姚道艷

(西南政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院，重慶 401120)

一、分時度假合同的涵義及特征

(一)分時度假合同的涵義

1994年的《歐盟分時度假指令》(European U-nion Timeshare Directive)第2條規(guī)定，所謂分時度假合同是指:“所有的有效期在3年以上、規(guī)定消費者在按某一價格付款之后，將直接或間接獲得在一年的某些特定或可得特定時段(這一期限要在1周之上)使用某項不動產(chǎn)的權(quán)利或其他與之相關(guān)的權(quán)利之合同”。

在美國立法中，稱“分時度假項目”或“分時度假方案”(Time sharing plan)。佛羅里達州《分時度假設(shè)施法》( RealEstateTimesharingAct CH721Florida)第2條規(guī)定，所謂分時度假項目是指:“所有以會員制、協(xié)議、租契、銷售、出租合同、使用許可證、使用權(quán)合同或其他方式做出的交易設(shè)計和項目安排，交易中，購買者獲得了對于住宿和其他設(shè)施在某些特定年度中低于一年的使用權(quán)且此協(xié)約有效期在3年以上”。

由此，通過對兩類典型定義進行比較和整合，我們大體可以將分時度假合同界定為:所謂分時度假合同是指，開發(fā)商與買受人簽訂的，有效期在3年以上，規(guī)定買受人在按約定價格付款之后可直接或間接獲得在一年內(nèi)的某些特定或可得特定時段(這一期限要在1周之上)排他性地使用某項度假設(shè)施之權(quán)利的合同。

分時度假合同總體上分為兩類，即產(chǎn)權(quán)分時度假合同和時權(quán)分時度假合同，本文僅就時權(quán)度假合同的有關(guān)問題進行探討。

(二)分時度假合同的特征

1.分時度假合同屬類型融合合同。分時度假是隨著經(jīng)濟發(fā)展，人們對旅游消費品質(zhì)要求的提升，新近發(fā)展起來的一項旅游度假和房產(chǎn)銷售相結(jié)合的模式。分時度假最早起源于歐洲，其后在二十世紀(jì)九十年代傳入我國。我國合同法并沒有對分時度假合同做出專門的規(guī)定。分時度假合同是無名合同中的類型融合合同。所謂類型融合合同是指合同各構(gòu)成部分屬于其他不同類型合同的合同。具體而言，分時度假合同是房產(chǎn)銷售、租賃合同和旅游合同的有機結(jié)合。因而在相關(guān)法律法規(guī)尚付闕如的情況下，分時度假合同糾紛的解決要參照適用房產(chǎn)銷售、租賃合同和旅游合同的有關(guān)規(guī)定，同時基于合同的特殊性，根據(jù)誠信原則、正當(dāng)行業(yè)慣例和當(dāng)事人的特別約定促進糾紛有效解決。

2.合同權(quán)益的實現(xiàn)具有遠期性。分時度假合同雙方當(dāng)事人的交易標(biāo)的是在未來一定年限內(nèi)對度假設(shè)施每年一周以上的使用權(quán)，該種交易方式不同于“先試用，后付款”或者“錢貨兩清”的交易方式，而是不同以往的“先付款，后使用”的模式。此類合同的期限短則三年、五年，長則三十年、四十年或者五十年不等。因而，在消費者根據(jù)合同付清款項后，如何保障消費者在不確定的將來享受到確定的權(quán)益是此類合同需特別關(guān)注的問題［1］。

3.分時度假合同以格式合同形式存在?，F(xiàn)代商業(yè)主體在從事經(jīng)營活動時通常是提前印制好統(tǒng)一格式的合同，不再與消費者進行單個的討價還價，消費者只有接受或者不接受的選擇權(quán)。以格式合同從事經(jīng)營固然符合市場經(jīng)濟的效率目標(biāo)，有利于經(jīng)營者降低成本，但是經(jīng)營者利用優(yōu)勢地位擬定對消費者不公平的格式條款的現(xiàn)象卻時有發(fā)生。

二、分時度假合同中普遍存在的侵犯消費者合法權(quán)益的現(xiàn)象

(一)分時度假產(chǎn)品經(jīng)銷公司真假難辨，部分公司卷款潛逃

分時度假合同一般涉及三方當(dāng)事人，即開發(fā)商、代理銷售商和消費者。我國目前分時度假產(chǎn)品銷售普遍采用的是由銷售商代為銷售的模式。但是由于目前我國規(guī)制分時度假法律法規(guī)的缺失，缺乏對分時度假產(chǎn)品開發(fā)商、銷售商市場準(zhǔn)入條件的明確規(guī)定，而且分時度假在我國仍是一個陌生的概念，民眾對之知之甚少，并且處于經(jīng)濟轉(zhuǎn)型期的中國各種投機、不誠信現(xiàn)象此起彼伏，部分騙子公司假借銷售銷售分時度假產(chǎn)品的名義行騙，大量消費者因此而遭受了巨大的經(jīng)濟損失［2］。

此外，部分公司在行騙得手后，不久就在另一地點重新注冊新公司，繼續(xù)以往的行騙伎倆，假借銷售分時度假產(chǎn)品的騙子公司“屢試不爽”，眾多的無辜消費者“叫苦不迭”。

(二)分時度假合同不含銷售人員口頭承諾內(nèi)容，卻包含大量不公平的格式條款

分時度假產(chǎn)品一般是由銷售商工作人員對消費者進行一對一的推銷方式的進行銷售的，在推銷的過程中為了說服消費者，銷售人員過分夸大分時度假產(chǎn)品的優(yōu)越性，同時承諾“能到世界上的任何一個國家旅游”“保證代辦簽證”“一經(jīng)加入交換系統(tǒng)能與任何國家的分時度假產(chǎn)品消費者進行交換”“分時度假產(chǎn)品具有保值、增值，投資理財功能”“保證安排消費者在任何時段都能行使使用權(quán)”等等內(nèi)容。而一旦對消費者“洗腦”成功后，正式合同文本不是對其承諾內(nèi)容含糊其辭，就是根本未曾涉及其內(nèi)容。

正式合同文本中不涉及銷售人員虛假承諾的內(nèi)容，卻包含大量針對消費者的不公平的格式條款，如“約定經(jīng)營者無需承擔(dān)為消費者辦理簽證的責(zé)任，消費者不得因此要求撤銷合同或者返還所繳納的費用”“經(jīng)營者不保證任何時間都能為消費者安排到房間”“合同一經(jīng)簽訂，不得解除”等等。

(三)采用非常規(guī)的營銷方式誘使消費者簽訂合同后，拒絕消費者解除合同的要求

如今在中國幾乎所有的分時度假產(chǎn)品都是采用以下這種營銷模式:在公眾場所行人派送調(diào)查問卷，聲稱可能有中獎機會，然后給選定的目標(biāo)顧客打電話聲稱在某某高級酒店舉辦展銷會，所有到場人員都有精美禮品相送。當(dāng)不知實情的消費者到場后就會有專門的銷售人員在五光十色的美麗背景圖片和嘈雜的音樂背景中隆重的推介分時度假的誘人之處，在對消費者繞的暈暈時候，聲稱“僅在今天有優(yōu)惠活動”，說服消費者當(dāng)場刷卡簽合同，甚至?xí)扇俗o送消費者回家取款取卡。

付過款之后，消費者漸漸清醒過來，意識到自己并非真正有這種消費需求，而且經(jīng)濟收入也達不到這種消費要求，此時反悔要求解除合約返還款項時，銷售商斷然拒絕。

(四)分時度假合同的標(biāo)的不確定，在度假高峰期消費者訂不到房間

分時度假合同對于合同標(biāo)的通常做模糊的表述，如“消費者享有在某某酒店、度假村一年中享有七天居住權(quán)”“可以在旺季訂房間，但沒有義務(wù)必須訂到”。至于房號、居住時段統(tǒng)統(tǒng)沒有規(guī)定，相當(dāng)于消費者以實錢買到的卻是一個沒有確定性的虛的權(quán)益。特別是我國居民旅游出行時間一般都是集中到五一、十一、春節(jié)，在這些時間段內(nèi)消費者基本就實現(xiàn)不了自己購買到的使用權(quán)［3］。

如若是明確約定了“房號”“入住時間”，一旦開發(fā)商無法安排房間，消費者就可以追究開發(fā)商的違約責(zé)任。但是開發(fā)商故意模糊合同表述，使得對其進行責(zé)任追究增加了難度。

三、規(guī)制分時度假合同以保護消費者合法權(quán)益的建議措施

(一)從既定法律框架內(nèi)探尋規(guī)制分時度假合同的機制

雖然我國目前沒有制定專門的調(diào)整規(guī)范分時度假合同的法律，但是由于分時度假合同是典型的類型融合合同，即是房地產(chǎn)租賃合同和旅游合同等合同的融合。針對分時度假合同簽訂、履行中的糾紛可以根據(jù)合同法的基本規(guī)定予以解決，同時可以參照房產(chǎn)租賃合同和旅游合同方面的法律規(guī)定合理解決糾紛，平衡雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維持正常的市場秩序。

1.針對部分公司假借銷售分時度假產(chǎn)品之名行詐騙之實，該行為實質(zhì)是“以合法形式掩蓋非法目的”并且“損害社會公共利益”，實質(zhì)是對公序良俗原則的違反，合同無效。此類違法公司應(yīng)當(dāng)返還合同價款，并且要對消費者受到的損害予以賠償。

2.我國《合同法》第五十四條規(guī)定，因重大誤解訂立的或在訂立合同時顯失公平的，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或撤銷合同。一方以欺詐、脅迫的手段或者趁人之危使對方當(dāng)事人在違背真實意思的情況下訂立合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。例如銷售者“承諾可以去一百多個國家旅游”“口頭承諾代辦簽證”等都構(gòu)成對消費者的欺詐的行為，消費者可以向法院或者仲裁機構(gòu)申請對欺詐部分進行撤銷或變更。

3.此外，根據(jù)合同法的規(guī)定，以及當(dāng)事人的合同約定，開發(fā)商銷售商的行為構(gòu)成對合同的違約時，消費者有權(quán)追究開發(fā)商、銷售商的違約責(zé)任。例如，當(dāng)消費者要求行使使用權(quán)時，開發(fā)商一再推托，即使未對“房號”“時間段”進行明確約定，仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成違約責(zé)任。因為在格式合同中未明確規(guī)定行使權(quán)利時間的，根據(jù)公平原則，應(yīng)當(dāng)推定消費者有權(quán)在任何時間要求行使權(quán)利，但應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)通知開發(fā)商安排.

(二)通過充實法律，進一步完善規(guī)制分時度假合同的機制

1.制定專門的調(diào)整分時度假的法律法規(guī)。分時度假作為新興的社會現(xiàn)象，分時度假合同作為新近出現(xiàn)的類型融合合同，在我國專門調(diào)整規(guī)制分時度假合同的法律法規(guī)尚處于空白狀態(tài)。然而基于分時度假合同的復(fù)雜性、分時度假影響帶動領(lǐng)域的廣泛性，以及現(xiàn)階段因分時度假合同而引發(fā)的矛盾糾紛的頻發(fā)性，同時順應(yīng)歐美國家針對分時度假制定專門法律法規(guī)的國際潮流，我們國家也應(yīng)當(dāng)順勢制定專門調(diào)整分時度假的法律法規(guī)。在歐洲，1994年《歐盟分時度假指令》出臺，該指令要求成員國最遲于1997年4月30號前轉(zhuǎn)化成國內(nèi)法?？梢哉f，現(xiàn)在歐盟各成員國都有自己的分時度假立法。在美洲，美國、加拿大以及多數(shù)加勒比國家(如巴哈馬、多米尼加、海地等)和地區(qū)都有自己相對完善的分時度假立法。在亞洲，一些旅游業(yè)比較發(fā)達的國家，如新加坡、馬來西亞等，也已經(jīng)擁有或正欲制訂本國的相應(yīng)立法。法律主要是通過相互借鑒而生長和發(fā)展的。身處當(dāng)前全球化的浪潮之中，正在法治之途上不斷探索的我國，對一些域外先進立法進行契合本土國情的吸收和借鑒也自應(yīng)在情理之中［4］。

2.明確規(guī)定分時度假產(chǎn)品開發(fā)、銷售的市場準(zhǔn)入條件。

從全世界來看，分時度假都是新興產(chǎn)業(yè)，在二十世紀(jì)九十年代才傳入我國。我國民眾對分時度假非常陌生，缺乏分時度假的基本知識和分辨的意識。而且分時度假合同權(quán)益的實現(xiàn)具有遠期性。消費者投入大額款項購買三十年、五十年的度假設(shè)施的使用權(quán)，實乃以實錢購買虛的不確定的權(quán)益。如果對分時度假產(chǎn)品開發(fā)商、銷售商的市場準(zhǔn)入資格不作任何特殊規(guī)定，部分缺乏良好經(jīng)營能力的開發(fā)商和不誠信的銷售商混入分時度假產(chǎn)品市場，如若開發(fā)商破產(chǎn)、倒閉或者銷售商攜款潛逃，將會嚴(yán)重損害眾多消費者合法權(quán)益，破壞良好的市場運行秩序和穩(wěn)定的社會秩序。

因此法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定分時度假產(chǎn)品市場的市場準(zhǔn)入條件，建議規(guī)定注冊資本1000萬以上，連續(xù)盈利經(jīng)營5年以上，并且為消費者購買“自違約之日期，每日不低于400元賠償金”的商業(yè)保險，從而降低因經(jīng)營者破產(chǎn)、倒閉對消費者權(quán)益的損害。

3.明確規(guī)定分時度假合同標(biāo)的必須是具體特定的。由于缺乏對分時度假合同的有效的法律規(guī)制，分時度假產(chǎn)品的開發(fā)商、銷售商通常對分時度假合同標(biāo)的作模糊表述，以規(guī)避消費者對其違約責(zé)任的追究。法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定分時度假合同應(yīng)當(dāng)明確載明房間號、房間的戶型、面積等，并且明確載明消費者行使使用權(quán)的時間，從而使合同標(biāo)的具體確定，以明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

4.借鑒西方國家“冷靜期”“預(yù)付款托管”“強制信息披露”制度。為維護消費者合法權(quán)益，歐美國家都針對分時度假在法律明確規(guī)定了“冷靜期制度”。所謂“冷靜期”是指法定附期限合同，期限屆滿后，買賣合同方生效。歐盟《分時度假指令》提出“冷靜期”條款保證了消費者有退款的權(quán)利。合同簽訂后的10日以內(nèi)是消費者的冷靜期，期間可以無條件退款。如果購買的酒店尚未建成，則冷靜期延長到3個月零10天。但冷靜期后消費者再無權(quán)解除合同。此舉大大減少了消費者投訴量。我國在《消費者權(quán)益保護法(修訂征求意見稿)》(2009年11月20日)第九條第三款:對通過電話銷售、郵售、上門銷售等非固定場所的銷售方式購買的商品，消費者有權(quán)在收到商品后三十日內(nèi)退回商品，并不承擔(dān)任何費用，但影響商品再次銷售的除外。由此可見，確定消費者“反悔權(quán)”也是我國的立法趨勢。［5］

此外，為防止不誠信的分時度假產(chǎn)品銷售商“卷款潛逃”，同時與“冷靜期”制度相配合，我國有必要建立分時度假產(chǎn)品“預(yù)付款托管”制度。具體而言，就是分時度假產(chǎn)品銷售商在銀行開立特別賬戶，預(yù)付款由消費者直接轉(zhuǎn)賬到該賬戶，冷靜期內(nèi)消費者隨時有權(quán)要求解除合同，取回預(yù)付款，而冷靜期滿后，則預(yù)付款交由開發(fā)商。

而且，為了為實現(xiàn)消費者權(quán)益保障的全面性、預(yù)先性，針對分時度假產(chǎn)品的復(fù)雜性，我國應(yīng)當(dāng)在立法中明確規(guī)定“強制信息披露制度”，包括分時度假合同與旅游合同的區(qū)別說明義務(wù)、向我國開放境外旅游的特定國家、加入交換系統(tǒng)的資費繳納說明等等。

分時度假在歐美國家以及亞洲的新加坡、馬來西亞、也門、馬爾代夫的發(fā)展勢頭良好，唯獨來到中國出現(xiàn)了“水土不服”的現(xiàn)象，甚至成為“詐騙”的代名詞。我們有理由相信，通過完善法律法規(guī)，加強國家監(jiān)管，分時度假發(fā)展?jié)摿Χ艿靡猿浞煮w現(xiàn)。

［1］楊雪飛.消費者權(quán)益保障視角下的分時度假時權(quán)法律性質(zhì)分析［J］.理論前沿，2010，(5)：5－7.

［2］孟潔.我國分時度假的營銷現(xiàn)狀及對策［J］.赤峰學(xué)院學(xué)報，2010，(9) ：68 －69.

［3］楊清平，劉小蓉等.影響我國分時度假消費需求阻礙因素分析［J］.商業(yè)文化，2007，(5) ：20－21.

［4］郭巍.我國發(fā)展分時度假的制約因素及其啟示［J］.揚州大學(xué)學(xué)報(人文社會科學(xué)版)，2007，(3)：44 －45.

［5］李燕霞，華開奇.論我國分時度假制度的立法完善－以消費者權(quán)益保護為視角［J］.法治研究，2008，(11)：11－15.