官景登

摘要：隨著建筑市場的發(fā)展，建筑企業(yè)合同訂立過程中的問題越來越多，其法律風(fēng)險(xiǎn)的防范問題也受到重視。本文分析了合同訂立過程中需要注意的問題和法律風(fēng)險(xiǎn)，結(jié)合實(shí)際情況提出一些意見。

關(guān)鍵詞：建筑企業(yè) 合同訂立 法律風(fēng)險(xiǎn)

合同是規(guī)范雙方或多方經(jīng)常使用的工具，合同的訂立是為了實(shí)現(xiàn)工作目標(biāo)，在合同訂立之前要做好準(zhǔn)備工作，使得合同能夠更好地實(shí)現(xiàn)它的作用。本文從合同訂立的角度，對(duì)合同的簽訂準(zhǔn)備和問題進(jìn)行了分析和了解，結(jié)合了實(shí)際情況提出了幾點(diǎn)建議和要防范的法律風(fēng)險(xiǎn)。

1 建筑企業(yè)合同訂立過程中的問題和措施

1.1 合同在訂立前要做好準(zhǔn)備工作，明確簽訂合同的目的。要明確目的就應(yīng)該設(shè)定合同雙方的權(quán)利和義務(wù)，圍繞著目標(biāo)來保護(hù)自己的權(quán)益。在訂立合同之前，要知道雙方簽訂合同的底線是什么，有針對(duì)性的進(jìn)行談判。然后共同起草合同和注意事項(xiàng)，合同的起草有一定的風(fēng)險(xiǎn)性，但在對(duì)合同簽訂和執(zhí)行上來說有較好的影響。起草合同的一方，在起草時(shí)都會(huì)將有利的條款加在自己這方，在合同的談判中會(huì)要主動(dòng)權(quán)。合同形式是合同的當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)，有的企業(yè)對(duì)合同的訂立不了解，對(duì)口頭合同的風(fēng)險(xiǎn)和后果不清楚。有的是因?yàn)闃I(yè)務(wù)交往多，相互信任，就不用簽訂合同，其中造成了企業(yè)利益受損等情況。

1.2 在合同訂立前要審查對(duì)方的主體資格，根據(jù)法律的規(guī)定，合同的主體是具有法人資格的企業(yè)、個(gè)體工商戶，以及其他經(jīng)濟(jì)組織，認(rèn)定對(duì)方是否有主體資格，主要審查對(duì)方的營業(yè)執(zhí)照，在建筑企業(yè)的合同訂立過程中，對(duì)施工的負(fù)責(zé)人或有關(guān)人員要求出示證件。要對(duì)相關(guān)的證件進(jìn)行年檢，要通過工商、稅務(wù)信息等手段進(jìn)行審查對(duì)方的主體資格。在審查中還要注意對(duì)方審履約能力，考察當(dāng)事人的支付和生產(chǎn)能力兩方面。在了解對(duì)方的注冊(cè)資金時(shí)，也要了解對(duì)方的資金來源或是否可以支付貸款等。如果注冊(cè)資金沒有水分，那么對(duì)方的支付能力就沒有問題；生產(chǎn)能力就是了解對(duì)方生產(chǎn)規(guī)模和交貨能力等，在經(jīng)濟(jì)交往中，企業(yè)要信守合同，當(dāng)然在選擇簽合同時(shí)，也要找一個(gè)信譽(yù)較好的企業(yè)作為合作的對(duì)象。作為企業(yè)要注意，信譽(yù)是訂立合同的原因之一，沒有信譽(yù)就不能考慮作為合作的對(duì)象。在合同的訂立過程中，要將合同的條款內(nèi)容完善。在簽訂合同時(shí)，有些條款不完善，很容易因?yàn)楹贤瑢?dǎo)致糾紛的發(fā)生。條款的內(nèi)容不合法，在合同內(nèi)容中進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)或利用合同進(jìn)行犯罪活動(dòng)，這些問題都要進(jìn)行完善。在合同的內(nèi)容中要簡潔明確，條款要注意合法性和完備性，在合同中的條款文字如果表達(dá)不準(zhǔn)確，就會(huì)使得雙方當(dāng)時(shí)人對(duì)合同的產(chǎn)生歧義。簽訂的合同內(nèi)容的表述一定要一致。如果表述不一致，會(huì)引起嚴(yán)重的后果。

1.3 訂立合同時(shí)要注重合同的合法性，企業(yè)合同的簽訂應(yīng)具有法律意識(shí)和知識(shí)。要認(rèn)真審查合同的標(biāo)準(zhǔn)，注重合同條款的完備性。簽訂合同時(shí)，要根據(jù)實(shí)際的情況做到條款的準(zhǔn)確性。在企業(yè)中把具有一定文化素質(zhì)的人作為重點(diǎn)培養(yǎng)，主要是對(duì)合同知識(shí)的培養(yǎng)，可以有效地避免法律風(fēng)險(xiǎn)等。企業(yè)在簽訂合同時(shí)要認(rèn)真細(xì)致，對(duì)文字進(jìn)行推敲，防止留下隱患。在簽訂合同后，認(rèn)真履行合同生效手續(xù)，雙方約定要履行的手續(xù)必須完成，合同手續(xù)生效主要是加蓋雙方的范圍合同專用章。對(duì)合同訂立過程中出現(xiàn)的問題，要認(rèn)真的研究、分析和論證，以個(gè)別企業(yè)為鑒采取相應(yīng)的對(duì)策避免，就可以實(shí)現(xiàn)真正的合作雙贏。

2 建筑企業(yè)合同訂立法律風(fēng)險(xiǎn)的防范

2.1 合同訂立的合格率不高，為合同的糾紛埋下了隱患，成為導(dǎo)致合同履約下降的主要原因。合同的簽訂有它一定的程序，對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行資信狀況的審查，合同的無效或不能履行，主要是因?yàn)楫?dāng)事人的主體資格和企業(yè)合同訂立的標(biāo)準(zhǔn)不相符。當(dāng)事人主體資格是對(duì)企業(yè)法人或非法人的經(jīng)濟(jì)組織，要審查營業(yè)執(zhí)照。審核對(duì)方的經(jīng)營范圍和注冊(cè)資本，企業(yè)經(jīng)營的范圍有沒有超越企業(yè)的章程和營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍等。當(dāng)事人的信用審查，企業(yè)的資產(chǎn)狀況、建筑質(zhì)量和水平、企業(yè)的信譽(yù)等，這些都是審查當(dāng)事人的信用的方式。建筑企業(yè)合同承辦人員的審查，主要是對(duì)參加合同起草過程和其他業(yè)務(wù)人員的審查，在審查中要對(duì)一些重大的合同是否履行了規(guī)定程序進(jìn)行核實(shí)，使合同的效力得到很好的發(fā)展。合同是嚴(yán)肅的法律文書，必須要有完備的條款，在訂立合同過程中要認(rèn)真細(xì)致的對(duì)合同的每一個(gè)條款進(jìn)行分析。要保證質(zhì)量和驗(yàn)收條款能夠明確合同的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。合同的履行要規(guī)定明確的時(shí)間，不能隨意約定，避免造成合同內(nèi)容的無法執(zhí)行，合同費(fèi)用的承擔(dān)是不一樣的，在選擇地點(diǎn)上要選擇已方有利的地點(diǎn)。在合同的變更或解除條件發(fā)生變化之后，履行合同的一方會(huì)對(duì)另一方造成重大的損害。在合同中要注意約定變更或者解除的條件，特別是一些履行期限比較長的合同，用來化解合同訂立的法律風(fēng)險(xiǎn)，在發(fā)生特定的情況下，當(dāng)事人雙方可以變更相關(guān)條款或者解除合同。

2.2 訂立合同有書面和口頭兩種形式。訂立形式的合同手續(xù)復(fù)雜，是一種比較可靠的方式，書面合同可以督促當(dāng)事人根據(jù)合同內(nèi)容來履行合同內(nèi)的義務(wù)。無論在建筑合同的訂立過程中還是在經(jīng)濟(jì)往來中，都應(yīng)當(dāng)采用訂立書面合同的形式。訂立合同中，不同種類的合同，雙方當(dāng)事人所承擔(dān)的權(quán)利和義務(wù)就有所不同。如在監(jiān)護(hù)企業(yè)合同的簽訂中，如果工期延誤，違約金的賠償不宜過高，還要明確最高限額。如果違約金過高，對(duì)施工單位是相當(dāng)?shù)牟焕?，因?yàn)榻ㄖこ瘫旧淼脑靸r(jià)較高，在合同簽訂的時(shí)候就應(yīng)該明確的提出。在合同的制定中要有一定的預(yù)結(jié)算人員，合同約定上，避免工程造價(jià)結(jié)算失誤就要經(jīng)過造價(jià)審核事物所審核。如果要約定，也要給審核約定一個(gè)確定的期限，防止審核無休無止。政府部門的審計(jì)，不能作為雙方結(jié)算的依據(jù)，建筑企業(yè)合同的訂立要特別的注意，合同內(nèi)容對(duì)已方不利的話，合同的約定很難被推翻的。

2.3 合同的訂立是通過雙方面的談判來達(dá)成的，談判（上接第115頁）中注意的法律問題有，要組成合適的談判小組，建筑企業(yè)要有工程審計(jì)人員和專業(yè)知識(shí)的人才。能夠及時(shí)的提供專業(yè)知識(shí)咨詢，保證合同的合理性、可行性和完備性。在合同的商討中要保護(hù)商業(yè)秘密，雙方的相關(guān)人員在合同的訂立中都有保密義務(wù)。在合同的訂立中，要有相關(guān)法律知識(shí)的人員根據(jù)談判的結(jié)果將合同的文本擬定出來，使合同具有合理性，公正性。防止合同文本中設(shè)有圈套，喪失談判成果。合同的訂立是在雙方簽字或蓋章后生效的，合同上要求對(duì)方加蓋合同專用章或者單位蓋章，不能加蓋業(yè)務(wù)上的專用章。合同簽字的人應(yīng)是法人或代理人，合同生效如果需要進(jìn)行特殊的程序，那么就要相應(yīng)的履行，合同才能生效。

3 結(jié)語

合同的訂立是一個(gè)很復(fù)雜的法律行為。要逐步的完善合同的內(nèi)容、形式，明確合同的真正目的。特別是在建筑企業(yè)合同訂立過程中的問題和法律風(fēng)險(xiǎn)，合同訂立需要注意的事項(xiàng)還特別多。在合同訂立的過程中要提高法律防范意識(shí)，建筑企業(yè)合同的訂立要配備相關(guān)的機(jī)構(gòu)和專業(yè)人才，進(jìn)行相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)控制和解決問題的意識(shí)。加強(qiáng)合同問題和風(fēng)險(xiǎn)防范的意識(shí)培養(yǎng)，人人樹立風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，才能為企業(yè)的發(fā)展提供保障。

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