孫紹杰

附條件不起訴，在實(shí)踐探索階段又稱“暫緩起訴”，幾經(jīng)探索與實(shí)踐，終于在2012年3月修改后的刑事訴訟法未成年人刑事案件特別程序規(guī)定中加以確認(rèn)和規(guī)定，正式成為未成年人刑事檢察工作的重要制度。附條件不起訴作為一項(xiàng)裁量權(quán)，檢察機(jī)關(guān)必須在法律條文明確規(guī)定基本適用條件的基礎(chǔ)上，結(jié)合未成年人刑事檢察工作實(shí)踐，遵循未成年人刑事審查起訴工作規(guī)律，深化理解，細(xì)化操作附條件不起訴的適用條件，全面考察，準(zhǔn)確適用，以期達(dá)附條件不起訴所承載的對未成年人“教育、感化、挽救”的制度價(jià)值。

一、罪刑條件

罪刑條件是有關(guān)未成年人行為性質(zhì)、法律后果及相關(guān)犯罪情節(jié)的條件，是對未成年人做附條件不起訴的基礎(chǔ)條件，該項(xiàng)條件直接體現(xiàn)附條件不起訴制度的法理基礎(chǔ)，是檢察機(jī)關(guān)在司法實(shí)踐中所應(yīng)當(dāng)首要考慮的，具體條件如下：

（一）符合起訴條件。這是一條法定條件，即要求未成年犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，且能夠證明犯罪事實(shí)的證據(jù)確實(shí)、充分，根據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的。從本質(zhì)上說，這是對未成年人行為的否定性評價(jià)，即有罪評價(jià)，這是做附條件不起訴首要解決的問題，也是決定做出的前提條件。只有符合起訴條件，檢察機(jī)關(guān)才可以在綜合考察其他后運(yùn)用自由裁量權(quán)做出附條件不起訴決定，否則就應(yīng)當(dāng)直接做出不起訴決定。

（二）罪行種類條件。該條件同樣屬法定條件，根據(jù)修改后的刑訴法規(guī)定，對未成年人做附條件不起訴僅限于其涉嫌第4、5、6章規(guī)定的犯罪，我國刑法在第4、5、6三章具體規(guī)定了涉及公民人身權(quán)利、民主權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利和社會(huì)管理秩序的178個(gè)罪名，這些罪名具有如下特點(diǎn)：第一，未成年人犯罪高發(fā)，如其中包含的“故意傷害”、“盜竊”、“搶劫”、“尋釁滋事”、“聚眾斗毆”等罪名。第二，社會(huì)危害性相對較小和影響范圍可控。第三，矛盾易調(diào)和。這樣的規(guī)定，具有扎實(shí)的實(shí)踐基礎(chǔ)，一方面體現(xiàn)了未成年人的犯罪特點(diǎn)，提高了實(shí)踐操作的可行性；另一方面，將適用范圍加以控制，兼顧了法律效果、社會(huì)效果，在正確適用法律的基礎(chǔ)上避免了社會(huì)矛盾的加深。

（三）可判刑罰條件。在可判刑罰方面，新刑訴法規(guī)定為可能判處一年有期徒刑以下刑罰，這個(gè)限定條件是對前一個(gè)條件的必要補(bǔ)充，因?yàn)樾塘P量與罪行的輕重和刑事責(zé)任的大小直接相關(guān)，一年有期徒刑以下刑罰可以明確體現(xiàn)出未成年人的行為具有較小的社會(huì)危害性，同時(shí)可以考察出未成年犯罪嫌疑人的人身危險(xiǎn)性，這是保證未成年犯罪嫌疑人回歸社會(huì)不再危害社會(huì)的一個(gè)關(guān)鍵條件，也是法定條件之一。

此外，筆者認(rèn)為還應(yīng)當(dāng)對犯罪情節(jié)進(jìn)行詳盡考察，雖然部分犯罪情節(jié)作為減輕、從輕處罰的量刑情節(jié)已考慮和體現(xiàn)在“可判刑罰條件”當(dāng)中，但如下三個(gè)情節(jié)在做附條件不起訴時(shí)必須著重考察。首先是主觀過錯(cuò)，對于這里的主觀過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行廣義理解，它既包括故意和過失這兩類刑法意義上的主觀過錯(cuò)，也包含犯罪動(dòng)機(jī)、過錯(cuò)程度、矛盾產(chǎn)生原因及有無犯罪預(yù)謀等內(nèi)容，如在搶劫、盜竊案中對因?yàn)榻鉀Q溫飽而犯罪、在故意傷害案件中被害人對矛盾激化負(fù)主要責(zé)任、犯罪是臨時(shí)起意等情況，都是對行為人做附條件不起訴的有利因素。其次，未成年人行為方式，這個(gè)條件主要考察行為人在侵犯人身權(quán)利犯罪中是否采用殘忍手段、在侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)利犯罪中是否采用破壞性手段，在侵犯民主權(quán)利、破壞社會(huì)秩序犯罪中是否采用危害擴(kuò)大化手段等等。最后是犯罪后的表現(xiàn)，這項(xiàng)條件包括是否采取行動(dòng)減少危害，犯罪后是否主動(dòng)投案及投案的時(shí)間、方式和主動(dòng)性。上述三項(xiàng)條件都是直接體現(xiàn)行為人人身危險(xiǎn)性的重要指標(biāo)，必須要在審查是否做附條件不起訴時(shí)認(rèn)真審查，以解決將附條件不起訴人回歸社會(huì)后再次危及社會(huì)的問題，確保切實(shí)體現(xiàn)附條件不起訴制度的法律效果和社會(huì)效果。

二、悔罪條件

對未成年犯罪嫌疑人的主體考量涉及內(nèi)容較為廣泛，也是附條件不起訴司法實(shí)踐中考察的重點(diǎn)和難點(diǎn)。根據(jù)修改后的刑訴法的規(guī)定，有悔罪表現(xiàn)是對未成年人犯罪嫌疑人進(jìn)行附條件不起訴的法定條件之一。這里需要注意的是，法律條文中規(guī)定的悔罪“表現(xiàn)”包括悔罪態(tài)度和悔罪行為兩個(gè)方面。未成年人的認(rèn)罪、悔罪態(tài)度主要是對自己行為錯(cuò)誤性的客觀認(rèn)識(shí)、對危害結(jié)果的真誠愧疚及對被害人經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行賠償?shù)囊庠溉齻€(gè)方面?；谧镄袨?，則是對悔罪態(tài)度的客觀化、行為化，在實(shí)踐中主要形式是向被害人真誠道歉，積極返還贓款、贓物，盡自己所能賠償被害人的經(jīng)濟(jì)損失等。筆者認(rèn)為，在實(shí)踐中檢察人員在考察這一條件時(shí)一定要把主觀的悔罪“態(tài)度”和客觀悔罪“行為”結(jié)合起來，只有“態(tài)度”是真實(shí)的，才會(huì)有有效的“行為”，也只有真誠的態(tài)度才符合該條件設(shè)置的立法本意，即未成年犯罪嫌疑人自身的人身危險(xiǎn)性降低，回歸社會(huì)后再次危害社會(huì)的可能性減小。當(dāng)然，悔罪“行為”是悔罪“態(tài)度”的客觀表現(xiàn)，悔罪態(tài)度的真誠性是需要客觀行為來體現(xiàn)和驗(yàn)證的，也只有積極、有效的悔罪行為才能夠獲得被害人的諒解，司法機(jī)關(guān)的認(rèn)可，從而為附條件不起訴創(chuàng)造良好的環(huán)境，這也是減少社會(huì)矛盾的必然要求。

此外，筆者認(rèn)為，不應(yīng)當(dāng)僅僅被動(dòng)地考察，而且應(yīng)該積極發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)在未成年人案件中的“教育、感化、挽救”的工作職能，針對未成人的認(rèn)知水平，采取不同方式，積極對未成年犯罪嫌疑人進(jìn)行包括法律知識(shí)宣講和心理疏導(dǎo)在內(nèi)幫教措施，努力扭轉(zhuǎn)未成年犯罪嫌疑人的不當(dāng)認(rèn)識(shí)，使其能夠真誠認(rèn)罪、悔罪，并有積極的悔罪行為，從而為具有較好的悔罪表現(xiàn)，為附條件不起訴創(chuàng)造有利條件。

三、主體及幫教條件

設(shè)立未成年人附條件不起訴制度是為了在一定條件限定下給未成年犯罪嫌疑人一個(gè)改過自新的機(jī)會(huì)，以達(dá)到“教育、感化、挽救”的目的，為此檢察機(jī)關(guān)在做出決定之前必須考察到未成人的挽救價(jià)值，爾后對其進(jìn)行社會(huì)化教育。為此，對下面幾點(diǎn)的考察就顯得尤為必要。

（一）主體身份。對于未成年人而言，主體身份主要有學(xué)生、勞動(dòng)工作者、半工半讀者和社會(huì)閑散人員四種。對于學(xué)生身份的未成年犯罪嫌疑人而言，他們具有較好的可塑性和較高的挽救價(jià)值，在做附條件不起訴時(shí)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考慮。相對而言，對于社會(huì)閑散人員身份的未成年犯罪嫌疑人，要綜合考慮幫教成本、幫教可行性和人身危險(xiǎn)性等因素，謹(jǐn)慎適用附條件不起訴。

（二）日常表現(xiàn)。對未成年人犯罪嫌疑人日常表現(xiàn)的考察主要包括在學(xué)校期間情況考察，在社區(qū)情況考察和在社會(huì)情況考察三方面內(nèi)容。未成人的日常表現(xiàn)不但反映未成年人的人身危險(xiǎn)性，也反映對未成年人進(jìn)行強(qiáng)制教育的必要性，對于那些一貫表現(xiàn)不良，屢教不改的未成年犯罪嫌疑人，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)考慮對其嚴(yán)厲處理的必要性，通過嚴(yán)格的司法程序和適當(dāng)?shù)男塘P措施對其進(jìn)行教育和警醒。

（三）幫教條件。根據(jù)法律規(guī)定，對于做出附條件不起訴的未成人應(yīng)當(dāng)讓其回歸社會(huì)，但在社區(qū)矯正制度尚未健全的情況下，對這些回歸社會(huì)的未成年人的行為糾正、心理輔導(dǎo)等管理、教育工作就主要由其家庭和學(xué)校進(jìn)行，因此在考察附條件不起訴適用條件時(shí)應(yīng)當(dāng)對其是否在校、家庭情況等幫教條件進(jìn)行全面了解，對于有學(xué)校教育和家庭約束的未成年犯罪嫌疑人可在考察是否做附條件不起訴時(shí)予以側(cè)重，因?yàn)榱己玫膸徒虠l件是未成年人重新走上正確道路的必要條件，也是防止其再次危害社會(huì)的重要因素，反之則應(yīng)審慎而行。

四、程序條件

根據(jù)新修改刑事訴訟法的規(guī)定，在檢察機(jī)關(guān)作出附條件不起訴決定之前必須聽取公安機(jī)關(guān)和被害人的意見。一方面是對檢察機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)的一種監(jiān)督，同時(shí)也是避免社會(huì)矛盾的必要程序。這是一項(xiàng)法定的程序性條件，不以公安機(jī)關(guān)和被害人的反對而妨礙檢察機(jī)關(guān)做出附條件不起訴決定。法律同時(shí)規(guī)定了檢察機(jī)關(guān)依法做出附條件不起訴決定后，公安機(jī)關(guān)、被害人及未成年犯罪嫌疑人可申請復(fù)議、復(fù)核、申訴等救濟(jì)措施。

根據(jù)《聯(lián)合國兒童權(quán)利公約》規(guī)定，對未成年人應(yīng)盡可能避免司法程序，在適當(dāng)和必要的時(shí)候制定不對未成年人訴諸司法程序的措施。附條件不起訴制度專為未成年人所設(shè)，正是我國司法在人權(quán)保障領(lǐng)域?qū)H公約的有力體現(xiàn)，是對未成年人保護(hù)原則、恢復(fù)性司法理論實(shí)踐和深化，是我國“教育、感化、挽救”未成年人刑事政策在檢察工作中的進(jìn)一步體現(xiàn)。為此，我們必須深入理解，準(zhǔn)確適用，為對涉罪未成年人后期的社區(qū)矯正、社會(huì)幫教打好基礎(chǔ)，創(chuàng)造條件。