尹萌萌

自19世紀(jì)以來，中國的傳統(tǒng)文化在西方思潮下受到了極大沖擊，出現(xiàn)了國民對(duì)本土文化喪失信心的衰敗趨勢(shì)。進(jìn)入20世紀(jì)后，以“五四”運(yùn)動(dòng)為首的諸多思想革命引領(lǐng)了一股激進(jìn)的思潮，視傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)為中國進(jìn)步發(fā)展的障礙，并對(duì)日后的破“四舊”及“文化大革命”產(chǎn)生了影響［1］。在這些運(yùn)動(dòng)中，許多珍貴的非遺已隨著傳承人的離世而漸漸消亡，這對(duì)中國寶貴的文化資源造成了不可估量的損失。2011年生效的《中國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》具有里程碑式的意義［2］。該法的制定，標(biāo)志著我國文化遺產(chǎn)法律體系的進(jìn)一步成熟與完善。然而，由于我國相關(guān)理論并不成熟，向其他在此領(lǐng)域領(lǐng)先的國家如日本和韓國學(xué)習(xí)，借鑒其先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，成為我國保護(hù)非遺的當(dāng)務(wù)之急。

一、日本和韓國的非遺立法

總體來說，東亞國家的非遺保護(hù)起步較晚，但日本是個(gè)例外。作為第一個(gè)提出“無形文化財(cái)”概念并率先開始立法保護(hù)非遺的國家，日本無論在立法和實(shí)踐方面均已走在了東亞國家的前列［3］。

日本的文化遺產(chǎn)保護(hù)立法始于19世紀(jì)明治時(shí)代早期。明治維新使得西方思想在當(dāng)時(shí)的日本影響很大，日本的傳統(tǒng)文化受到挑戰(zhàn)［4］。1949年發(fā)生的國寶法隆寺火災(zāi)和一系列對(duì)珍貴文化遺產(chǎn)的連續(xù)破壞事件更進(jìn)一步加劇了日本國內(nèi)對(duì)于傳統(tǒng)文化法律保護(hù)的需求。在此背景下，1950年，日本頒布實(shí)行了《文化財(cái)保護(hù)法》?！段幕?cái)保護(hù)法》的保護(hù)對(duì)象覆蓋了在以前法律界定的所有范圍，并首次提出“無形文化財(cái)”的概念［5］。該概念對(duì)一些國際組織如聯(lián)合國教科文組織和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織等起草的公約都產(chǎn)生了巨大的影響。

日本非常重視非遺繼承者的保護(hù)，強(qiáng)調(diào)對(duì)傳統(tǒng)文化持有者的扶持。持有者或者傳承人有可能是個(gè)人或團(tuán)體，經(jīng)過政府的評(píng)定，一些重要無形文化遺產(chǎn)的繼承者可以被認(rèn)定為“重要無形文化財(cái)持有人”，又被媒體和公眾稱為“人間國寶”。“人間國寶”并不是學(xué)術(shù)稱呼，但是非常形象地反應(yīng)了社會(huì)大眾對(duì)重要無形文化遺產(chǎn)持有者的尊重。一旦一位藝術(shù)家被認(rèn)定為“人間國寶”，這意味著他的技藝得到社會(huì)的認(rèn)可，在享受社會(huì)地位的同時(shí)也擔(dān)負(fù)著重大責(zé)任。他是法律明確規(guī)定的文化財(cái)持有人，如果不去發(fā)展相關(guān)技藝的繼承活動(dòng)，無論該項(xiàng)無形文化財(cái)多么優(yōu)秀都不會(huì)被認(rèn)定為重要無形文化遺產(chǎn)。公認(rèn)的持有人每年可以從政府得到200萬日元的補(bǔ)貼以傳承技藝與培養(yǎng)繼承人［6］。

幾十年來，日本的“重要無形文化財(cái)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是很嚴(yán)格的。根據(jù)日本文化事務(wù)廳的統(tǒng)計(jì)，截至2006年底，日本政府共指定了113個(gè)“重要無形文化遺產(chǎn)”，246個(gè)“重要無形民俗文化財(cái)產(chǎn)”和73個(gè)個(gè)人和團(tuán)體持有的“選定的保護(hù)技術(shù)”［7］。由于有健全法律體系的保護(hù)，許多珍貴的傳統(tǒng)藝術(shù)，如歌舞伎、狂言、能劇等，傳承發(fā)展得非常好，相關(guān)的非遺持有人已得到普遍認(rèn)可和尊重。

另一個(gè)重要的保護(hù)方式是登錄制度。1996年，日本國會(huì)通過了新修改的文化財(cái)產(chǎn)保護(hù)法，并引進(jìn)了歐洲和美國對(duì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和非遺登錄制度。通過登錄文化遺產(chǎn)和非遺，它們的歷史和文化價(jià)值得到了認(rèn)可。除了法律法規(guī)的監(jiān)管，還利用大眾媒體以提高公眾保護(hù)意識(shí)，有利于保護(hù)文化遺產(chǎn)和非遺。

韓國的非遺保護(hù)與日本有著密不可分的關(guān)系。它開始于韓國被日本殖民統(tǒng)治期間。1916年，由日本殖民統(tǒng)治者頒布了韓國第一部文化遺產(chǎn)保護(hù)法令——《歷史遺址和文物保護(hù)條例》。后來，由于日本戰(zhàn)敗，韓國政府開始自主保護(hù)民族文化遺產(chǎn)。1996年，在其他國家的幫助下，韓國根據(jù)本國的實(shí)際情況頒布了《文化財(cái)保護(hù)法》，又在1982年對(duì)其進(jìn)行了全面修訂，進(jìn)一步完善了本國的文化遺產(chǎn)保護(hù)系統(tǒng)。

在傳承人的保護(hù)方面，韓國的某些工作比日本更為全面。它建立了一個(gè)金字塔般的文化傳承人系統(tǒng)，在這個(gè)系統(tǒng)中，最高者被譽(yù)為“持有人”。這些人不僅能獲得優(yōu)質(zhì)的保護(hù)和政府的財(cái)政支持，也能得到社會(huì)公眾的尊重?！俺钟腥恕泵磕暧辛x務(wù)進(jìn)行公眾演出，并將自己持有的技藝傳授給金字塔的下兩層（教學(xué)助理和從業(yè)者）［8］。這種模式不僅使非遺得到了保護(hù)，而且也為豐富他們的民間文化的技術(shù)和藝術(shù)技能提供了穩(wěn)定的條件。

在合理開發(fā)利用非遺資源方面，韓國的經(jīng)驗(yàn)也值得其他國家學(xué)習(xí)。例如，非遺的宣傳廣告隨處可見，如地鐵站、游客服務(wù)中心，甚至在煙盒上都能看到。宣傳活動(dòng)往往是在外國游客集中的風(fēng)景名勝區(qū)舉行，非遺持有人也常常應(yīng)邀出席電視節(jié)目。另一方面，韓國十分重視以非遺促進(jìn)旅游業(yè)，以及推動(dòng)保護(hù)與現(xiàn)代觀光結(jié)合。所有各類文化遺產(chǎn)和非遺，已成為重要的旅游資源，以吸引游客。例如，人們?cè)陧n國民俗風(fēng)情村舉辦熱鬧的活動(dòng)，這是相當(dāng)受歡迎的景點(diǎn)。為了吸引海外游客，更重要的是，這些國家的文化財(cái)產(chǎn)指定表演經(jīng)常被邀請(qǐng)，在每天不同階段進(jìn)行展示。農(nóng)樂樂團(tuán)在韓國每隔一個(gè)小時(shí)就有一場(chǎng)演出。隨著時(shí)間的推移，這些非遺持有人的表演逐漸帶有了一些商業(yè)氣息。當(dāng)然，這種改變已經(jīng)引起了人們的憂慮，擔(dān)心韓國的傳統(tǒng)民俗表演將失去其原有的文化內(nèi)涵和其應(yīng)有價(jià)值。

二、中國的非遺保護(hù)

中華人民共和國建立以來，經(jīng)歷了許多政治動(dòng)蕩，其中對(duì)非遺破壞最大的當(dāng)屬“文化大革命”［9］。韓國在2005年將端午節(jié)列為韓國的世界非遺的申請(qǐng)獲聯(lián)合國教科文組織提名并成功的事件，徹底喚醒了中國國民對(duì)傳統(tǒng)非遺保護(hù)的意識(shí)。中國“老祖宗”的文化遺產(chǎn)被他國搶先“申遺”反映出中國對(duì)非遺立法的保護(hù)不夠重視。在之后的幾年中，中國政府積極參與聯(lián)合國教科文組織新的非遺名錄的申報(bào)，引發(fā)了一股全民“申遺”熱。截至2010年底，全國共有28種傳統(tǒng)藝術(shù)和技藝進(jìn)入了《世界非遺名錄》，遠(yuǎn)高于其他亞洲國家［10］。

中國第一個(gè)非遺保護(hù)的立法是2000年的《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》。之后各地方也逐步出臺(tái)了一些相關(guān)政策及地方性法規(guī)。但由于沒有國家統(tǒng)一的行政法規(guī)，導(dǎo)致了地方政策標(biāo)準(zhǔn)不一，出現(xiàn)了非遺管理混亂的局面［11］。1998年，中國文化部和科學(xué)教育委員會(huì)制定了《中華人民共和國的中國民間傳統(tǒng)文化保護(hù)法草案》，全國人民代表大會(huì)將其更名為《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》，該草案于2010年獲得人大通過，并于2011年頒布實(shí)行。這也意味著我國的傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)保護(hù)正式走上了一條法制之路。

《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》共六章五十四條。作為我國第一部為非遺量身定做的行政保護(hù)法，該法將成為各地方規(guī)范統(tǒng)一政策的標(biāo)準(zhǔn)，為我國非遺保護(hù)提供法律支持。從各項(xiàng)條款來看，中國的非遺保護(hù)具有自身的特點(diǎn)，如境外組織與個(gè)人的調(diào)查許可制，并努力與國際文件接軌，引用了許多國際上應(yīng)用較為廣泛的觀點(diǎn)。但作為一部單行法律，它仍有許多地方存在立法空白或不足。

這部法律所作出的巨大改進(jìn)之一是對(duì)非遺的定義比以前國內(nèi)學(xué)術(shù)界采用的更為先進(jìn)［12］。它吸收了《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)公約》等國際文件對(duì)非遺的界定，又參考國內(nèi)實(shí)際情況進(jìn)行了一些修改，將其“中國化”，使得它更具中國特色，覆蓋了傳統(tǒng)文化的幾個(gè)有代表性遺產(chǎn)，例如傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)、體育競(jìng)技與游藝等。

另一個(gè)改進(jìn)是對(duì)非遺傳承人的認(rèn)定與政策支持。被列入保護(hù)名錄中的非遺項(xiàng)目每年都能夠得到地方政府對(duì)未來發(fā)展和傳承人培訓(xùn)的資金支持和其他幫助。但傳承人在享有權(quán)利的同時(shí)同樣負(fù)有義務(wù)。根據(jù)新法相關(guān)規(guī)定，代表性傳承人有與當(dāng)?shù)匚幕块T和其他相關(guān)機(jī)構(gòu)合作，收集數(shù)據(jù)以幫助政府了解項(xiàng)目發(fā)展現(xiàn)狀，并進(jìn)行相關(guān)宣傳工作等義務(wù)［13］。

雖然《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》具有重要的意義，但它仍然有不可忽視的瑕疵。其中之一是，政府機(jī)構(gòu)在非遺保護(hù)中發(fā)揮著主導(dǎo)作用，比如收集數(shù)據(jù)、建立檔案、負(fù)責(zé)保護(hù)計(jì)劃和確定繼承人等工作都由政府領(lǐng)導(dǎo)實(shí)施。這種做法的缺陷在于政府的過度參與使得其采取的措施可能是片面的，同時(shí)也迫使政府將整個(gè)非遺保護(hù)負(fù)責(zé)起來而忽視了其中應(yīng)當(dāng)由社會(huì)參與的部分。而這在其他國家很大一部分是由相關(guān)組織做的，如英國的National Trust組織就會(huì)為一些文化遺產(chǎn)提供必要的資助。

新法的另一個(gè)缺陷是對(duì)私權(quán)保護(hù)的忽視。在整部法律中，唯一規(guī)范私權(quán)利的部分是第44條，“有關(guān)法律、行政法規(guī)對(duì)非遺開發(fā)的規(guī)定指的是知識(shí)產(chǎn)權(quán)”。然而，《中華人民共和國著作權(quán)法》只提供了對(duì)非遺本身的法律保護(hù)，對(duì)有關(guān)組織的非遺持有人卻沒有任何規(guī)定［14］。這直接導(dǎo)致團(tuán)體繼承人的尷尬，如果他們的權(quán)利受到侵犯，都不能得到法律文件支持，出現(xiàn)了無法可依的尷尬局面。另一方面，現(xiàn)有的著作權(quán)法保護(hù)有一定的時(shí)間限制，通常是作者的一生以及在他死后的50年內(nèi)。但作為文化遺產(chǎn)的特點(diǎn)之一，非遺的創(chuàng)造是由一代又一代人傳承，并在此過程中不斷發(fā)展的，無法判斷開始和結(jié)束。從這個(gè)角度看，現(xiàn)行法律仍然有它的弱點(diǎn)，在未來需要不斷修改。

三、對(duì)比與未來的改進(jìn)

（一）立法形式的比較

中國非遺法律保護(hù)的最大形式特征是獨(dú)立監(jiān)管。此功能雖然體現(xiàn)了中國對(duì)非遺保護(hù)的積極態(tài)度，但也反映出行政立法技術(shù)的不完善。獨(dú)立的規(guī)制屬于所謂的“單獨(dú)立法模式”。不同于綜合立法，單獨(dú)立法的一個(gè)問題是容易出現(xiàn)諸多法律各自為營，難以構(gòu)成一套完整的法律體系的現(xiàn)象。相對(duì)而言，日本采用綜合立法，將同一行政綜合法中的物質(zhì)文化遺產(chǎn)和非遺結(jié)合起來，同時(shí)與其他法律緊密相連［15］。

1950年文化財(cái)保護(hù)法出臺(tái)之前，日本曾通過單獨(dú)的立法保護(hù)文化遺產(chǎn)，但效果不甚理想。后來，通過分別于1954年、1975年、1996年和2004年進(jìn)行的修訂，再加上超過30次的部分修改，使物質(zhì)文化遺產(chǎn)和非遺保護(hù)的法律合并為一個(gè)不可分割的整體。這是按照與文化完整性的原則進(jìn)行的立法保護(hù)。因此，日本的文化遺產(chǎn)管理是相當(dāng)有效的。但在中國，有兩部法律和一個(gè)條例，即文物保護(hù)法、非遺保護(hù)法和傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例；管理涉及三個(gè)部門，即國家文物局、文化部和商務(wù)部。不同部門通過協(xié)調(diào)與合作來共同應(yīng)對(duì)國家文化政策的制定和實(shí)施，行政成本也因此而增加，從而導(dǎo)致了規(guī)定混亂、相關(guān)部門互相推諉責(zé)任的現(xiàn)象。

（二）立法內(nèi)容的比較

首先，日本對(duì)非遺保護(hù)法規(guī)明確界定中央與地方政府的責(zé)任，具有強(qiáng)大的可操作性。法律不僅明確定義了保護(hù)的對(duì)象和范圍，而且還提供限額保護(hù)的方法和途徑，使得繼承者和群眾行使他們的個(gè)人能力時(shí)有更多的空間和靈活性［16］。

日本采取兩個(gè)平行的系統(tǒng)，文化部門和城市規(guī)劃部門分別負(fù)責(zé)不同內(nèi)容和不同層次的歷史文化的傳承。該系統(tǒng)可避免過多管理帶來的混亂，在中央政府的指導(dǎo)下，非政府組織和普通民眾各司其職，發(fā)揮自己的作用。除了充分發(fā)動(dòng)老百姓和非政府組織，各級(jí)政府要處理好編制和監(jiān)督非遺保護(hù)名錄，進(jìn)而增強(qiáng)法律的可操作性。

中國的非遺保護(hù)主要是在政府主導(dǎo)下進(jìn)行。中央政府和地方政府均有權(quán)制定法律和規(guī)章，并按照地方特色保護(hù)非遺。但在具體法律規(guī)定上可操作性不強(qiáng)。

其次，日本法律中規(guī)定民間組織有對(duì)非遺保護(hù)提供支持的義務(wù)。而中國地方部門過分關(guān)注非遺項(xiàng)目申請(qǐng)的獲批，缺乏科學(xué)的保護(hù)規(guī)劃和具體措施。雖然法律規(guī)定要為現(xiàn)有的非遺保護(hù)提供資金，但傳統(tǒng)項(xiàng)目獲得的資金太少，甚至一些地方?jīng)]有專項(xiàng)資金，這使得一些非遺仍然沒有被列入保護(hù)名單。傳承人無法使用他們的技能謀生，而如果傳統(tǒng)工藝不能為其提供好的生活，年輕一代就不會(huì)對(duì)學(xué)習(xí)傳統(tǒng)技能感興趣［17］。缺乏資金的支持導(dǎo)致持有者和傳承者陷入困境，在這種情況下，一些非遺正在迅速消失。

在日本，人們重視培養(yǎng)下一代在非遺保護(hù)中的參與意識(shí)。例如，日本教育部要求所有的小學(xué)生在畢業(yè)之前看日本傳統(tǒng)戲劇，希望通過觀看能激發(fā)他們對(duì)傳統(tǒng)文化的興趣。日本的兒童會(huì)參加幾乎所有的定義為非遺保護(hù)的文化活動(dòng)。以歌舞為例，在每年七月和八月，學(xué)生的經(jīng)驗(yàn)課堂都將在東京博物館進(jìn)行。在這些活動(dòng)中，兒童都將接受到專業(yè)演員和演奏家的指導(dǎo)。在本次活動(dòng)結(jié)束時(shí)，孩子們將在舞臺(tái)上使用真正的裝備和道具，展示自己的學(xué)習(xí)成果［18］。

（三）中國未來的改進(jìn)建議

1.改進(jìn)行政運(yùn)行體系

首先，設(shè)立一個(gè)保護(hù)機(jī)制，實(shí)行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和分類監(jiān)管，允許政府充分發(fā)揮引導(dǎo)作用，發(fā)動(dòng)全社會(huì)的力量形成一個(gè)良好的系統(tǒng)。其次，明確非遺保護(hù)的實(shí)踐主體，明確所有參與者的權(quán)利和責(zé)任，形成各部門各司其職但又團(tuán)結(jié)合作的局面。第三，建立一個(gè)以人為本的繼承制度，在承認(rèn)所有文化遺產(chǎn)項(xiàng)目代表性傳承人命名的基礎(chǔ)上，及時(shí)記錄擁有豐富知識(shí)和精湛技術(shù)的高級(jí)傳承者，特別是核心技術(shù)的工藝傳承，對(duì)傳承工藝的學(xué)徒、教學(xué)、交流和展覽活動(dòng)提供資金支持，同時(shí)幫助生活困難的傳承人，表彰和獎(jiǎng)勵(lì)為文化遺產(chǎn)傳承作出突出貢獻(xiàn)的傳承者或團(tuán)體。

關(guān)于非遺保護(hù)資金短缺的問題，要重視社會(huì)支持，加強(qiáng)社會(huì)公益基金的融資，增加公眾籌集資金的渠道和形式，為非遺保護(hù)提供更多的物質(zhì)支持。

2.形成統(tǒng)一的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)體系

非遺保護(hù)工作有條不紊地進(jìn)行需要一個(gè)合理的、具體的和具有前瞻性的評(píng)估機(jī)制的支持，否則，它將對(duì)非遺保護(hù)的質(zhì)量和長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃產(chǎn)生負(fù)面影響。相對(duì)于非遺保護(hù)法律法規(guī)和政策的日益完善，迫切需要建立一個(gè)可實(shí)現(xiàn)非遺全面檢查和評(píng)估的體系。

首先，根據(jù)以往國家級(jí)非遺項(xiàng)目申報(bào)的經(jīng)驗(yàn)，非遺的申報(bào)和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)逐步完善，使其更加科學(xué)準(zhǔn)確地評(píng)估和促進(jìn)非遺的申報(bào)。

其次，建立統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，操作規(guī)程和技術(shù)規(guī)范也要統(tǒng)一，調(diào)節(jié)不同地區(qū)的非遺保護(hù)工作，防止各種利益群體因不同的目標(biāo)、手段和方法造成對(duì)文化遺產(chǎn)的傷害。

3.合理開發(fā)和利用非遺資源，引導(dǎo)文化產(chǎn)品和服務(wù)走向市場(chǎng)

鑒于中國非遺資源數(shù)量豐富和具有多樣性，在相同的時(shí)間里可以合理地保存和利用文物資源。基于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)管理原則，根據(jù)市場(chǎng)需求，結(jié)合非物質(zhì)文化資源的特點(diǎn)，實(shí)現(xiàn)其商品化和產(chǎn)業(yè)化，促進(jìn)文化產(chǎn)品和服務(wù)與旅游市場(chǎng)的彌合，加強(qiáng)非物質(zhì)文化產(chǎn)業(yè)的行業(yè)業(yè)務(wù)規(guī)模，將其真正引進(jìn)市場(chǎng)。通過產(chǎn)業(yè)和市場(chǎng)相結(jié)合，實(shí)現(xiàn)非遺的更好繼承和發(fā)展，并在此過程中創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)效益。此外，它還將作為一大亮點(diǎn)吸引外國游客，發(fā)展旅游業(yè)并向全世界傳播中國文化。

4.促進(jìn)宣傳，培養(yǎng)公眾的保護(hù)意識(shí)

首先，鼓勵(lì)和支持非遺的展示。充分發(fā)揮輿論引導(dǎo)，通過各種媒體，包括新聞出版、廣播、電視和互聯(lián)網(wǎng)，廣泛宣傳普及非遺知識(shí)，提高全社會(huì)的保護(hù)意識(shí)。其次，逐步在教科書中增添有關(guān)非遺的知識(shí)，并開展相關(guān)教學(xué)活動(dòng)。在大學(xué)、中學(xué)和小學(xué)的課本中介紹非遺的精髓，如民間音樂、剪紙、年畫，幫助學(xué)生理解和熱愛非遺，形成自愿保護(hù)民族傳統(tǒng)文化和民俗文化的良好氛圍。第三，公共圖書館、文化館、博物館館等文化機(jī)構(gòu)要積極開展非遺的傳播和展覽活動(dòng)，經(jīng)常組織非遺項(xiàng)目表演等活動(dòng)，增強(qiáng)公眾保護(hù)非遺的熱情。

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