識產(chǎn)權(quán)局制定的配套條例《專利法實施細則》，這些法律法規(guī)為引進外資和先進技術(shù)，激勵優(yōu)秀人才投入到技術(shù)創(chuàng)新活動中提供了有力的法律保障；同時為規(guī)范市場經(jīng)濟秩序，激勵發(fā)明創(chuàng)造，促進對外開放和共享人類文明成果，提升自主創(chuàng)新能力，建設(shè)創(chuàng)新型國家，發(fā)揮了不可替代的作用。但隨著世界經(jīng)濟的發(fā)展，科技的進步，30年前制定的盡管后來進行過多次的修訂的《專利法》，仍已不能完全適應(yīng)當今科技發(fā)展的需要，急需不斷完善和更新。從境外參展中遇到的專利里糾紛來看，我國專利制度至少應(yīng)從以下幾個方面著手加以完善：一是擴大專利保護的范圍。[6]我國專利法中規(guī)定的專利形式比較單一，目前仍然是發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三種。目前世界專利立法已經(jīng)有了很大的進步，國際上規(guī)定的專利形式多種多樣，受專利法保護的專利范圍要比我國寬泛的多。因此我國現(xiàn)行專利法要加快與國際專利保護范圍接軌的步伐，將我國專利法中沒有規(guī)定，但在境外會展中遇到的大量新型專利形式納入專利法調(diào)整的范圍，從而讓我國參展中小企業(yè)清楚哪些是專利法律允許的，哪些是被禁止的，就可以事先預(yù)防一些境外參展時可能發(fā)生的專利糾紛。這是解決我國中小企業(yè)境外會展屢遭專利糾紛困擾的根本舉措。二是加大專利保護力度。借鑒國際上保護專利的先進經(jīng)驗，完善我國專利保護制度。我國現(xiàn)行專利法中處理專利糾紛方式有限，力度不夠，致使一些案件查處不力，不能及時、有效制止和查處參展中遇到的專利糾紛?，F(xiàn)在國外非常重視專利的保護問題，保護專利的法律也相對完善。我們可以將國外的“臨時禁令”、“刑事調(diào)查”等查處專利糾紛案件的做法引入國內(nèi)，完善我國的保護措施，為及時有效處理專利糾紛案件提供法律依據(jù)。

(二)建立專利預(yù)警機制和維權(quán)機制。近些年來發(fā)生在境外參展中的專利糾紛，究其原因是多方面的，有些是因我國中小企業(yè)主客觀方面的原因引起的，也有些是國外一些人借專利維權(quán)的名義故意刁難我方引發(fā)的。無論那種情況，一旦發(fā)生專利糾紛對我方來說都是比較麻煩的事情。因此我方企業(yè)遭遇專利糾紛，很多人感到很棘手，不知如何處理。有相當多的一些企業(yè)采取撤展、一走了之的做法。雖然這個做法解決了眼前的問題，但長遠來看，我方丟掉的是寶貴的市場資源。但究竟應(yīng)該怎樣才能預(yù)防糾紛的發(fā)生和處置已發(fā)生的糾紛，大多數(shù)人實際上并不是很清楚。主要原因就是我國還未建立起來行之有效的專利糾紛預(yù)警處理和維權(quán)機制。為此在商務(wù)部、工商總局和知識產(chǎn)權(quán)局《展會知識產(chǎn)權(quán)保護辦法》出臺之后，多部委聯(lián)合舉行了“藍天會展行動”，商務(wù)部編寫了《展會知識產(chǎn)權(quán)投訴指南》，廣交會制定了《涉嫌侵犯知識產(chǎn)權(quán)的投訴及處理辦法》。目前在預(yù)防糾紛上，主要是現(xiàn)場設(shè)立服務(wù)站，為參展商提供咨詢和調(diào)解；與境外展會執(zhí)法部門溝通，為我參展企業(yè)創(chuàng)造良好的外部環(huán)境；與境外展會主辦方將強合作，為我企業(yè)參展構(gòu)建平臺；加強對境外參展企業(yè)和展品的事先管理，堵塞可能出現(xiàn)的問題；通過培訓(xùn)，提高我國參展企業(yè)專利法律意識等，收到了比較明顯的效果，目前與過去相比，展會期間我方與外方發(fā)生的專利糾紛總體呈下降的趨勢。在糾紛處理上，根據(jù)上述文件精神也逐漸建立起了應(yīng)對機制。糾紛發(fā)生之后，我方中小企業(yè)應(yīng)沉著應(yīng)對，切忌采取逃避的態(tài)度。一般來講，如果是外方原因引起的，應(yīng)及時向國內(nèi)企業(yè)總部反映情況，以便得到總部的指示，同時立即責成懂知識產(chǎn)權(quán)法和當?shù)卣Z言的人員專人負責糾紛的處理，抓緊時間搜集糾紛證據(jù)和訴訟證據(jù)，及時聘請專業(yè)律師，了解當?shù)貒鴮χR產(chǎn)權(quán)的保護范圍、法律程序，然后采取相應(yīng)的對策。如果是我方原因引起的，首先要運用專利侵權(quán)的抗辯策略，看有無宣布專利無效的可能。然后再認真分析和解的可能性，積極創(chuàng)造和解的各種條件，努力尋求糾紛和解的辦法，設(shè)法降低賠償額度，維護企業(yè)的切身利益。

(三)努力提高中小企業(yè)的專利法律意識。近些年發(fā)生的境外參展專利糾紛，固然由多種原因促成。但根本的原因應(yīng)該與我國中小企業(yè)的專利法律意識不強有直接關(guān)系。因此提高中小企業(yè)的專利法律意識是解決專利侵權(quán)問題的根本途徑。[7]國家應(yīng)該采取各種措施大力宣傳專利法，結(jié)合創(chuàng)新型國家的戰(zhàn)略的實施，進一步提高包括中小企業(yè)在內(nèi)的全民的專利法律意識。這是一項長期的戰(zhàn)略型工程，不能一蹴而就。只有中小企業(yè)的專利意識提高了，才不會有企業(yè)去侵犯別人的專利，企業(yè)也才會積極保護自己的專利權(quán)不被別人侵犯。首先，我國應(yīng)該在以后的若干年中，以建立創(chuàng)新型國家的活動為契機，有計劃、有步驟開展專利權(quán)宣傳活動，使人們懂得、尊重別人的專利權(quán)，就是鼓勵創(chuàng)新，鼓勵創(chuàng)新才能建設(shè)創(chuàng)新型國家，兩者之間是不可分離的；第二，加大對中小企業(yè)人專利人才培訓(xùn)工作的力度。要經(jīng)常組織相關(guān)人員參加各級知識產(chǎn)權(quán)職能部門舉辦的專利行政執(zhí)法培訓(xùn)班，通過提高他們的業(yè)務(wù)素質(zhì)，提升整個中小企業(yè)的專利法律意識；要經(jīng)常對中小企業(yè)專利保護、專利申請、專利項目轉(zhuǎn)化情況進行了調(diào)研，掌握企業(yè)專利權(quán)的具體情況。采用多種形式詳細了解企業(yè)的專利權(quán)保護工作開展情況，引用一些典型的專利權(quán)糾紛案例，詳細了解中小企業(yè)在專利維權(quán)中存在的突出問題，使中小企業(yè)負責人真正認識到知識產(chǎn)權(quán)保護工作的重要性；邀請專利事務(wù)所的專家，就企業(yè)維權(quán)、專利申請、專利文獻檢索等企業(yè)比較關(guān)心的事務(wù)，現(xiàn)場進行詳細的解答和咨詢服務(wù)活動。第三，要切實加強專利制度的實施工作，做到有法必依、執(zhí)法必嚴，特別是要重點解決好目前企業(yè)界反映比較強烈的侵權(quán)行為得不到有效制止、侵權(quán)賠償數(shù)額偏低和對侵權(quán)行為的懲罰力度不夠等突出問題，避免因保護不到位而挫傷企業(yè)運用專利制度的積極性，并動搖其加強企業(yè)專利工作的信心和決心。這些舉措對于提高企業(yè)專利保護意識起到了很好的宣傳引導(dǎo)作用。

(四)加強政府對涉外參展的規(guī)范管理。政府在社會經(jīng)濟的發(fā)展中始終發(fā)揮著舉足輕重的作用。近些年來，我國中小企業(yè)境外參展之所以遭遇那么多的專利糾紛，還與目前的政府對境外會展的規(guī)范管理工作滯后、不能適應(yīng)現(xiàn)實社會經(jīng)濟的發(fā)展需要有直接的關(guān)系。因此加強政府對境外參展活動的規(guī)范管理也是做好境外參展活動、防止專利糾紛發(fā)生的重要環(huán)節(jié)。要充分發(fā)揮好政府在規(guī)范管理會展中的作用，引導(dǎo)境外會展活動朝著正確的方向發(fā)展。為我國的經(jīng)濟走向世界、向著又快又好的方向發(fā)展做出貢獻。目前政府相關(guān)部門一是要嚴格審批，把好審批關(guān)。目前到境外參展和辦展，相關(guān)企業(yè)需要到政府部門履行審批手續(xù)。只有通過審批的企業(yè)，才可以到境外開展活動。政府因此應(yīng)嚴格履行自己的審批職責，對涉嫌專利侵權(quán)的企業(yè)、或者有過境外專利侵權(quán)經(jīng)歷的企業(yè)則不與批準。認真把好審批關(guān)，就可以使境外參展中專利侵權(quán)事件降到最低，維護國家和企業(yè)的聲譽。二是做好參展企業(yè)的引導(dǎo)工作。盡管目前我國中小企業(yè)境外參展遭遇的專利糾紛總體呈下降的趨勢，但也不能保證以后就沒有類似事件的發(fā)生，實際上類似的事情以后還會發(fā)生。政府應(yīng)加大對企業(yè)的引導(dǎo)力度，逐步引導(dǎo)企業(yè)建立自我救助機制，提高中小企業(yè)應(yīng)對糾紛的能力。這些自我救助機制應(yīng)該包括中小企業(yè)自身的和行業(yè)的預(yù)防機制和維權(quán)機制。通過這些自我救助機制來保護自己，應(yīng)該是企業(yè)最根本的救助方式，而引導(dǎo)企業(yè)建立上述機制正是政府的職能所在。三是推動相關(guān)立法活動的開展，建立專利糾紛處理的長效機制。境外參展中的專利糾紛預(yù)防和處理應(yīng)該是一個系統(tǒng)工程，除了企業(yè)、行業(yè)的努力之外，法律環(huán)境的構(gòu)建應(yīng)該是根本性的問題，有了相應(yīng)的法律環(huán)境，相應(yīng)的專利糾紛預(yù)防和處置機制也就建立起來了。而相應(yīng)法律環(huán)境的建立，需要政府去推動相關(guān)立法工作的開展。在我國，政府的立法推動工作是非常重要的，如果沒有政府的推動，相關(guān)的立法工作的開展是非常困難的。因此發(fā)揮好政府的立法推動工作，對于建立境外參展專利糾紛預(yù)防和處置的長效機制是不可缺少的。

四、結(jié)束語

中小企業(yè)境外參展是我國企業(yè)走出國門的一種嘗試，遭遇的專利糾紛，盡管給眾多我國企業(yè)帶來困擾，也使企業(yè)蒙受經(jīng)濟、名譽上的損失，但這是一條必須走下去并且一定要走通的道路。我國經(jīng)濟的發(fā)展寄希望于中小企業(yè)經(jīng)濟的發(fā)展，從長遠的角度來看，我國中小企業(yè)經(jīng)濟的發(fā)展也必然要參與國際市場的競爭。從這個意義上來講，中小企業(yè)的境外參展意義重大。我國企業(yè)特別是中小企業(yè)因此所遇到的專利糾紛問題，是現(xiàn)階段我國企業(yè)進入國際市場必然要遭遇的問題，伴隨著我國中小企業(yè)日益走向成熟及其創(chuàng)新能力的提高，相信經(jīng)過若干時間，我國中小企業(yè)境外參展中遭遇的專利糾紛問題一定會被化解，我國中小企業(yè)境外參展也必然迎來美好的明天。

[1] 李順德.企業(yè)“走出去”的專利風險[J].知識產(chǎn)權(quán)，2013，(1)：66-67.

[2] 劉 凱.小議新專利法對我國會展專利權(quán)保護的影響[J].現(xiàn)代經(jīng)濟信息，2010，(7)：153.

[3] 田欣.淺析會展知識產(chǎn)權(quán)保護問題[J].集體經(jīng)濟，2010，(6)：114.

[4] 曹義勝.企業(yè)境外參展如何翻越那座“山”[J].進出口經(jīng)理人，2006，(11)：5.

[5] 何虹，彭伏期.金融危機下常州市中小企業(yè)專利戰(zhàn)略問題研究[J].常州工學(xué)院學(xué)報，2009，(6)：72-73.

[7] 馬亞楠.境外參展知識產(chǎn)權(quán)保護法律問題研究[J].法制與社會，2010，(5)：87.

[8] 李順德：企業(yè)“走出去”如何應(yīng)對專利風險[J].中國對外貿(mào)易，2013，(7)：69.

(責任編輯：閆衛(wèi)平)

Patent Risks and Response Measures of Small and Medium-sized Enterprises in Overseas Exhibition

HUANG Shao-bin

( School of Business,Jiangsu University of Technology,Changzhou 213001, China)

Many patent risks,mainly including the alleged infringements of exhibit itself , its exterior design ,its outer packing ,clamps ,exhibiting pictures and samples, exist in the overseas exhibition of domestic small and medium-sized enterprises.It is imperfection of relevant patent protection laws, weak awareness of patent protection of SME ,inadequate organizing process of the foreign exhibition and lacking of standardized management in the relevant departments of government that result in these risks.By taking measures, such as perfecting the relevant laws and regulations of patent protection, establishing patent warning system and right protection mechanism, making effort to raise the patent law consciousness of SME and strengthening management functions of government in foreign exhibition,patent risks in overseas exhibition can be effectively prevented.

Overseas Exhibition of Small and Medium-sized Enterprises(SME), Patent Risk, Response Measures

2014-09-03

黃少彬(1959-)男，黑龍江齊齊哈爾人，江蘇理工學(xué)院商學(xué)院教授，江蘇常武律師事務(wù)所兼職律師。 研究方向:經(jīng)濟民商法。

D913.4

A

1671-6973(2014)06-0033-07