湯杰

摘 要：十一屆全國人大常委會第三十次會議審議通過的《關(guān)于修改〈中華人民共和國勞動合同法〉的決定》，從設(shè)立經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)許可、進一步界定“三性”工作崗位范圍、嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量、落實被派遣者同工同酬權(quán)利和加重違法行為法律責(zé)任等方面作出了新的法律規(guī)定。決定實施后，國有電解鋁企業(yè)大量使用勞務(wù)派遣工的法律依據(jù)將不復(fù)存在，需要根據(jù)國家法律環(huán)境的變化，及時調(diào)整勞動用工結(jié)構(gòu)，嚴(yán)格規(guī)范勞務(wù)派遣用工管理，防范企業(yè)用工法律風(fēng)險，構(gòu)建和諧穩(wěn)定勞動關(guān)系。

關(guān)鍵詞：勞動合同法 勞務(wù)派遣 用工結(jié)構(gòu) 勞動關(guān)系

中圖分類號：F240 文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：1004-4914（2014）02-076-02

一、《勞動合同法》勞務(wù)派遣制度修訂背景

2008年《勞動合同法》首次對勞務(wù)派遣內(nèi)容進行了規(guī)定。該法頒布實施后，出現(xiàn)了勞務(wù)派遣單位數(shù)量大幅增加、勞務(wù)派遣用工規(guī)模迅速擴大的情況。根據(jù)全國總工會測算，全國被派遣勞動者人數(shù)2011年達到3700萬。實踐中，勞務(wù)派遣用工存在一系列突出問題，表現(xiàn)在：一是勞務(wù)派遣單位過多過濫，經(jīng)營不規(guī)范。二是許多用工單位長期大量在非臨時性、輔助性或者替代性工作崗位使用勞務(wù)工，有的單位甚至把勞務(wù)派遣作為主要用工形式。國有企業(yè)使用勞務(wù)派遣工最為集中，金融、郵政、電信、電力、石油等大型國有企業(yè)勞務(wù)派遣用工比例占職工總數(shù)的1/3以上。三是被派遣勞動者的合法權(quán)益得不到有效保障，同工不同酬、不同保障待遇的問題比較突出，參與企業(yè)民主管理和參加工會組織等權(quán)利得不到很好落實，一些勞務(wù)工長期沒有歸屬感，心理落差較大。勞務(wù)派遣用工制度的濫用不僅損害了勞動者的合法權(quán)益，也對常規(guī)的用工方式和勞動合同制度造成較大沖擊，并給和諧勞動關(guān)系和社會穩(wěn)定帶來負(fù)面影響。

全國人大常委會在2008年和2011年對勞動合同法進行了執(zhí)法檢查，兩次執(zhí)法檢查報告中都明確要求，要嚴(yán)格規(guī)范勞務(wù)派遣用工，保障被派遣勞動者的合法權(quán)益。全國人大常委會領(lǐng)導(dǎo)同志多次作出重要指示，要求從維護工人階級主體地位、鞏固黨的執(zhí)政基礎(chǔ)的高度來認(rèn)識這個問題，加強調(diào)查研究，從法律上嚴(yán)格規(guī)范勞務(wù)派遣用工。

二、國有電解鋁企業(yè)勞務(wù)派遣用工現(xiàn)狀及存在問題

（一）現(xiàn)狀及存在問題

1.大量使用勞務(wù)派遣工。某集團公司所屬7家電解鋁企業(yè)中有5家企業(yè)采用勞務(wù)派遣用工形式，勞務(wù)派遣用工平均比例達30%。

2.大量勞務(wù)派遣工不在“三性”崗位上。大量勞務(wù)工所從事的崗位并不具有“臨時性、輔助性、替代性”，許多電解鋁企業(yè)在電解工、陽極組裝、鑄造等基本崗位上大量使用勞務(wù)派遣工。

3.勞務(wù)派遣工與合同制員工收入差較大。調(diào)研表明，勞務(wù)派遣與勞動合同制員工，特別是與無固定期限的勞動合同制員工之間存在工資福利待遇上的較大差異。盡管在有的企業(yè)已經(jīng)推行了勞務(wù)派遣工與勞動合同用工同工同酬改革，但在福利待遇上仍沒統(tǒng)一。

4.勞務(wù)派遣工流動性大。大量使用勞務(wù)派遣工，因同工不同酬，勞務(wù)派遣工缺乏歸屬感，不僅流動率非常高，而且在企業(yè)內(nèi)部形成了一個獨特的利益群體，他們提出自己的利益訴求，而當(dāng)其利益訴求難以滿足時，往往會出現(xiàn)大規(guī)模的人員流動，不僅造成企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營受到影響，而且造成企業(yè)聲譽的損害。

（二）原因分析

1.電解鋁企業(yè)生產(chǎn)特性決定了企業(yè)采取靈活的用工制度。電解鋁屬于周期性行業(yè)，公司經(jīng)濟效益和國內(nèi)國際經(jīng)濟波動相關(guān)性較強，當(dāng)經(jīng)濟形勢好的時候，經(jīng)營狀況相對就比較好，當(dāng)經(jīng)濟形勢不好的時候，經(jīng)營的難度就比較大。因此，建立規(guī)范性與靈活性相結(jié)合的勞動用工制度，是這個行業(yè)的基本要求。勞務(wù)派遣用工作為一種靈活的勞動用工方式，遂被大量企業(yè)采用。

2.招工難導(dǎo)致國有電解鋁企業(yè)大量使用勞務(wù)派遣工。電解鋁企業(yè)工作環(huán)境較差，勞動強度較大，并且由于工資水平與其他企業(yè)相比缺乏競爭力，導(dǎo)致招聘難成為電解鋁企業(yè)普遍存在的問題。一些企業(yè)在招不到正式工的情況下，為了彌補勞動力缺口，只能大量使用勞務(wù)派遣工。

3.國有企業(yè)工資總額的嚴(yán)格控制導(dǎo)致電解鋁企業(yè)大量使用勞務(wù)派遣工。對國有企業(yè)而言，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門對其實施嚴(yán)格的工資總額控制，工資總額的增加受制于企業(yè)效益增長。由于在企業(yè)核算上，勞務(wù)派遣工的工資一般不納入企業(yè)工資總額核算而以勞務(wù)費的形式指出，不受企業(yè)工資總額的控制，企業(yè)大量使用勞務(wù)派遣工既可以滿足生產(chǎn)經(jīng)營活動擴張對人才和勞動力的需求，又可以規(guī)避企業(yè)工資總額的控制，維護正式職工的利益。

三、《勞動合同法》勞務(wù)派遣制度法律修改對國有電解鋁企業(yè)勞務(wù)派遣用工的影響

（一）修改后法律嚴(yán)格限制勞務(wù)派遣工崗位范圍，電解鋁企業(yè)主營業(yè)務(wù)崗位將不能使用勞務(wù)派遣工

修改后的勞動合同法第66條規(guī)定：“合同用工是我國企業(yè)的基本用工形式，勞務(wù)派遣用工是補充形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。”“臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供輔業(yè)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。”“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。”

修訂后勞動合同法規(guī)定，勞務(wù)派遣用工是補充形式，“只能”在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施，明確禁止用工企業(yè)在主要工作崗位采用勞務(wù)派遣用工形式。根據(jù)勞動合同法關(guān)于“三性”崗位定義，電解鋁企業(yè)電解、陽極組裝、鑄造等主要生產(chǎn)崗位不屬于臨時性、替代性、輔助性崗位，自2013年7月1日期不能再使用勞務(wù)派遣工。對符合條件使用勞務(wù)派遣工的，勞務(wù)派遣工的數(shù)量也將會受到一定的限制。

（二）修改后法律落實被派遣勞動者享有與用工單位勞動者同工同酬的權(quán)利，電解鋁企業(yè)用工成本將會上升endprint

修訂前的勞動合同法第63條規(guī)定：“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定?！毙抻喓蟮膭趧雍贤ǖ?3條在原內(nèi)容的基礎(chǔ)上增加了一款，規(guī)定：“用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法?！?/p>

本次修改，使同工同酬原則得以細(xì)化，同工同酬的標(biāo)準(zhǔn)更加明確，用工單位尤其是之前在勞動合同制員工和被派遣員工之間實行不同勞動報酬分配方案的用工單位，需要及時調(diào)整不合理的薪酬方案，以免招致不必要的風(fēng)險。該規(guī)定的實施，將會提升電解鋁企業(yè)勞務(wù)派遣用工成本，電解鋁企業(yè)需要考慮原勞務(wù)派遣用工崗位是否繼續(xù)使用勞務(wù)派遣用工，如不使用勞務(wù)派遣用工，則既可以使用正式用工，也可以考慮將相關(guān)工作進行勞務(wù)外包。如繼續(xù)使用勞務(wù)派遣用工，應(yīng)當(dāng)避免和糾正“混崗”使用的問題，即不能在同類崗位上既使用合同工又使用勞務(wù)派遣工。

關(guān)于同工同酬的理解，全國人大常委會法制工作委員會社會法室編著的《勞務(wù)派遣制度與法律適用》一書認(rèn)為：“同工同酬不能簡單地理解為同崗位報酬、福利待遇等在數(shù)量上相同。由于能力、受教育程度等個體差異，即使在同一崗位上，付出等量勞動，并不一定能創(chuàng)造等量價值，即使創(chuàng)造等量價值，也還存在年資、以往對企業(yè)的貢獻等差異。我們考慮，同工同酬應(yīng)著重強調(diào)對員工實行統(tǒng)一的分配制度，只要企業(yè)將派遣工與正式工納入同一績效考核和工資福利分配制度內(nèi)公平對待，就可認(rèn)為做到了同工同酬?！?/p>

（三）修改后法律對經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)單位實行行政許可，企業(yè)可供選擇的勞務(wù)派遣公司范圍將會大幅縮小

修訂后的第57條規(guī)定：“經(jīng)營勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)具備下列條件，具體要求為：（一）注冊資本不得少于人民幣二百萬元；（二）有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場所和設(shè)施；（三）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件?！薄敖?jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動行政部門依法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)?！?/p>

修訂后的勞動合同法提高了勞務(wù)派遣單位的注冊門檻，將注冊資本由原來的50萬元提升為200萬元，并要求取得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)許可，否則不能經(jīng)營勞務(wù)派遣。資質(zhì)條件提高后，大大壓縮了勞務(wù)派遣公司的生存與盈利空間，部分小型勞務(wù)派遣公司將可能因資質(zhì)不達標(biāo)而被洗牌，企業(yè)可供選擇的勞務(wù)派遣公司范圍將會縮小。

四、對策與建議

修改后法律使國有電解鋁企業(yè)大量使用勞務(wù)派遣工的依據(jù)將不復(fù)存在，國有電解鋁企業(yè)需要根據(jù)國家法律環(huán)境的變化，及時調(diào)整勞動用工結(jié)構(gòu)，嚴(yán)格規(guī)范勞務(wù)派遣用工管理，防范企業(yè)用工法律風(fēng)險，構(gòu)建和諧穩(wěn)定勞動關(guān)系。

（一）對現(xiàn)有業(yè)務(wù)崗位進行梳理，界定“三性”崗位，加快調(diào)整勞動用工結(jié)構(gòu)

國有電解鋁企業(yè)需要根據(jù)公司營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營范圍和電解鋁行業(yè)生產(chǎn)特性，按照勞動合同法第66條關(guān)于勞務(wù)派遣用工崗位“三性”的界定，對本單位勞務(wù)派遣用工情況進行詳細(xì)調(diào)查、摸底，準(zhǔn)確掌握勞務(wù)派遣用工崗位、用工數(shù)量、用工比例等情況及相關(guān)信息，并對現(xiàn)有業(yè)務(wù)崗位進行梳理，明確崗位屬性，哪些屬于主營業(yè)務(wù)崗位，哪些屬于臨時性、替代性、輔助性崗位。對屬于主營業(yè)務(wù)崗位的將不能再使用勞務(wù)派遣工，已使用及時進行清退。清退時對目前在崗且符合崗位要求的，可以轉(zhuǎn)換為勞動合同制員工；對于操作簡單、可以計件的輔助性生產(chǎn)性崗位、長期休假的替代性崗位可以采用勞務(wù)派遣的用工形式，并在可能的情況下采用業(yè)務(wù)外包的方式。對可以使用勞務(wù)派遣工的，要將將勞務(wù)派遣用工納入本單位統(tǒng)一的崗位管理體系。人力資源和社會保障部目前正在起草《關(guān)于勞務(wù)派遣若干規(guī)定》，將對勞務(wù)派遣用工占企業(yè)職工總數(shù)的比例進行明確規(guī)定，現(xiàn)階段根據(jù)國務(wù)院國資委有關(guān)要求，確因工作需要使用勞務(wù)派遣位，要制定切實可行的措施，控制比例。國家相關(guān)比例出臺后，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行國家規(guī)定。

（二）根據(jù)勞動用工結(jié)構(gòu)調(diào)整情況，增加單位工資總額

國有電解鋁企業(yè)現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)崗位勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)為合同制員工后，所形成的工資將不能再通過勞務(wù)費的方式支付，需納入公司工資總額預(yù)算管理，需根據(jù)勞動用工結(jié)構(gòu)調(diào)整情況，增加工資總額。中央企業(yè)需要向國資委爭取增加工資總額政策，便于所屬單位順利調(diào)整用工結(jié)構(gòu)。進一步理順無固定期限勞動合同、九年制等固定期限勞動合同、勞務(wù)派遣工之間的收入分配關(guān)系，要加大績效考核力度，強化二次分配，適度拉開同一崗位不同技能水平、業(yè)績水平的績效工資差距，逐步理順崗位之間的分配關(guān)系。

（三）對現(xiàn)有勞務(wù)派遣公司進行梳理，督促其按勞動合同法規(guī)定進行資質(zhì)升級

國有電解鋁企業(yè)要未雨綢繆，敦促現(xiàn)有勞務(wù)派遣機構(gòu)在規(guī)定的期限內(nèi)完成注冊資本的增資和行政審批，對到期未能完成法定資質(zhì)手續(xù)辦理的，終止勞務(wù)派遣協(xié)議，并由勞務(wù)派遣公司承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，避免因與勞務(wù)派遣機構(gòu)不具備法定資質(zhì)對企業(yè)帶來的風(fēng)險。同時，在與新的勞務(wù)派遣單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議時，應(yīng)審查勞務(wù)派遣單位是否依法取得經(jīng)營勞務(wù)派遣行政許可和是否符合法定設(shè)立條件，避免因與不具備資質(zhì)的勞務(wù)派遣單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議、使用不合法的勞務(wù)派遣用工而承擔(dān)法律責(zé)任的風(fēng)險。

（四）重視員工調(diào)查，預(yù)防群體事件，構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系

用工企業(yè)要認(rèn)真履行用工單位對被派遣勞動者的義務(wù)，定期開展員工調(diào)查，及時了解被派遣員工動態(tài)，建立勞動用工問題診斷和預(yù)警系統(tǒng)。要建立人力資源稽核制度，二級公司人力資源部門要加強對三級公司的人力資源稽查，做到有錯必究，保證三級公司人力資源管理行為的規(guī)范化、合法化，同時也保障人力資源管理制度的落實。要發(fā)揮企業(yè)內(nèi)部勞動爭議調(diào)解委員會的作用，引導(dǎo)勞動者將勞動爭議案件引入企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解，對一些群體性事件要制定預(yù)案，預(yù)防事態(tài)擴大，做到依法依規(guī)處理勞動爭議，維護企業(yè)、勞動者合法權(quán)益，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。

參考文獻：

[1] 騰煒主編.勞務(wù)派遣制度與法律適用.中國法制出版社，2013

[2] 黃樂平，朱茂林，楊永琦著.新法下的勞務(wù)派遣操作實務(wù)與風(fēng)險防控.法律出版社，2013

[3] 王樺宇著.勞務(wù)派遣法律實務(wù)操作指引.中國法制出版社，2012

[4] 丁薛祥主編.人才派遣理論規(guī)范與實務(wù).法律出版社，2006

（作者單位：中電投寧夏青銅峽能源鋁業(yè)集團有限公司 寧夏銀川 750002）

（責(zé)編：賈偉）endprint