楊 躍，蔡仲維

（江蘇警官學(xué)院 法律系，江蘇 南京 210012）

家庭暴力是一種影響家庭和睦與社會穩(wěn)定的全球性社會問題，已經(jīng)為各個國家所關(guān)注。據(jù)世界銀行調(diào)查統(tǒng)計，20世紀(jì)全世界有25%—50%的婦女都曾受過與其關(guān)系密切者的身體虐待。[1]在我國，家庭暴力是影響家庭關(guān)系的重要原因之一。全國婦聯(lián)的調(diào)查數(shù)據(jù)表明，每年有40萬個家庭破裂，其中25%緣于家庭暴力。[2]目前，在我國的2.7億個家庭中，遭受過家庭暴力的婦女已高達30%，家庭暴力的發(fā)生率為29.7%—35.7%，其中90%的受害人是女性。[3]由此可見，在我國，家庭暴力是一個較為嚴(yán)重的普遍性問題。

家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。①最高人民法院通過的《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第1條的規(guī)定。家庭暴力不僅給受害人帶來了巨大的身體和精神的痛苦，而且會影響子女的健康成長，家庭暴力的行為甚至?xí)斑z傳”給下一代。家庭是社會的組成部分，家庭暴力問題的解決不僅有利于家庭團結(jié)，對維護社會穩(wěn)定，構(gòu)建社會主義和諧社會也起著決定性的作用。

2001年修正的《婚姻法》明確規(guī)定禁止家庭暴力，2005年修正的《婦女權(quán)益保障法》第46條也明確提出禁止家庭暴力。在地方立法上，部分省市也在積極探索和創(chuàng)新規(guī)制家庭暴力的方法?？梢哉f，隨著我國反家庭暴力運動的不斷發(fā)展和公民民主法制意識的不斷增強，我國反家庭暴力立法取得了突破性的進展，為遏制家庭暴力提供了有力的法律依據(jù)。然而，在眾多法律法規(guī)中，關(guān)于家庭暴力的相關(guān)規(guī)定較為原則，可操作性不強，同時，我國現(xiàn)階段仍然沒有關(guān)于家庭暴力的專門性法律。因此，從法律層面上規(guī)制家庭暴力依然是一個漫長而艱辛的過程。

針對我國法律對家庭暴力規(guī)制不足的問題，2008年3月，最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所發(fā)布了《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》（以下簡稱《審理指南》）?！秾徖碇改稀肥状螌⑷松戆踩Ｗo裁定作為解決家庭暴力的重要措施，確定了人身安全保護裁定的內(nèi)容、種類、提出時間、申請條件和執(zhí)行等內(nèi)容。對于家庭暴力的受害者而言，人身安全保護裁定將成為他們對抗家庭暴力的強有力的法律武器。

一、人身安全保護裁定的概念和性質(zhì)

由于我國沒有關(guān)于人身安全保護裁定的專門的法律規(guī)定，因此，人身安全保護裁定具有不同的稱謂，如人身安全保護令、民事保護令。嚴(yán)格地說，人身安全保護裁定與民事保護令存在較大差別。不過，人身安全保護裁定已經(jīng)具有民事保護令的大部分功效，可以看作是民事保護令的雛形。[4]在現(xiàn)行體制下，將人身安全保護裁定作為民事保護令使用，也是一種積極的探索。

根據(jù)《審理指南》，人身安全保護裁定是指人民法院為了保護家庭暴力受害者及其子女和特定親屬的人身安全、確保民事訴訟程序的正常進行而作出的裁定，是一種民事強制措施。①參見《審理指南》第26條。《審理指南》第3章主要規(guī)定了人身安全保護裁定措施，共計17條，對受害人聯(lián)系方式的保密和保護性缺席，人身安全保護裁定的種類、有效期、管轄、申請時間、申請條件、申請審查、送達、生效、執(zhí)行、復(fù)議、聽證、撤回審查等都作出了詳細(xì)的規(guī)定。

根據(jù)《審理指南》，人身安全保護裁定的一般申請人為受害人，受害人如在特定情況下無法申請的，可以由受害人的近親屬、所在單位、居（村）民委員會、婦聯(lián)、公安機關(guān)、檢察院等代為申請。申請以書面申請為原則，以口頭申請為例外。申請可以在訴訟之前、訴訟之中或者訴訟之后的6個月內(nèi)提出。但是訴前提出申請的，申請人應(yīng)當(dāng)在人民法院簽發(fā)人身安全保護裁定之后15日提出離婚訴訟，否則人身安全保護裁定自動失效。

《審理指南》以《民事訴訟法》為依據(jù)，創(chuàng)造性地提出了人身安全保護裁定，是在我國現(xiàn)行的法律體系下提出的新的概念。人身安全保護裁定是最高人民法院借鑒國外民事保護令制度，結(jié)合我國國情，針對我國家庭暴力的嚴(yán)峻現(xiàn)狀而進行的一次偉大的探索。從此，對于家庭暴力的民事干預(yù)不再局限于事后干預(yù)，人身安全保護裁定為我國法律干涉家庭暴力創(chuàng)設(shè)了事前干預(yù)和事中干預(yù)機制，對預(yù)防和制止家庭暴力具有重大意義。

二、人身安全保護裁定在司法實踐中的應(yīng)用

2008年8月6日，江蘇省無錫市崇安區(qū)人民法院簽發(fā)了我國第一道反家庭暴力的人身安全保護裁定。崇安區(qū)人民法院根據(jù)申請人的申請，簽發(fā)了以“禁止作為丈夫的被申請人毆打、威脅妻子”為主要內(nèi)容的人身安全保護裁定，有效期為3個月。[5]在該裁定的保護下，受害者再也沒有受到施暴者的毆打，但受害者最終還是選擇了離婚。在該起案件中，崇安區(qū)人民法院打破了人們“法不入家門”的消極看法，第一次將人身安全保護裁定的觸角伸向了家庭。

2008年9月26日，湖南省長沙市岳麓區(qū)人民法院簽發(fā)了全國第二道人安全保護裁定，禁止被告華陽（化名）威脅、毆打妻子張麗芳（化名），有效期為3個月。在有效期內(nèi)，如果施暴方繼續(xù)騷擾、毆打或者威脅受害人及其家屬，法院將視情節(jié)輕重，依照法律規(guī)定對其處以罰款、拘留等相關(guān)處罰。[3]同時，岳麓區(qū)人民法院還向申請人住所地的公安機關(guān)發(fā)出了協(xié)助執(zhí)行通知書。

2013年2月3日，北京市朝陽區(qū)法院就瘋狂英語創(chuàng)始人李陽家暴案作出一審判決，認(rèn)定李陽家庭暴力行為成立，同時簽發(fā)人身安全保護裁定，禁止李陽毆打、威脅李金，裁定有效期為3個月。[6]

各地申請人身安全保護裁定的主體主要是女性。但是，隨著女權(quán)運動的不斷發(fā)展以及女性地位的不斷提高，女性對男性施暴的案件比例也在不斷攀升，因此，也不排除男性提出申請人身安全保護裁定的可能。2010年6月1日，長沙市岳麓區(qū)法院在審理男子姜鵬訴妻子劉凌離婚訴訟案時，針對姜鵬提出的人身安全保護申請作出裁定：禁止劉凌毆打、威脅、騷擾、跟蹤姜鵬及其親友。[7]

迄今為止，全國各地簽發(fā)人身安全保護裁定的案件已達上百起。裁定簽發(fā)后，被申請人能夠自覺遵守裁定。這對于保護受害者的權(quán)益、預(yù)防家庭暴力以及化解家庭矛盾都具有不可替代的作用。

三、人身安全保護裁定的不足之處

人身安全保護裁定在預(yù)防和制止家庭暴力、促進家庭成員團結(jié)和睦、推動建設(shè)社會主義和諧社會、實現(xiàn)中國夢等方面都具有積極的意義。但是，在《審理指南》實施的過程中，人身安全保護裁定也遇到了很多尷尬的局面。筆者在南京、南通、鹽城等地走訪調(diào)研時，也發(fā)現(xiàn)了很多亟待解決的問題。

（一）《審理指南》本身的局限

1.《審理指南》的法律地位不高

《審理指南》由最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所頒布，屬于法學(xué)研究的階段性成果，只能指導(dǎo)法官審理家庭暴力案件，不具有法的強制效力。因此，在是否適用以及如何適用人身安全保護裁定的問題上就存在很大的分歧。

2.《審理指南》中關(guān)于人身安全保護裁定的內(nèi)容存在缺陷

從制度設(shè)置上說，人身安全保護裁定依然存在很多問題，有些規(guī)則的制定缺乏周全的考慮。這給人身安全保護裁定的實施造成了一些障礙。主要有以下幾個方面：

（1）適用范圍狹小?！秾徖碇改稀穼⑷松戆踩Ｗo裁定的適用范圍僅限于夫妻之間的家庭暴力，這使得人身安全保護裁定的適用范圍過于狹小，不利于解決社會上所有的家庭暴力問題。

（2）申請主體不明確?！秾徖碇改稀返?2條規(guī)定：“申請人是受害人，受害人因客觀原因無法自行申請的，由受害人近親屬或其他相關(guān)組織代為申請?！痹摋l規(guī)定并沒有明確申請人的范圍。學(xué)界對受害人近親屬或其他相關(guān)組織“代為申請”是否需要經(jīng)過受害人同意存在不同理解。另外，受害人近親屬或者其他組織是有義務(wù)還是有權(quán)利代為申請存在歧義。

（3）程序不獨立?！秾徖碇改稀返?1條第3款規(guī)定：“訴前提出申請的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在人民法院簽發(fā)人身安全保護裁定之后15日之內(nèi)提出離婚訴訟。逾期沒有提出離婚訴訟的，人身安全保護裁定自動失效?！边@使得人身安全保護裁定制度依附于離婚訴訟，沒有獨立的適用程序。[8]另外，筆者在走訪中發(fā)現(xiàn)，一些家庭暴力的受害者并不想離婚，只是想讓施暴者不再施暴。在這種情況下，這些受害者將無法通過申請人身安全保護裁定來保護自己的合法權(quán)益。

（二）人身安全保護裁定在實施過程中的問題

1.人身安全保護裁定的知名度較低

人身安全保護裁定從 2008年實施至今已有 6年，但是對大眾而言，它依然是一個新鮮事物，很多人對其知之甚少，甚或聞所未聞。筆者調(diào)查問卷中的數(shù)據(jù)顯示：在公安機關(guān)人員中，有8.8%的人聽說過人身安全保護裁定，4.7%的人對其內(nèi)容有一定的了解；在企（事）業(yè)單位人員、個體戶等中，有4.6%的人聽說過人身安全保護裁定，1.1%的人對其內(nèi)容有一定的了解；在曾經(jīng)受過家庭暴力的人員中，有5.2%的人聽說過人身安全保護裁定，1.4%的人對其內(nèi)容有一定的了解?？梢?，很多人不知道人身安全保護裁定，更不了解其內(nèi)容。

2.人身安全保護裁定的申請率低

人身安全保護裁定在實際的應(yīng)用中并沒有完全達到制定者所期望的效果，很多基層法院很少甚至從來沒有簽發(fā)過人身安全保護裁定。2010年，全國72家試點法院僅受理了52份人身安全保護裁定的申請，實際簽發(fā)48份。[9]從2010年11月到2011年10月，作為全國反家庭暴力人身保護試點法院之一的江蘇省高郵法院審理了近千起離婚案件，其中約四成是由家庭暴力引發(fā)的，卻只有4人成功申請了人身安全保護裁定。[10]筆者認(rèn)為，主要原因有以下幾點：（1）很多人不知道人身安全保護裁定為何物。（2）受到“家丑不可外揚”的傳統(tǒng)觀念的束縛，有些受害者選擇忍氣吞聲或者請求親屬的調(diào)解。（3）取證難。家庭暴力隱藏在家庭內(nèi)部，很少為外界所知，具有較強的隱秘性。受害者在忍受身體和精神上的創(chuàng)傷時，很難想到保留和收集證據(jù)。

3.人身安全保護裁定在執(zhí)行中面臨尷尬局面

一方面，在人身安全保護裁定的執(zhí)行中，各部門、單位的職權(quán)分工不清，尤其是法院與公安機關(guān)的職權(quán)范圍不明朗，也沒有一部法律賦予法院可以通知或要求公安機關(guān)協(xié)助執(zhí)行人身安全保護裁定的職權(quán)。另一方面，一些基層民警認(rèn)為家庭暴力屬于家務(wù)事，不宜過多干預(yù)，導(dǎo)致人身安全保護裁定執(zhí)行不力。

四、人身安全保護裁定的完善建議

（一）制定反家庭暴力法，明確人身安全保護裁定的法律地位

人身安全保護裁定缺乏明確的法律地位，需要制定反家庭暴力法，以法律的形式將這一制度確定下來，才能更好地劃分各部門、單位的職權(quán)范圍，“名正言順”地保護受害人的合法權(quán)益。2011年7月15日，反家庭暴力法立法工作取得突破性進展，全國人大常委會已將反家庭暴力法納入預(yù)備立法項目。這標(biāo)志著全國人大常委會對這部法律的研究論證工作正式開始。[11]

（二）完善人身安全保護裁定的內(nèi)容

1.擴大人身安全保護裁定的適用范圍

家庭暴力不僅僅存在于夫妻之間，也存在于父母子女之間。另外，隨著時代的變遷，非婚同居者越來越多，同居暴力由此產(chǎn)生。同居暴力是指發(fā)生在不存在婚姻家庭關(guān)系但長期共同生活的情侶之間的一種暴力行為。[12]同居暴力和家庭暴力具有很多相似之處，其社會危害性亦不容小覷。因此，人身安全保護裁定的適用范圍應(yīng)當(dāng)包括家庭成員以及同居關(guān)系成員。

2.明確人身安全保護裁定申請主體的范圍

申請主體應(yīng)當(dāng)包括家庭暴力的受害者以及其他知情的自然人、法人或者組織。根據(jù)民法意思自治原則，其他知情的自然人、法人或組織應(yīng)當(dāng)在經(jīng)受害人同意的情況下才可以向人民法院申請人身安全保護裁定。另外，應(yīng)當(dāng)讓公安機關(guān)、人民檢察院等承擔(dān)強制申請人身安全保護裁定的義務(wù)。設(shè)立人身安全保護裁定的目的就是讓公權(quán)力介入家庭暴力。如果還是“可以申請”或者“經(jīng)受害人同意才可申請”，就體現(xiàn)不出公權(quán)力干預(yù)的特點。

3.確定人身安全保護裁定申請程序的獨立性

人身安全保護裁定的申請以提起離婚訴訟為前提實為不妥，應(yīng)當(dāng)確定獨立的人身安全保護裁定申請程序，以符合社會、家庭的多樣性特點和適合現(xiàn)實的需要。設(shè)置人身安全保護裁定制度，就是要讓施暴者認(rèn)識到施暴行為的違法性和危害性，促使其悔過并矯正其行為，最終讓家庭成員和睦相處，而不是僅僅為了讓受害人脫離存在家庭暴力的家庭或避免遭受家庭暴力的痛苦。因此，以離婚為申請人身安全保護裁定的條件，不僅無法促進家庭和睦，反而會提高我國的離婚率，不利于社會的穩(wěn)定和發(fā)展。

（三）增強人身安全保護裁定的執(zhí)行力度

1.加強人身安全保護裁定制度的宣傳教育

在實踐中，人身安全保護裁定并不為公眾所知悉，并且受害人出于種種考慮，不愿意申請人身安全保護裁定。因此，相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)通過網(wǎng)絡(luò)、報刊等媒體對人身安全保護裁定進行大量的宣傳，同時引導(dǎo)公眾摒棄傳統(tǒng)思想觀念，增強法制意識，維護合法權(quán)益。

2.明確各部門、單位在執(zhí)行人身安全保護裁定中的職權(quán)范圍

應(yīng)當(dāng)明確法院、公安機關(guān)、村（居）民委員會等部門、單位執(zhí)行人身安全保護裁定時的職權(quán)范圍，賦予人民法院要求公安機關(guān)協(xié)助執(zhí)行人身安全保護裁定的職權(quán)。只有在職權(quán)清晰、各司其職、相互配合的情況下，人身安全保護裁定才能在反家庭暴力中發(fā)揮出其應(yīng)有的作用。

3.加強對相關(guān)執(zhí)法人員的反家庭暴力知識的宣傳和培訓(xùn)

執(zhí)法人員是公民權(quán)益的保護者。應(yīng)當(dāng)提高他們對家庭暴力危害性和違法性的認(rèn)識，增強反家庭暴力的責(zé)任意識，充分認(rèn)識和了解人身安全保護裁定的內(nèi)容和目的，為反家庭暴力和執(zhí)行人身安全保護裁定奠定結(jié)實的理論基礎(chǔ)。

結(jié)語

家庭是社會的組成部分，家庭和諧是社會和諧的基礎(chǔ)。預(yù)防和制止家庭暴力不僅僅是夫妻的責(zé)任，更需要社會成員的共同參與。在社會主義法制體系下，反家庭暴力不能僅僅依靠傳統(tǒng)的事后救濟措施，也需要借助人身安全保護裁定這一事前措施來保護受害人的合法權(quán)益。人身安全保護裁定盡管不能消除家庭暴力，但是能夠最大限度、及時地保護受害人，避免家庭暴力升級為嚴(yán)重的刑事犯罪。因此，寄希望于反家庭暴力法的頒布，寄希望于人身安全保護裁定制度的完善，使之更為有效地預(yù)防和制止家庭暴力。

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[5]薛寧蘭,胥麗.論家庭暴力防治法中的民事保護令制度[J].中華女子學(xué)院學(xué)報,2012(4).

[6]李陽家暴離婚案宣判北京法院首發(fā)“人身保護令”[EB/OL].http://www.ce.cn/xwzx/shgj/gdxw/201302/04/t20130204_24093531.s html,2013-12-20.

[7]反家暴“保護令”亟待完善立法[EB/OL].http://lzcb.gansudaily.co m.cn/system/2012/03/12/012402569.shtml,2013-12-20.

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[9]賈云飛.反家庭暴力立法中民事保護令制度的引進與完善[J].河北工業(yè)大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2012(4).

[10]高郵法院試點“人身保護令”遇冷[EB/OL].http://www.yznews.c om.cn/yznews08/2011-10/08/content_3735016.htm,2013-12-22.

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