張倩

摘 要：2012年8月31日，第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會審議通過了《關(guān)于修改<中華人民共和國民事訴訟法>的決定》。本次修改中新增了對出庭證人進行經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定，體現(xiàn)了立法機關(guān)對于證人做證難、出庭難問題的重視。但要構(gòu)建完善的證人權(quán)利保障體系，還需進一步對經(jīng)濟補償權(quán)出臺可操作性規(guī)定。

關(guān)鍵詞：民事訴訟；證人；人身財產(chǎn)保護權(quán)；經(jīng)濟補償權(quán)；拒證權(quán)

中圖分類號：D925 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）31-0144-02

證人做證難、出庭難是長期困擾我國民事訴訟司法實踐的棘手問題。傳統(tǒng)文化觀念、法治意識淡薄等都是造成這種現(xiàn)象的原因，但是我國法律缺乏對證人權(quán)利保障的規(guī)定是最直接的原因。將結(jié)合新修訂的《民事訴訟法》，針對完善證人權(quán)利保障體系展開分析。

一、新法的相關(guān)規(guī)定及評析

此次法律修改之前，《民事訴訟法》中僅用一條規(guī)定了證人部分的相關(guān)內(nèi)容。第70條：“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭做證，有關(guān)單位負責(zé)人應(yīng)該支持證人做證，證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言?！笨梢?，舊的民事訴訟法主要規(guī)定了證人出庭的義務(wù)，而與義務(wù)相應(yīng)的證人權(quán)利保護制度則整體缺失。此次法律修改又帶給證人權(quán)利保護制度哪些變化呢？

修改后的民事訴訟法有三條規(guī)定涉及這一問題。第72條是關(guān)于證人的做證義務(wù)和證人的資格。第73條關(guān)于證人出庭做證的義務(wù)、確有困難可以不出庭的情形以及證人不出庭的其他做證方式。第74條是新增的證人出庭費用負擔(dān)的規(guī)定。對證人因為做證而支出的相關(guān)費用進行必要的補償，能夠一定程度上消除其經(jīng)濟上的后顧之憂，但證人權(quán)利保護體系的其他內(nèi)容卻未涉及。筆者將結(jié)合本次法律的修訂，為進一步完善制度提出一些建議。

二、經(jīng)濟補償權(quán)的完善

證人出庭的經(jīng)濟補償權(quán)，是指證人出庭做證后，有權(quán)申請對其出庭做證的相關(guān)經(jīng)濟損失給予補償。此次修訂針對證人的經(jīng)濟補償權(quán)做出新規(guī)定。第74條：“證人因履行出庭做證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失，由敗訴一方當(dāng)事人負擔(dān)。當(dāng)事人申請證人做證的，由該當(dāng)事人先行墊付；當(dāng)事人沒有申請，人民法院通知證人做證的，由人民法院先行墊付?！贝艘?guī)定表明立法機關(guān)支持了理論界已達成的共識：雖然將出庭做證視為公民的義務(wù)，但是我國地域面積廣闊，證人出庭做證必然會有成本方面的顧慮；如證人給予必要的補償，則堅持了義務(wù)與權(quán)利的雙重標(biāo)準(zhǔn)，有效地提高了證人出庭的積極性。那么本條規(guī)定該如何適用呢？

（一）可接受補償?shù)闹黧w

法律明確為“因履行做證義務(wù)”的證人。可見拒絕出庭或者出庭后拒絕做證的證人無權(quán)得到補償，雖然后者也有相應(yīng)的損失存在。

（二）支付費用的時間

法律規(guī)定“當(dāng)事人申請證人做證的，由該當(dāng)事人先行墊付；當(dāng)事人沒有申請，人民法院通知證人做證的，由人民法院先行墊付?！笨梢姺蓪⑹虑爸Ц蹲鳛榛驹瓌t，這有利于證人解決實際的出庭困難，畢竟有時差旅費的開支也不少。當(dāng)事人或法院在先行墊付相關(guān)費用后，即取得了將來向敗訴方追索費用的權(quán)利。但是在當(dāng)事人申請時，由其先墊付費用是否有消極的影響，筆者認為應(yīng)該在實踐中進行檢驗。不應(yīng)排除當(dāng)事人主觀上會產(chǎn)生采取不正當(dāng)手段對證人進行賄賂的可能性。

（三）補償?shù)姆秶?/p>

法律規(guī)定其包括必要費用和務(wù)工損失兩部分。針對必要費用法條列舉了因做證而支出的交通、住宿、就餐等方面。雖然已明確為“必要”費用，但應(yīng)參考什么標(biāo)準(zhǔn)來確定卻未進一步說明。在相關(guān)的司法解釋出臺以前，我們可以將必要費用理解為一個普通公民的出行、住宿、就餐的差旅費標(biāo)準(zhǔn)，其視證人的住處的遠近，出行的交通方便與否，當(dāng)?shù)厣钏降母叩蛠頉Q定。務(wù)工損失是證人出庭做證給所在單位或企業(yè)造成的損失，其包含在證人出庭費用中也是合理的。如何確定合理的損失同樣有待司法解釋的出臺，大致應(yīng)由證人的工資水平，承擔(dān)工作的重要程度，務(wù)工天數(shù)來決定。

三、證人保護制度的構(gòu)建

證人在做證過程中除了需要耗費時間與金錢，常以支持或傾向于一方當(dāng)事人的角度出現(xiàn)，其不可避免地與對方當(dāng)事人的觀點發(fā)生直接、間接的沖突。輕則受到對方當(dāng)事人的壓力，重則被威脅或報復(fù)。為了保障證人敢于如實陳述所知事實，必須能從制度上給予證人所需的保護。正如丹寧勛爵所言：“沒有一種法律制度有正當(dāng)理由能強迫證人做證，而在發(fā)現(xiàn)證人做證受到侵害時又拒絕給予援助。采用一切可行的手段來保護證人是法庭的職責(zé)。否則整個法律訴訟就會一錢不值?！盵1]在證人的權(quán)利體系中，首要問題是，證人的人身或財產(chǎn)安全會不會因為做證的行為遭受報復(fù)，其次才是損失是否能彌補的問題。但是在我國，由于制度的不健全，出于正義做證的證人卻屢屢遭受打擊報復(fù)。這些惡性事件則會在全社會引起連鎖反應(yīng)，加劇做證難的現(xiàn)象，最終導(dǎo)致整個證人制度的崩潰。

（一）現(xiàn)有規(guī)定

結(jié)合《民事訴訟法》第110條第2項、第4項規(guī)定可知：以暴力、威脅方法阻止證人做證以及對證人進行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復(fù)的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。針對尚未構(gòu)成犯罪的違法行為，此次法律修改提高了罰款的上限?！睹袷略V訟法》第115條：“對個人的罰款金額，為人民幣十萬元以下。對單位的罰款金額，為人民幣五萬元以上一百萬元以下?！比绻`法行為情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，我國《刑法》第307條、308條也分別規(guī)定了妨害做證罪和打擊報復(fù)證人罪的刑事責(zé)任。從現(xiàn)有規(guī)定可看出，我國的法律主要針對證人的事后保護，保護的對象和范圍也較有限。筆者認為可以從以下角度進行完善。

（二）證人保護制度的完善

1.建立事先防范體系

完善的證人保護制度應(yīng)該保護事先防范和事后保護。事先防范是指在做證前或是做證的期間，針對證人可能遭到打擊報復(fù)的后果進行預(yù)先防范。事先的保護措施：包括不公開證人真實住址；安全隔離；不暴露證人的身份、信息、外貌、真實聲音等；事后的保護措施是指證人出庭做證后，對證人采取的一系列保護措施：如變更證人的住址，在證人申請時進行切身保護等。如果僅有事后保護制度，證人仍會出于恐懼心理而不敢做證，應(yīng)重點建立事前防范體系。

2.明確保護證人的責(zé)任機關(guān)

證人保護是一個系統(tǒng)的工程，需要很多部門的通力合作。在訴訟進行中，檢察機關(guān)和公安機關(guān)一般不介入具體民事程序，可由人民法院負主要職責(zé)。訴訟前和訴訟后，則由證人所在地的公安機關(guān)主要負責(zé)。同時，保護證人往往涉及心理疏導(dǎo)，變更住所、單位等多方面的工作，需要一個機構(gòu)能夠統(tǒng)籌安排各個機關(guān)的工作，筆者認為可由當(dāng)?shù)氐臋z察院暫時負責(zé)。

3.擴大保護對象及其權(quán)益范圍

在確定保護對象時，與證人關(guān)系密切的近親屬也應(yīng)在保護范圍內(nèi)。但是現(xiàn)行規(guī)定卻未涵蓋。當(dāng)然本質(zhì)上，對證人的近親屬威脅，報復(fù)，最終還是針對證人本人的行為。如果違法程度尚不構(gòu)成犯罪的，可依《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定進行罰款或拘留；構(gòu)成犯罪的，則依《刑事訴訟法》第61條、《刑法》第307條、308條的相關(guān)規(guī)定定罪處罰。但是法律畢竟未明文規(guī)定，證人的近親屬權(quán)益被侵害時，可能會投訴無門。本質(zhì)的解決方法，還是將法律的保護對象擴大至證人的近親屬。

在保護范圍上，不僅要保護證人的人身權(quán)，還要保護其可能遭受侵害的其他權(quán)利，如名譽權(quán)、榮譽權(quán)、人格尊嚴(yán)及財產(chǎn)權(quán)不受侵犯?，F(xiàn)行立法的相關(guān)規(guī)定主要針對證人的人身安全和名譽方面，如《民事訴訟法》第110第2項、第4項規(guī)定；《刑事訴訟法》第61條規(guī)定。但對證人的財產(chǎn)安全則沒有規(guī)定進行保護，證人出庭做證而使財產(chǎn)權(quán)遭受侵害的，侵害人的財產(chǎn)不足以賠償損失的，應(yīng)該由國家給予適當(dāng)賠償。

四、確立特殊證人拒證權(quán)的設(shè)想

證人做證義務(wù)被視為一種公法上的義務(wù)，而拒證權(quán)保護的是特定關(guān)系人之間的信賴關(guān)系，是賦予證人的公法上的抗辯權(quán)。這種基于特定社會關(guān)系而產(chǎn)生的拒證權(quán)可分為兩類：基于家庭關(guān)系和基于特定職業(yè)而產(chǎn)生。

各國對于基于家庭關(guān)系而產(chǎn)生的拒證權(quán)的規(guī)定各有不同。大陸法系國家規(guī)定的范圍較為寬泛。《法國民事訴訟法》第206條中規(guī)定：“能夠證明有合法原因的人得免于做證；一方當(dāng)事人的直系血親或者姻親或者其配偶，即使已經(jīng)離婚，得拒絕到庭做證?！盵2]英國和美國限定享有拒證權(quán)的范圍最窄，僅限定為配偶間拒證權(quán)。美國《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》第501條3規(guī)定，夫妻一方可以拒絕向法庭提供救災(zāi)婚姻存續(xù)期間所獲悉的對方信息[3]。相比之下，我國自古就有“親親相為隱”的傳統(tǒng)，新中國成立后，卻被視為封建的殘留而被棄用至今。近年來，學(xué)術(shù)界的呼聲一直存在，2012年新《刑事訴訟法》第188條規(guī)定：“經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭做證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外?！彪m然學(xué)界對于這一新規(guī)定褒貶不一，但是至少說明親屬關(guān)系的特殊意義被得到了區(qū)別對待。

基于特定職業(yè)關(guān)系而產(chǎn)生的拒證權(quán)主要為了保護特定職業(yè)所必需的社會信用。在美國享有拒證權(quán)的職務(wù)關(guān)系有：律師與其當(dāng)事人、醫(yī)生與病人等；而大陸法系國家或地區(qū)的規(guī)定更為寬泛。如日本《民事訴訟法》第197條的規(guī)定，辯護人，公證人，處于或曾處于宗教、祈禱者獲知的事實接受詢問的情形，可以拒絕做證[4]。各國的規(guī)定雖有差異，但是立法中所包含的基本精神是相同的。事實上，我國《律師法》已經(jīng)涉及了特殊證人的拒證權(quán)。第38條規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私?！贝藭r律師也就具有了特殊證人免證的權(quán)利。

民事糾紛屬于私權(quán)糾紛，雙方?jīng)_突的權(quán)益在法律上應(yīng)得到同等保護。在價值選擇上不能犧牲一種利益換取另一種。在法律將做證視為公民義務(wù)的同時，還應(yīng)規(guī)定特殊情形下的拒證權(quán)，進一步完善我國的證人權(quán)利保護體系。

參考文獻：

[1][英]丹寧勛爵.法律的正當(dāng)程序[M].北京：法律出版社，1999.

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[3]葉青，等.證據(jù)法學(xué)：問題與闡述[M].北京：北京大學(xué)出版社，2012：143.

[4]畢玉謙，等.訴訟證據(jù)規(guī)則研究[M].北京：中國法制出版社，2000：5，11—517.