姜海順，景明浩

（延邊大學 法學院，吉林 延吉 133002）

成年監(jiān)護是指依法對無行為能力或限制行為能力的成年人（包括老年人和精神障礙人）的人身、財產及其他合法權益進行監(jiān)督和保護的法律制度。成年監(jiān)護制度的確立是人口壽命延長和老齡化程度加深的必然要求。目前，我國民法只有有關精神病人監(jiān)護方面的規(guī)定，而無老年人監(jiān)護方面的立法內容。相比之下，《韓國民法典》采用民法修正案的立法模式，全面實施了成年監(jiān)護制度，試圖更好地保護由于人口高齡化和疾病等原因，而導致的生活不能自理的老年人及其他需要他人關照的成年被監(jiān)護人的利益。因此，本文通過韓國成年監(jiān)護制度的介紹和分析，為我國成年監(jiān)護制度的構建提出若干建議。

一、韓國成年監(jiān)護制度的出臺經過

隨著醫(yī)學技術的提高和營養(yǎng)狀態(tài)的改善，人類的壽命越來越延長，因而不可避免地出現(xiàn)了高齡人增多與長期高齡化的現(xiàn)象。隨著老年癡呆患者等精神障礙人的逐漸增多，需要保護的被保護人的形態(tài)和程度也變得多種多樣。因此，原有的限制行為能力人、無行為能力人的相關規(guī)定和監(jiān)護制度，在高齡人和精神障礙人的保護方面，無法發(fā)揮其應有的作用，［1］修改原有的限制行為能力人、無行為能力人的相關規(guī)定和監(jiān)護制度，引入成年監(jiān)護制度等問題被提到了議事日程上。

從2004年開始，韓國國會一直在探討有關成年監(jiān)護制度的議案。2004年4月15日，國會第17次會議對成年監(jiān)護制度立法的結論是“制定特別法或需要大范圍的改動，因此作為長期檢討的課題，在這次的修改對象中排除”。第20次會議的結論是“分類為長期檢討的課題，建議于民法修改之后，重新檢討”。之后，相關部門曾向國會提出過三個法案，如2006年提出過“有關成年監(jiān)護制度的法案”（2006年8月由李恩英議員發(fā)起），“民法的部分修正案”（大法院組成成年監(jiān)護制度研究班根據研究結果提出的法案，2006年12月由李恩英議員等21人發(fā)起），“民法的部分修正案”（殘疾人團體和老年團體組成的成年監(jiān)護促進連帶組織起草，2007年11月由張香淑議員發(fā)起）。但是上述法案因新一屆國會的誕生，在沒有進行充分討論的狀態(tài)下自動廢止了。

韓國國會于2009年對成年監(jiān)護制度進行立法預告，2009年2月至2010年2月期間，完成了法務部民法改正委員會的政府法案；殘疾人團體起草，由樸銀珠議員發(fā)起的民法的部分改正法案；羅敬遠議員發(fā)起的殘疾成年監(jiān)護法案；韓國法務部門發(fā)起的成年監(jiān)護法案等。經過充分的協(xié)商和討論，國會法制委員會的全體會議于2010年12月7日通過了成年監(jiān)護制度的法案，［2］2011年3月7日以《民法修正案》的方式頒布，并于2013年7月1日起開始試行。韓國的成年監(jiān)護制度的內容規(guī)定在《韓國民法典》第四編第五章的“監(jiān)護”一章中，也就是第928條至第959條規(guī)定的32個條文的內容?？梢哉f，《韓國民法典》的成年監(jiān)護制度是全面考慮并努力接受一直以來被法律排除在外的關于人的能力問題及其內容的結果?，F(xiàn)行的韓國成年監(jiān)護制度的內容主要包括法定監(jiān)護制度和意定監(jiān)護制度。

二、韓國的法定成年監(jiān)護制度

（一）成年監(jiān)護的開始與終止

家庭法院可以根據本人、配偶、4寸以內的親屬、未成年人的監(jiān)護人、未成年人的監(jiān)護監(jiān)督人、限定監(jiān)護人、限定監(jiān)護監(jiān)督人、特定監(jiān)護人、特定監(jiān)護監(jiān)督人、檢察官、地方團體負責人等的申請，對因疾病、障礙、高齡或其他精神方面的限制，持續(xù)缺乏獨立處理各種事務能力人，經審理宣布成年監(jiān)護的開始（《韓國民法典》第9條第1款、第2款）。對持續(xù)缺乏獨立處理各種事務能力人的判斷，是經專家鑒定，由家庭法院作出裁決。

另外，成年監(jiān)護的終止，可以依據本人、配偶、4寸以內的親屬、成年監(jiān)護人、成年監(jiān)護監(jiān)督人、限定監(jiān)護人、限定監(jiān)護監(jiān)督人、特定監(jiān)護人、特定監(jiān)護監(jiān)督人、檢察官、地方團體負責人等的申請，宣布成年監(jiān)護的終止（《韓國民法典》第11條第3款）。

（二）成年監(jiān)護人的選任與范圍

1.成年監(jiān)護人的選任

在韓國，承擔選任監(jiān)護人職能的司法部門是家庭法院。家庭法院進行成年監(jiān)護開始的審判時，應依據職權為被宣告的成年人選任監(jiān)護人（《韓國民法典》第929條、第936條第1款）。成年監(jiān)護人死亡、缺格或因其他事由不能擔任監(jiān)護人的，依據被監(jiān)護人本人、配偶、4寸以內的親屬、未成年人的監(jiān)護人、未成年人的監(jiān)護監(jiān)督人、限定監(jiān)護人、限定監(jiān)護監(jiān)督人、特定監(jiān)護人、特定監(jiān)護監(jiān)督人、檢察官、地方團體負責人等的申請，選任監(jiān)護人（《韓國民法典》第936條第2款）。

作為請求權人，本人及監(jiān)護人應該是沒有問題的。4寸以內的親屬作為請求權人，在韓國社會也是能夠接受的范圍。有爭議的是配偶能否成為請求權人的問題。有人認為，把婚姻關系實質上已經破裂的配偶也納入到請求權人的范圍，有可能出現(xiàn)濫用成年監(jiān)護的情況，因此應該排除此類的配偶。但是新修訂的民法與以往的民法一樣，只根據配偶關系的事實，沒有任何限制地承認配偶的請求權地位。修正后的民法規(guī)定與原民法規(guī)定的根本區(qū)別在于廢除配偶理所當然成為監(jiān)護人（修正前《韓國民法典》第934條）的規(guī)定，只承認具有合法夫妻身份的法律上配偶的請求權。為了防止權利濫用，保護需要保護人的合法權益，配偶成為監(jiān)護人也應通過成年監(jiān)護人的選任過程。［3］

為了保護沒有近親屬的被監(jiān)護人的利益，民法修正案保留了作為公益代表人的檢察官的請求權。但是考慮到在以往的社會現(xiàn)實中，很少由檢察官提出選任監(jiān)護人請求的狀況，許可了解精神障礙人、高齡人日常生活狀況的有關自治團體的負責人提出選任成年監(jiān)護人的請求。

2.成年監(jiān)護人數

修正前的《韓國民法典》規(guī)定的監(jiān)護人數為一人，但是修正后的《韓國民法典》考慮到監(jiān)護成年人的職責是管理成年被監(jiān)護人的人身和財產上一切事務的現(xiàn)實，允許一位成年人的監(jiān)護人為數人（《韓國民法典》第930條第2款）。

選任成年監(jiān)護人之后，家庭法院認為有必要的，依據職權或本人、4寸以內的親屬、利害關系人、檢察官、地方團體負責人等的申請，追加選任監(jiān)護人（《韓國民法典》第936條第3款）。選任數位成年監(jiān)護人的目的在于，通過數位監(jiān)護人的協(xié)作監(jiān)護，更好地保護被監(jiān)護人的利益。數位監(jiān)護人共同分擔的監(jiān)護職責，由家庭法院依據職權劃定。家庭法院也可以變更或解除一部分人的監(jiān)護責任（《韓國民法典》第949條2的第1款、第2款）。

因數位成年監(jiān)護人之間的意見沖突或責任不明，有可能發(fā)生損害被監(jiān)護人利益的情況。在共同行使監(jiān)護責任的過程中，監(jiān)護人不協(xié)助履行監(jiān)護責任的，家庭法院可以根據成年被監(jiān)護人、成年監(jiān)護人、成年監(jiān)護監(jiān)督人或利害關系人的請求，作出代替成年監(jiān)護人意愿的判決（《韓國民法典》第949條2的第3款）。數位監(jiān)護人之間可以分擔監(jiān)護責任，其權限應根據被監(jiān)護人的殘存能力，在限定的范圍內賦予。

3.法人成年監(jiān)護人

法人可以成為成年人的監(jiān)護人（《韓國民法典》第930條第3款），但是不能成為未成年人的監(jiān)護人?？梢猿蔀槌赡瓯O(jiān)護人的法人是社會福祉團體等法人。法人充分利用機構的人員與物質條件行使監(jiān)護職責時，意思能力不充分的成年被監(jiān)護人可以取得比自然人的監(jiān)護更好的服務。

（三）被監(jiān)護人的意愿與身份保護

1.尊重被監(jiān)護人的意愿

家庭法院選任被監(jiān)護人的監(jiān)護人，應尊重被監(jiān)護人的意愿。選任監(jiān)護人應考慮成年被監(jiān)護人的健康狀況、生活關系、財產狀況；考慮擬成為監(jiān)護人的職業(yè)與監(jiān)護經驗的有無；考慮監(jiān)護人和被監(jiān)護人之間利害關系的有無等（《韓國民法典》第936條第4款）。

2.被監(jiān)護人的身份保護

成年的被監(jiān)護人，在自己的能力限度內，可以單獨決定與人身相關的事項（《韓國民法典》第947條2的第1款）。在居住與遷移、探望、醫(yī)學治療等問題上，應優(yōu)先考慮被監(jiān)護人的意見，監(jiān)護人應經常與被監(jiān)護人交談，掌握被監(jiān)護人的希望及其愿望。監(jiān)護人把監(jiān)護權讓與第三人的，被監(jiān)護人可以取消其讓與。沒有取得監(jiān)護監(jiān)督人的同意而讓與監(jiān)護權的，被監(jiān)護人或監(jiān)護監(jiān)督人可以取消其讓與（《韓國民法典》第951條）。因治療的目的需要隔離被監(jiān)護人于精神病醫(yī)院或其他場所的，監(jiān)護人應取得家庭法院的許可。對傷害身體的醫(yī)療行為，被監(jiān)護人無法進行同意表示的，其監(jiān)護人可以代其進行。但醫(yī)療行為的直接結果、有死亡或致殘危險的，應取得家庭法院的許可。由于許可程序有可能造成治療的遲延，而對被監(jiān)護人的生命造成危險或身心重大障礙的，可以事后請求許可（《韓國民法典》第947條2的第2款、第3款、第4款）。

3.被監(jiān)護人的遺囑

被監(jiān)護人只有在恢復意識能力的情況下，才能設立遺囑。被監(jiān)護人設立的遺囑應附有醫(yī)生簽字捺印的對被監(jiān)護人身心恢復狀態(tài)的報告（《韓國民法典》第1063條）。

（四）成年監(jiān)護人的缺格事由、變更、卸任

1.成年監(jiān)護人的缺格事由

成年監(jiān)護人應具備承擔監(jiān)護責任的資格。只有具備完全行為能力的人擔任成年監(jiān)護人，才能有效地保護成年被監(jiān)護人的利益?！俄n國民法典》第937條，規(guī)定了成年監(jiān)護人的缺格事項，明確了缺格人的范圍：第一，未成年人因不具有完全行為能力，不能成為成年監(jiān)護人；第二，成年被監(jiān)護人、被限定成年監(jiān)護人、被特定成年監(jiān)護人、被意定成年監(jiān)護人，不能成為成年監(jiān)護人；第三，被宣告回生程序開始或破產的人，不能成為成年監(jiān)護人；第四，被宣告停止資格以上刑事處罰并正在服刑的人，不能成為監(jiān)護人；第五，被家庭法院解任的法定代理人，不能成為監(jiān)護人；第六，被家庭法院解任的成年監(jiān)護人、限定成年監(jiān)護人、特定成年監(jiān)護人、任意成年監(jiān)護人及其成年監(jiān)護監(jiān)督人，不能成為監(jiān)護人；第七，失蹤的人不能成為監(jiān)護人；第八，與被監(jiān)護人有訴訟關系的人或者其配偶、直系血親，不能成為監(jiān)護人。

2.成年監(jiān)護人的卸任與變更

《韓國民法典》第939條規(guī)定了監(jiān)護人的卸任制度。在監(jiān)護人的卸任問題上是不區(qū)分成年監(jiān)護與未成年監(jiān)護問題的。監(jiān)護人是為了需要照顧的成年或未成年被監(jiān)護人的利益而履行監(jiān)護職責，因此，當監(jiān)護人具備年老、有病、負擔重或其他無法忠實履行監(jiān)護職責的正當理由時，有權辭去監(jiān)護人資格。監(jiān)護人卸任監(jiān)護的方式是家庭法院的許可。監(jiān)護人向家庭法院請求辭去監(jiān)護人資格時，應同時請求選任新的監(jiān)護人，以便于保護需要關照的成年被監(jiān)護人。

《韓國民法典》第940條規(guī)定了監(jiān)護人的解雇制度。監(jiān)護人的解雇制度與監(jiān)護人的卸任制度一樣，其目的都是為了保護需要照顧的被監(jiān)護人的利益，兩者的主要區(qū)別在于監(jiān)護人的主動行為與被動行為。監(jiān)護人的卸任是監(jiān)護人主動辭去監(jiān)護職責，而監(jiān)護人的解雇是法院裁決剝奪監(jiān)護人的監(jiān)護職責。監(jiān)護人行使監(jiān)護職責有顯著不當行為的或有不能擔任監(jiān)護職責事由的，家庭法院經裁決解雇監(jiān)護人。解雇監(jiān)護人的請求由被監(jiān)護人或其親屬向家庭法院提出。家庭法院通過訴訟程序解雇監(jiān)護人的，應更換新的監(jiān)護人，以便于關照需要照顧的成年被監(jiān)護人。

（五）成年監(jiān)護人的職責

1.調查成年被監(jiān)護人的財產并制作目錄

被選任的監(jiān)護人，應及時調查被監(jiān)護人的財產，并于兩個月之內制作其目錄。有正當理由的應得到家庭法院的許可延長其期限。設有監(jiān)護監(jiān)督人的監(jiān)督人未參與而制作的財產調查和制作的目錄不能發(fā)生法律效力（《韓國民法典》第941條）。另外，監(jiān)護人和被監(jiān)護人之間存在債權債務關系的，設有監(jiān)護監(jiān)督人的監(jiān)護人應在制作財產目錄之前向監(jiān)督人提示，如果監(jiān)護人明知對被監(jiān)護人有債權而怠于向監(jiān)督人提示的，視為放棄債權（《韓國民法典》第942條）。

2.增進被監(jiān)護人的福利

監(jiān)護人應全方位地考慮被監(jiān)護人的財產管理與身份保護等事項，依照符合被監(jiān)護人福利的方法處理各種事務。在不影響被監(jiān)護人福利的前提下，應尊重被監(jiān)護人的意愿（《韓國民法典》第947條）。監(jiān)護人違背上述有利于被監(jiān)護人福利事項的，可作為變更監(jiān)護人的事由。另外，家庭法院認為監(jiān)護人的監(jiān)護行為不利于被監(jiān)護人福利的，可以介入財產管理并作出與監(jiān)護責任相關的必要的處分決定（《韓國民法典》第954條）。

3.財產管理權與代理權

成年監(jiān)護人成為成年被監(jiān)護人的法定代理人，家庭法院不僅可以決定法定代理人的代理權范圍，還可以決定與成年被監(jiān)護人人身相關的權利范圍。家庭法院認為其法定代理人的權限范圍不合適的，可以經本人、配偶、4寸以內的親屬、成年監(jiān)護人、成年監(jiān)護監(jiān)督人、檢察官、地方團體負責人等的申請，變更其權限范圍（《韓國民法典》第938條）。

代理以成年被監(jiān)護人的行為為目的的負擔債務的法律行為的，應取得本人的同意。進行有可能侵害被監(jiān)護人利益，與被監(jiān)護人利益相反行為的，除了有監(jiān)護監(jiān)督人的情況外，應選任特別代理人（《韓國民法典》第949條3）。特別是代理被監(jiān)護人進行營業(yè)行為，借錢行為，只負擔義務的行為，不動產等重要財產的得失為目的的權利變更行為，訴訟行為，對繼承的承認、限定承認、拋棄及遺產分割的協(xié)議行為等應取得監(jiān)護監(jiān)督人的同意（《韓國民法典》第950條第1款）。另外，成年監(jiān)護人代理被監(jiān)護人出賣、出租、設定全額租賃（租賃房屋時，出租人向承租人收取房價50%以上的金額，而不支付月租的租賃形式）、設定抵押、解除租賃、解除全額租賃被監(jiān)護人居住的房屋和土地及其相應行為的，應取得家庭法院的許可（《韓國民法典》第947條2的第5款）。

在有可能侵害被監(jiān)護人利益的情況下，應該取得監(jiān)護監(jiān)督人的同意，而沒有取得同意的，家庭法院可以根據監(jiān)護人的請求，作出代替監(jiān)護監(jiān)督人同意的許可。如果監(jiān)護人沒有取得監(jiān)護監(jiān)督人的同意，進行上述行為的，被監(jiān)護人、監(jiān)護監(jiān)督人可以取消其行為（《韓國民法典》第950條第2款、第3款）。

成年被監(jiān)護人取得成年監(jiān)護人同意后，可以結婚（《韓國民法典》第808條第2款）。協(xié)議離婚，也應當取得父母或成年監(jiān)護人的同意（《韓國民法典》第835條）。養(yǎng)父母或養(yǎng)子女為成年被監(jiān)護人的，只有經過成年監(jiān)護人的同意，才能達成罷養(yǎng)協(xié)議（《韓國民法典》第903條）。

4.成年監(jiān)護的終止與財產的管理

《韓國民法典》第957條規(guī)定，監(jiān)護關系終止后，成年監(jiān)護人應按時清點財產。其期限是終止成年監(jiān)護之日起的一個月之內。有正當事由的可以取得家庭法院的許可延長其期限。有監(jiān)護監(jiān)督人而沒有參與財產清點的，其財產清點無效。成年監(jiān)護人應把監(jiān)護管理的相關情況，報告給被監(jiān)護人本人及其繼承人。成年監(jiān)護終止后，成年監(jiān)護人應根據《韓國戶籍法》的規(guī)定申告監(jiān)護終止的事項，其期限是成年監(jiān)護終止之日起的一個月之內。成年監(jiān)護人不按時履行申告義務的，可以處5萬韓元以下的罰金。

（六）成年監(jiān)護人的監(jiān)督

《韓國民法典》在廢止親族會的同時，新設了成年監(jiān)護監(jiān)督人制度。

1.成年監(jiān)護監(jiān)督人的選任

家庭法院認為有必要的，可以依據職權或經利害關系人的申請，選任監(jiān)護監(jiān)督人。可以向家庭法院申請成年監(jiān)護監(jiān)督人的主體是成年被監(jiān)護人及其親屬、成年監(jiān)護人、檢察官、地方團體負責人。原來的成年監(jiān)護監(jiān)督人因死亡、缺格或其他事由不能履行監(jiān)督責任的，家庭法院可以依據職權或經成年被監(jiān)護人及其親屬、成年監(jiān)護人、檢察官、地方團體負責人等的申請，選任監(jiān)護監(jiān)督人（《韓國民法典》第940條4）。

家庭法院可以依據職權或經成年被監(jiān)護人、監(jiān)護監(jiān)督人、民法第777條規(guī)定的親屬（8寸以內的血親、4寸以內的姻親、配偶）及其他利害關系人、檢察官、地方團體負責人等的申請，調查被監(jiān)護人的財產狀況，針對財產管理等與監(jiān)護義務的履行相關的事項，可以向監(jiān)護人作出必要的命令（《韓國民法典》第954條）。

2.成年監(jiān)護監(jiān)督人的職責

成年監(jiān)護的監(jiān)督人隨時可以要求成年監(jiān)護人提出與履行成年監(jiān)護義務相關的報告和財產目錄，調查被監(jiān)護人的財產狀況（《韓國民法典》第953條）。

監(jiān)護監(jiān)督人監(jiān)督監(jiān)護人的監(jiān)護事務，沒有監(jiān)護人的應及時向家庭法院提出選任監(jiān)護人的請求。被監(jiān)護人的人身或財產方面出現(xiàn)緊急情況的，監(jiān)督人可以親自做出必要的處分行為。對監(jiān)護人和被監(jiān)護人之間存在意見分歧的代理事項，由監(jiān)護的監(jiān)督人代理被監(jiān)護人進行處理（《韓國民法典》第940條6）。

監(jiān)護人代理被監(jiān)護人進行財產變動、訴訟、債權債務的履行等行為的，應事先取得監(jiān)督人的同意，監(jiān)督人可以取消沒有取得監(jiān)督人的同意而監(jiān)護人獨自進行的行為（《韓國民法典》第950條）。

配偶為成年監(jiān)護人的，可以取得監(jiān)護監(jiān)督人的同意，提出親生否認之訴，沒有監(jiān)護監(jiān)督人或監(jiān)督人無法做出同意表示的，可以向家庭法院提出代替監(jiān)督人同意的請求（《韓國民法典》第848條第1款）。

3.成年監(jiān)護監(jiān)督人的缺格事項

監(jiān)護人的缺格事項與監(jiān)護監(jiān)督人的缺格事項相同。下列人員不能成為成年監(jiān)護的監(jiān)督人：第一，未成年人；第二，成年被監(jiān)護人；第三，受到法律回生程序開始決定或被宣告破產的人；第四，被宣告停止資格以上刑事處罰，并正在服刑的人；第五，被家庭法院解任的法定代理人、成年監(jiān)護人及其監(jiān)護監(jiān)督人；第六，失蹤人；第七，與被監(jiān)護人有訴訟關系的人或者其配偶、直系血親。另外，《韓國民法典》第779條規(guī)定的監(jiān)護人的親屬（包括配偶、直系血親及兄弟姐妹、共同生活的直系血親的配偶、共同生活的配偶的直系血親及配偶的兄弟姐妹），不能成為監(jiān)護的監(jiān)督人（《韓國民法典》第940條5）。

三、韓國的意定成年監(jiān)護制度

（一）監(jiān)護契約的設立

1.監(jiān)護契約的意義

監(jiān)護契約是以因疾病、殘疾、高齡或其他原因的精神制約，缺乏處理事務的能力或針對將來缺乏的可能性，事先委托他人進行有關財產管理及身份保護的行為并授予對方代理權為內容的契約（《韓國民法典》第959條14的第1款）。監(jiān)護契約中的被監(jiān)護人是將自己處理事務的權利委托給監(jiān)護人，因此，監(jiān)護契約具有委托契約的性質，原則上應該是無償契約、單務契約。但是根據《韓國民法典》第686條的規(guī)定，監(jiān)護人和被監(jiān)護人在監(jiān)護契約中可以約定監(jiān)護報酬，當事人之間有報酬約定的監(jiān)護契約應屬于有償契約、雙務契約。［4］根據監(jiān)護契約履行的監(jiān)護，稱為意定監(jiān)護。通過監(jiān)護契約成為監(jiān)護人的人成為意定監(jiān)護人。

意定監(jiān)護的根據是契約，因此當事人可以根據契約選任數位監(jiān)護人來處理自己的事務，在本人沒有決定共同代理的原則下，各代理人按契約的規(guī)定履行代理義務。

2.監(jiān)護契約的成立

監(jiān)護契約因需要接受監(jiān)護的本人和將要成為意定監(jiān)護人的雙方當事人的契約而成立。監(jiān)護契約作為本人委托意定監(jiān)護人進行有關財產管理及身份保護行為的契約，對本人的生活產生重大的影響，因此應給予當事人充分的機會考慮訂立契約的事項。同時，為了防止將來發(fā)生糾紛，監(jiān)護契約應按照法定的方式訂立。法律規(guī)定的監(jiān)護契約的訂立方式是公證方式（《韓國民法典》第959條14的第2款）。

訂立契約時，當事人應具有意思能力，只有在具備了解監(jiān)護契約所具有的意義和結果的精神狀態(tài)下訂立的監(jiān)護契約才有效。因此，因疾病、障礙、高齡等因素，精神能力受到一定的限制，但認為具有意思能力的，可以訂立監(jiān)護契約。被限定監(jiān)護人也可以在自己的意思能力的限度內，訂立監(jiān)護契約。但是所要訂立的監(jiān)護契約以限定監(jiān)護人的同意為前提條件，未取得同意的，其限定監(jiān)護人可以取消其契約。［3］

3.監(jiān)護契約的生效

監(jiān)護契約生效的時間，原則上依據當事人在契約中的約定。因此，沒有精神障礙的人，可以針對將來可能發(fā)生癡呆等現(xiàn)象而訂立契約，希望發(fā)生精神障礙時發(fā)生效力；也可以是有一定精神障礙但具有意思表達能力的人，訂立契約并希望契約成立的同時得到意定監(jiān)護。

社會的現(xiàn)實是，監(jiān)護契約中即使是約定契約發(fā)生的條件和時間，也無法判斷是否達到了監(jiān)護契約中約定的“精神狀態(tài)”，也無法排除簽訂不當契約的可能，因此，任意契約簽訂之后，家庭法院應選任意定監(jiān)護的監(jiān)督人。只有家庭法院選任監(jiān)督人之后，任意契約才發(fā)生效力。監(jiān)護監(jiān)督人的設立是通過監(jiān)督意定監(jiān)護人來達到保護被監(jiān)護人利益的目的。監(jiān)護契約從家庭法院選任意定監(jiān)護監(jiān)督人之日起發(fā)生效力。家庭法院決定選任意定監(jiān)護人、意定監(jiān)護監(jiān)督人等與監(jiān)護契約相關事項的，應最大限度地尊重本人意愿（《韓國民法典》第959條14的第3款、第4款）。

對已經備案的監(jiān)護契約，家庭法院只能在為了本人的利益有必要時，才能根據意定監(jiān)護人或意定監(jiān)護監(jiān)督人的請求，進行成年監(jiān)護、限定監(jiān)護或特定監(jiān)護的審判。監(jiān)護契約因成年監(jiān)護或限定監(jiān)護開始的審判而終止。本人為成年被監(jiān)護人、被限定監(jiān)護人或被特定監(jiān)護人的，家庭法院在選任意定監(jiān)護監(jiān)督人時，應進行監(jiān)護終止的審判。如果成年監(jiān)護、限定監(jiān)護措施的持續(xù)有利于保護本人利益的，家庭法院可以不選任意定監(jiān)護監(jiān)督人（《韓國民法典》第959條20）。

4.監(jiān)護契約的撤回

任意契約從本人的角度而言是把有關人身和財產方面的權利許可給監(jiān)護人的契約，但從監(jiān)護人的角度而言又是承擔照顧本人、管理本人財產的責任。因此，合同訂立之后，當事人具有不受合同約束的意思表示的，應賦予當事人撤回契約的權利。但是考慮到契約對當事人的約束力和撤回契約的后果，對契約的撤回采取較為慎重的態(tài)度。因此，只有在選任意定監(jiān)護監(jiān)督人之前，成年監(jiān)護人本人或意定成年監(jiān)護人才可以通過公證方式撤回監(jiān)護契約（《韓國民法典》第959條18的第1款）。

（二）意定監(jiān)護人的職責、阻止與解任

1.意定監(jiān)護人的職責

意定監(jiān)護中的監(jiān)護人的職責是由自由簽訂的監(jiān)護契約決定的。監(jiān)護契約的當事人有權協(xié)商有關財產管理及身份保護的范圍，決定本人因疾病、精神障礙、高齡等引起的精神因素的原因而喪失行為能力時，由監(jiān)護人行使有關財產管理及身份保護的權利。意定監(jiān)護人應負擔委托契約中善良管理人的注意義務，最大限度地尊重當事人的意愿（《韓國民法典》第959條14的第4款）。

2.意定監(jiān)護人的阻止與解任

意定監(jiān)護人，具有《韓國民法典》第937條規(guī)定的監(jiān)護人的缺格事項，進行顯著不利于被監(jiān)護人的行為或具有不適合履行監(jiān)護契約中規(guī)定職責事由的，家庭法院可以通過不選任意定監(jiān)護監(jiān)督人的方法，達到阻止意定監(jiān)護開始、不允許監(jiān)護人行使監(jiān)護權的目的（《韓國民法典》第959條17的第1款）。

意定監(jiān)護的監(jiān)督人已經被選任，意定監(jiān)護生效之后，發(fā)現(xiàn)意定監(jiān)護人進行顯著不利于被監(jiān)護人的行為或具有不適合履行監(jiān)護契約中規(guī)定職責事由的，家庭法院可以根據意定監(jiān)護監(jiān)督人、本人、親屬、檢察官、地方自治團體負責人的請求，解任意定監(jiān)護人（《韓國民法典》第959條17的第2款）。

（三）意定監(jiān)護監(jiān)督人的選任與職責

1.意定監(jiān)護監(jiān)督人的選任

監(jiān)護契約登記之后，發(fā)現(xiàn)本人缺乏處理事務能力的，家庭法院可以依據本人、配偶、4寸以內的親屬、意定監(jiān)護人、檢察官、地方自治團體負責人的請求，選任意定監(jiān)護監(jiān)督人。依據被監(jiān)護人本人以外的人的申請選任意定監(jiān)護監(jiān)督人的，本人有意思表示能力的，家庭法院應預先取得本人的同意（《韓國民法典》第959條15的第1款、第2款）。

沒有意定監(jiān)護監(jiān)督人的，家庭法院可以利用職權或依據本人、親屬、意定監(jiān)護人、檢察官、地方自治團體負責人的請求，選任意定監(jiān)護監(jiān)督人。意定監(jiān)護監(jiān)督人選任之后，家庭法院認為有必要的，可以利用職權或依據本人、親屬、意定監(jiān)護人、檢察官、地方自治團體的請求，追加選任意定監(jiān)護監(jiān)督人（《韓國民法典》第959條15的第3款、第4款）。

意定監(jiān)護監(jiān)督人的缺格事由，準用民法第940條5的相關規(guī)定（《韓國民法典》第959條15的第5款）。

2.意定監(jiān)護監(jiān)督人的職責

意定監(jiān)護監(jiān)督人應監(jiān)督監(jiān)護人的事務，定期向家庭法院報告有關事務的情況，家庭法院認為有必要的，可以要求監(jiān)督人進行監(jiān)督事務的報告，可以命令調查監(jiān)護人的事務、本人的財產狀況，也可以作出其他有關監(jiān)護監(jiān)督職責所必要的處分（《韓國民法典》第959條16的第1款、第2款）。

對意定監(jiān)護的監(jiān)督，準用民法第940條6的第2款、第3款，第940條7及第953條（《韓國民法典》第959條16的第3款）。

（四）意定監(jiān)護的解除

意定監(jiān)護，因監(jiān)護契約的訂立而發(fā)生，也因監(jiān)護契約的解除而終止。家庭法院在選任意定監(jiān)護監(jiān)督人之前，被監(jiān)護人本人或監(jiān)護人可以通過公證方式表達撤銷監(jiān)護契約的意思表示（《韓國民法典》第959條18的第1款）。但是意定監(jiān)護監(jiān)督人被選任之后，因監(jiān)護契約生效，被監(jiān)護人不能作出撤銷監(jiān)護契約的意思表示。

1.正當事由的解除

監(jiān)護契約的目的在于負責被監(jiān)護人本人的財產管理和身份的保護，任意解除監(jiān)護契約有可能發(fā)生危害本人利益的結果。因此，為了維護本人的利益，限制契約當事人隨意解除監(jiān)護契約。對監(jiān)護契約的限制是監(jiān)護契約不同于其他委托契約的特點。［3］選任意定監(jiān)護監(jiān)督人之后，本人或監(jiān)護人只有在有契約一方無法繼續(xù)維持契約或意定監(jiān)護人因重病無法繼續(xù)履行監(jiān)護事務的重大事項等正當事由時，才可以取得家庭法院的許可，終止監(jiān)護契約（《韓國民法典》第959條18的第2款）。

2.監(jiān)護人事由的解除

解除意定監(jiān)護的監(jiān)護人事由包括兩種情況：一是行使監(jiān)護職責時有顯著不利于被監(jiān)護人的不當行為，二是監(jiān)護人發(fā)生了不能擔任監(jiān)護職責的事由，如意定監(jiān)護人挪用本人的財產或虐待本人。監(jiān)護人發(fā)生上述事由的，家庭法院可以根據監(jiān)護監(jiān)督人、本人、親屬或檢察官的請求解雇意定監(jiān)護人（《韓國民法典》第959條17的第2款）。解雇監(jiān)護人的，是否應該更換新的監(jiān)護人的問題，法律沒有加以規(guī)定。因為新的意定監(jiān)護人的選任屬于第三者修改契約的行為，因此，本人有意思自治能力的可以簽訂新的監(jiān)護契約，否則，應該得到法定監(jiān)護人的保護。

3.解除監(jiān)護契約的效果

監(jiān)護契約一經解除，本人與成年監(jiān)護人之間的權利義務關系就不復存在。法律沒有規(guī)定監(jiān)護契約解除之后是否應該進行財產清算的問題，但是依照《韓國民法典》第957條有關監(jiān)護事務的終止和管理計算的規(guī)定，推定契約終止后應該進行財產清算。合法解除監(jiān)護契約的，因契約而發(fā)生的意定監(jiān)護人對被監(jiān)護人的代理權終止。代理權的終止應進行登記，沒有進行登記的不能對抗善意第三人（《韓國民法典》第959條19）。意定監(jiān)護代理權的終止登記，可以防止表見代理的發(fā)生，保障本人利益和交易的安全。

（五）法定監(jiān)護的補充

意定監(jiān)護是本人通過契約處理自己監(jiān)護事務的手段。根據意思自治的原則，應尊重本人的意愿，允許本人簽訂監(jiān)護契約。成年監(jiān)護制度中即使是法定監(jiān)護制度非常完備、具有很多保護措施，如果沒有意定監(jiān)護制度作為補充，就不可能成為完整的成年監(jiān)護制度。在監(jiān)護的設立順序上，意定監(jiān)護優(yōu)先于法定監(jiān)護，意定監(jiān)護已經登記的，原則上不能開始法定監(jiān)護。但是，意定監(jiān)護契約登記之后，為了本人的利益有特別必要的，家庭法院可以根據意定監(jiān)護人或意定監(jiān)護監(jiān)督人的請求，進行成年監(jiān)護、限定監(jiān)護或特定監(jiān)護的裁決。監(jiān)護契約因成年監(jiān)護或限定監(jiān)護開始的裁決而終止（《韓國民法典》第959條20的第1款）。

四、韓國成年監(jiān)護制度對我國的啟示

通過對《韓國民法典》中有關成年監(jiān)護制度的介紹和分析發(fā)現(xiàn)，韓國的成年監(jiān)護制度，從保護本人的理念和尊重本人意愿的觀點出發(fā)，重視了被監(jiān)護人的財產管理以外其人身方面的監(jiān)護。具體來講，以下幾個方面的內容可供我們借鑒：

（一）構建成年監(jiān)護的法律體系

我國民法概括性地規(guī)定了監(jiān)護制度，但其制度并沒有成年監(jiān)護的概念，只有有關精神病人監(jiān)護的規(guī)定，體現(xiàn)了成年監(jiān)護的部分內容。另外，2013年7月1日正式生效的《老年人權益保障法》規(guī)定了老年人享有的權利，明確了政府發(fā)展老齡事業(yè)、做好老年人權益保障工作等事項，但其中并沒有老年人監(jiān)護的相關內容。因此，將成年監(jiān)護納入監(jiān)護制度已成為我國民事立法的重要一環(huán)。

韓國成年監(jiān)護制度的立法理念和立法模式值得我們借鑒?！俄n國民法典》是在沒有改變原來民法結構的基礎上，通過對民法親屬篇的修改，設立了成年監(jiān)護制度。每一項制度的改革與設立需要理念先行，但是再先進的理念，如果離開了制度就沒有落腳點，也就無法解決實際問題。韓國通過成年監(jiān)護制度的設立，將“尊重自我意志”和“尊重身份保護”等人權保障的理念落實到了具體的制度，實現(xiàn)最大限度地保護需要保護的成年被監(jiān)護人利益的目的。

（二）完善法定成年監(jiān)護制度

1.擴大成年被監(jiān)護人的范圍

由于人類壽命的延長、高齡化以及老年性癡呆患者的增多，幫助與關愛老年人越來越成為社會和家庭關注的焦點。但是我國民法規(guī)定的成年監(jiān)護人的范圍只有精神病人，而不包括老年人。被監(jiān)護人的范圍過于狹窄的這種情況，無法保護老年人的合法權益。因此，將成年監(jiān)護人的范圍擴大至老年人是世界各國的立法趨勢，也是社會現(xiàn)實的迫切要求。

《韓國民法典》規(guī)定的成年被監(jiān)護人的范圍不僅包括成年的精神障礙人，而且也包括失去行為能力的老年人。韓國立法在成年人監(jiān)護制度的改革中，擴大成年被監(jiān)護人的范圍，將一部分老年人也作為監(jiān)護的保護對象。這一改革使因高齡而無法全部或部分處理自己事務的老年人與未成年人、精神病人一樣成為一種獨立類型的被監(jiān)護人。將被監(jiān)護人的范圍擴大至老年人，首先，可以適應隨著人口發(fā)展規(guī)律的變化，老齡人口逐年增長的趨勢；其次，是全面考慮老年人隨著年齡的增長，判斷能力與精神狀態(tài)逐漸下降的客觀因素的結果；最后，是全面考慮需要關照的弱勢群體的結果。

2.擴大成年監(jiān)護人的范圍

隨著需要關照的監(jiān)護對象范圍的擴大，擴大監(jiān)護人的范圍就成了必須。我國民法規(guī)定的成年監(jiān)護人的范圍包括配偶、父母、成年子女、其他近親屬、關系密切的其他親屬和愿意承擔責任的朋友。沒有其他監(jiān)護人的，由精神病人的所在單位或者其住所地的居民委員會、村民委員會擔任監(jiān)護人。因住所地的居民委員會、村民委員會擔任監(jiān)護人缺乏可操作性又不具有強制效力，我國的監(jiān)護人實際上是以近親屬為主的監(jiān)護人。這種范圍既無法關照承擔日益增加的被監(jiān)護人，也無法承擔日益增多的監(jiān)護事務。

《韓國民法典》擴大成年監(jiān)護人范圍，在允許選任數位監(jiān)護人分擔其成年監(jiān)護責任的同時，確認慈善機構、志愿者組織、專業(yè)的職業(yè)監(jiān)護人機構等法人組織也可以承擔成年監(jiān)護責任。韓國法律之所以允許選任數位監(jiān)護人分擔其成年監(jiān)護責任，是考慮成年監(jiān)護具有比未成年監(jiān)護更為復雜且艱巨的特點的結果。數位監(jiān)護人共同分擔監(jiān)護責任，可以取得比一個人的監(jiān)護更好的監(jiān)護效果。另外，韓國法律之所以將成年監(jiān)護人的范圍擴大至法人，是因為以親屬關系為基礎的傳統(tǒng)的監(jiān)護體系已經不能適應監(jiān)護發(fā)展的需要。核心家庭、一人家庭等家庭結構的變化和人口的高齡化加速、遷移增多的社會現(xiàn)實，造成了不少被監(jiān)護人因沒有親屬或親屬不能在身邊工作而得不到親屬關照的局面。因此，將監(jiān)護人范圍擴大至法人不僅是被監(jiān)護人的需要，也是老年人口發(fā)展的客觀現(xiàn)實?？梢哉f，監(jiān)護責任不僅是家庭的責任，更應該是社會的責任。

3.明確成年監(jiān)護人的資格和責任

我國現(xiàn)行民法關于監(jiān)護人的權利義務方面的規(guī)定不夠具體、細致，而且只有規(guī)定責任而沒有規(guī)定權利。在具體的條文中，沒有規(guī)定監(jiān)護人的缺格事由，只是籠統(tǒng)地規(guī)定監(jiān)護人須有監(jiān)護能力。在監(jiān)護職責方面也只是規(guī)定了“監(jiān)護人應當履行監(jiān)護職責，監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或侵害被監(jiān)護人合法權益的，應承擔責任”。至于如何實現(xiàn)監(jiān)護職責，哪些范圍內的事項監(jiān)護人可以代理實施，如何承擔侵權責任等方面都沒有具體的規(guī)定，缺乏可操作性。

《韓國民法典》明確規(guī)定了監(jiān)護人的資格與不能成為監(jiān)護人的任職資格與8項缺格事項，明確規(guī)定了監(jiān)護人對被監(jiān)護人的人身與財產方面的照護責任與管理責任，明確規(guī)定了監(jiān)護人的代理權等具體的責任事項。在規(guī)定責任事項的同時，還規(guī)定了請求報酬權、辭任權等監(jiān)護人的權利。韓國法律的上述規(guī)定具有以下幾個方面的特點：首先，法律規(guī)定的監(jiān)護人對被監(jiān)護人的權利與義務應該是并行的。權利與義務的并行，可以鼓勵與促進監(jiān)護人更好地履行監(jiān)護職責，監(jiān)護人在享有的權利的基礎上，具有適當履行監(jiān)護職責、尊重被監(jiān)護人自我決定權、不得濫用監(jiān)護權的義務。其次，區(qū)分了成年監(jiān)護的服務對象。成年被監(jiān)護人特別是高齡人作為服務對象時，其責任完全區(qū)別于一開始就不具有行為能力的未成年人和精神病人，未成年人和精神病人的監(jiān)護人要負全部的責任，而老年人在自己意思能力的范圍內具有自我決定權。最后，由于監(jiān)護人的過錯侵害被監(jiān)護人人身或財產權益的應承擔法律規(guī)定的相應責任。

（三）確立意定成年監(jiān)護制度

我國成年監(jiān)護制度的設立方式比較單一。我國民法雖然規(guī)定了法定監(jiān)護和選任監(jiān)護等方式，但是其選任監(jiān)護人的方式不是法律的直接規(guī)定，就是法院的選任。這種選任方法無視了被監(jiān)護人的自主權，無視了被監(jiān)護人的意思能力。被監(jiān)護人作為老年人，還具有一定的意思表達能力的，應尊重其意愿。

《韓國民法典》第959條14至19規(guī)定了監(jiān)護契約，設立了意定監(jiān)護制度。意定監(jiān)護的主要內容包括意定成年監(jiān)護人的選任、意定成年監(jiān)護人的職責、對意定監(jiān)護的監(jiān)督、意定監(jiān)護的解除。意定成年監(jiān)護制度的設立是充分尊重被監(jiān)護人意思能力的結果。意定監(jiān)護制度，可以充分考慮癡呆的高齡人、精神障礙人的實際狀況，是比較柔軟而具有彈性的制度。［1］意定監(jiān)護制度的目的在于針對被監(jiān)護人缺乏處理事務的能力或將來缺乏的可能性，事先授予對方必要的代理權，由代理人進行有關財產管理及身份保護的行為。老年人的精神狀態(tài)和判斷能力隨著年齡的增長而不斷下降，但是卻并非完全喪失判斷和辨別事務的能力，這與未成年人監(jiān)護制度中，未成年人在成年之前缺乏判斷和辨別事務能力是不同的?？梢哉f，意定監(jiān)護是成年監(jiān)護制度的核心內容。意定監(jiān)護作為法定監(jiān)護的補充，其在順序上是優(yōu)先于法定監(jiān)護的。意定監(jiān)護和法定監(jiān)護共同承擔對被監(jiān)護人的財產管理與人身保護的責任，從而達到有效保護被監(jiān)護人利益的目的。

（四）制定成年監(jiān)護的監(jiān)督制度

我國現(xiàn)行民法規(guī)定的監(jiān)護制度還沒有涉及監(jiān)護的監(jiān)督問題，這種立法缺失的狀況造成了監(jiān)護人行使監(jiān)護職責全靠自覺行動的尷尬局面。缺乏監(jiān)督的法律機制對監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責、不當行使監(jiān)護職責乃至侵犯被監(jiān)護人合法權益，都無法及時發(fā)現(xiàn)并采取有效的改正措施。成年監(jiān)護監(jiān)督制度的設立是正確行使監(jiān)護職責，保護成年被監(jiān)護人合法權益的一道必不可少的屏障。

《韓國民法典》第940條明確規(guī)定了成年監(jiān)護監(jiān)督人制度。監(jiān)護監(jiān)督人制度包括成年監(jiān)護監(jiān)督人的選任、成年監(jiān)護監(jiān)督人的職責、不能成為成年監(jiān)護監(jiān)督人的缺格事項。韓國的監(jiān)護監(jiān)督制度明確了對監(jiān)護人的監(jiān)督機制，監(jiān)督人通過履行監(jiān)督職責，防止監(jiān)護人濫用監(jiān)護權利、處罰濫用監(jiān)護權利的監(jiān)護人，達到監(jiān)護人正確行使監(jiān)護的目的。另外，家庭法院可以監(jiān)督成年監(jiān)護的監(jiān)督人。這種雙重監(jiān)督效果最終可以達到保護被監(jiān)護人利益的目的。

綜上所述，成年監(jiān)護制度是保護因疾病、障礙、高齡或其他精神方面的限制缺乏獨立生活能力的人的重要法律制度。成年監(jiān)護制度是通過成年監(jiān)護人正確履行其職責的方式，達到保護成年被監(jiān)護人的目的。目前，我國法律沒有專門的成年監(jiān)護制度，顯現(xiàn)出明顯的缺陷。因此，我們應該借鑒《韓國民法典》中設立的成年監(jiān)護制度，構建適合我國國情的成年監(jiān)護制度，更好地保護成年被監(jiān)護人的合法權益。

［1］［韓］李承吉.現(xiàn)行民法監(jiān)護制度的問題與引入成年監(jiān)護制度的相關考察［J］.中央法學，2009，（2）：25，28.

［2］［韓］白承鑫.對民法成年監(jiān)護制度的考察［J］.法學論稿，2009，（2）：54.

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［4］［韓］黃永斗.對民法中的成年監(jiān)護制度的考察［J］.慶星法學，2011，（2）：173.