歐福永

（湖南師范大學(xué)法學(xué)院，長沙410081）

對國際私法教材編寫的幾點思考

歐福永

（湖南師范大學(xué)法學(xué)院，長沙410081）

目前國內(nèi)出版的百余部國際私法教材質(zhì)量參差不齊，部分教材存在如下一些問題：體系不合理，篇幅偏長；理論內(nèi)容偏多；案例教學(xué)內(nèi)容偏少；引用國外的資料比較陳舊；沒有特色，內(nèi)容重復(fù)。編寫國際私法教材時要注意：不宜對統(tǒng)一實體法作詳細(xì)闡述；適當(dāng)縮減理論闡述；增加案例和實證分析內(nèi)容；適應(yīng)雙語教學(xué)的需要；引用最新的國外資料。

國際私法；教材；統(tǒng)一實體法；司法考試；雙語教學(xué)

教材對于老師教和學(xué)生學(xué)都很重要，特別是在本科階段教學(xué)中教材處于非常重要的地位。因此編寫一本好的法學(xué)教材對于提高法學(xué)教學(xué)的質(zhì)量，更好地培養(yǎng)高水平人才很有幫助。筆者結(jié)合編寫國際私法教材的實踐，針對目前國際私法教材的現(xiàn)狀，提出一些想法，希望對今后國際私法教材的編寫有所裨益。

一、目前國內(nèi)國際私法教材的編寫和出版情況

在中國的法學(xué)教育中，國際私法作為法學(xué)專業(yè)課程的重要內(nèi)容之一，可謂源遠(yuǎn)流長。早在20世紀(jì)30年代，梅汝教授就在武漢大學(xué)開設(shè)了必修課課程國際私法；之后，韓德培教授也到武漢大學(xué)開設(shè)該課程[1]。20世紀(jì)70年代末，在全國高?；謴?fù)法學(xué)專業(yè)招生后的第一批法學(xué)專業(yè)本科課程中，一般都包括國際私法，如當(dāng)時北京大學(xué)法律系本科課程主要有法理學(xué)、中國法制史、憲法學(xué)、刑法學(xué)、刑事訴訟法學(xué)、民法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、婚姻法學(xué)、國際法學(xué)和國際私法學(xué)[2]。在教育部法學(xué)學(xué)科教學(xué)指導(dǎo)委員會將國際私法納入法學(xué)本科14門核心課程之后，國際私法正式確定為專業(yè)必修課程，多數(shù)院系設(shè)置為3學(xué)分，少數(shù)為4學(xué)分[3]。

為了滿足國際私法教學(xué)的需要，國內(nèi)學(xué)者編寫了不少國際私法教材。2013年8月6日，筆者以“國際私法”為正題名，檢索國家圖書館“中文普通圖書庫”館藏目錄，檢索到如下91位學(xué)者（其中2000年以后為59位）①2000年以前：顧世榮（翻譯隆茨撰國際私法）、高樹異、姚壯、戚維新、韓德培、高樹異、李雙元、孫國智（翻譯波古斯拉夫斯基著國際私法）、唐表明、陳力新、錢驊、董立坤、李浩培（翻譯沃爾夫著國際私法）、劉振江、馮大同、趙相林、陳洪武（翻譯巴蒂福爾著國際私法）、姚梅鎮(zhèn)（翻譯北脅敏一著國際私法）、楊賢坤、章尚錦、趙喜臣、胡曉紅、浦偉良、江偉鈺、劉衛(wèi)翔、楊樹明、張仲伯、陳碾昌、黃進(jìn)、林欣、盧峻、陳志新、祝曉玲；2000年以后：趙恒宇、虢金祥、楊樹明、曾加、李迎賓、李旺、顧宇、鄭遠(yuǎn)民、呂國民、張莉、顧海波、趙生祥、袁成第、蔣新苗、肖永平、王慧、崔峰、李倬（翻譯山田三良著國際私法）、屈廣清、鄧杰、杜濤、李秀梅、徐文超、張瀟劍、于飛、王廣宇、杜新麗、屈廣清、陳茂、白紅平、沈涓、林雪梅、李秀梅、張貴玲、嚴(yán)紅、楊樹明、齊湘泉、陳衛(wèi)佐、金彭年、秦瑞亭、段衛(wèi)華、孫智慧、馬靈霞、金明、張百杰、霍政欣、石蕾、田曉云、李廣輝、葉竹梅、黃亞英、陶虹、歐陽安、孫平、劉想樹、孫智慧、劉曉紅和鄒龍妹。在新中國建立后先后編寫或翻譯過100多部國際私法教材（不含教學(xué)參考資料和案例教材）。單從數(shù)量上來看，上述教材足以滿足教學(xué)實踐的需要了，但是質(zhì)量上參差不齊，部分教材是出于教師評職稱的需要或者是為了滿足本單位教學(xué)的需要而編寫的，質(zhì)量不高?？偟貋碚f，目前的教材或多或少存在如下一些問題：

（一）體系不合理，教材篇幅偏長

國際私法的體系可以從兩種意義上來理解：一是國際私法的立法體系，二是國際私法的理論體系或?qū)W說體系。兩者之間既有區(qū)別的一面，更有相互聯(lián)系、相互作用的一面。就其區(qū)別而論，前者是一個國家國際私法立法的規(guī)范體系，而后者只是學(xué)者對國際私法的理解和主張，其區(qū)別清晰可辨。根據(jù)各國學(xué)者對國際私法范圍的不同理解，國際私法的理論體系可大致分為以下三類[4]：

一是“小”國際私法體系。這類學(xué)者依據(jù)傳統(tǒng)的國際私法就是沖突法的觀點，只探討涉外民事關(guān)系的法律適用問題。此類著作亦主要只對沖突規(guī)范及相關(guān)制度和各種涉外民事關(guān)系的法律適用兩方面的問題展開討論。

二是“中”國際私法體系。認(rèn)為國際私法包括外國人的民事法律地位、沖突規(guī)范和國際民事訴訟（含國際商事仲裁）三大塊，并在此基礎(chǔ)上建立國際私法的理論體系。

三是“大”國際私法體系。這是目前中國國際私法學(xué)界較主流的觀點。認(rèn)為國際私法應(yīng)該包括外國人的民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、統(tǒng)一實體法規(guī)范①統(tǒng)一實體法規(guī)范是國際條約中直接規(guī)定涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范，包括國際條約和國際慣例。以及國際民事訴訟和國際商事仲裁規(guī)范四大部分，并在此基礎(chǔ)上建立理論體系（此外，更有將各國“直接適用的法”也包括在內(nèi)的觀點）。

目前部分教材采用“大國際私法”觀點，統(tǒng)一實體法部分占的篇幅太大。由于國內(nèi)國際私法的教學(xué)課時一般為50課時左右，根本沒有時間對統(tǒng)一實體法部分進(jìn)行詳細(xì)講解，加之這部分內(nèi)容與國際經(jīng)濟(jì)法教材的相應(yīng)內(nèi)容基本重復(fù)，易使國際私法和國際經(jīng)濟(jì)法授課和學(xué)生學(xué)習(xí)內(nèi)容發(fā)生沖突，這樣既浪費了紙張，又加重了讀者的經(jīng)濟(jì)和學(xué)習(xí)負(fù)擔(dān)。

（二）理論內(nèi)容偏多

國際私法具有較強的理論性是由國際私法學(xué)界的共識，此共識反映到國際私法課程的教材中主要表現(xiàn)為理論內(nèi)容占據(jù)了教材的大部分，而實務(wù)性的內(nèi)容偏少，對國際私法在實踐中的運用情況的闡述很不夠，特別是很少結(jié)合國內(nèi)有關(guān)實踐進(jìn)行探討。不少學(xué)生反映由于理論內(nèi)容較多一方面學(xué)習(xí)內(nèi)容抽象、難以理解，增加了學(xué)習(xí)的難度；同時對于司法考試和以后從事實踐性工作感覺幫助不是很大[5]1066。

（三）案例教學(xué)內(nèi)容偏少

目前我國國際私法教材中，案例部分內(nèi)容很少，案例并沒有成為國際私法教材的有機組成部分，并且很多書上所載的案例基本上是19世紀(jì)發(fā)生的一些典型案例，講解這些案例無疑有助于講清相關(guān)制度的來源，但由于年代久遠(yuǎn)，缺乏時代感，講授過程中難以與現(xiàn)實聯(lián)系在一起，甚至導(dǎo)致學(xué)生誤以為國際私法都是以前的事，和現(xiàn)在沒有多大關(guān)系。學(xué)生們想知道的是現(xiàn)在，特別是目前我國司法實踐中遇到的涉外民商事案件是如何選擇法律方面的案例[6]860。正是由于缺乏合適的教材，中國國際私法的教學(xué)工作長期脫離中國司法實踐，造成很多法律專業(yè)學(xué)生對該課程缺乏學(xué)習(xí)興趣，在畢業(yè)后遇到涉外案件，竟然不會辦理[7]。

相比而言，國外的《國際私法》教材②如英國學(xué)者J·G·Collier所著的conflictoflaws（thirdedition）一書中，幾乎每個小問題的闡述都配有相應(yīng)的教學(xué)案例。參見 J·G·Collier，ConflictofLaw s（thirdedition），郭玉軍編注，中國人民大學(xué)出版社，2005年。在闡述理論內(nèi)容的同時用案例來加以解釋，這樣不僅有助于理解國際私法的內(nèi)容，而且有助增強學(xué)生的實踐能力[5]1067。

（四）引用國外的資料比較陳舊

編寫國際私法教材需要引用大量的外國國際私法理論、立法與實踐資料，而這些資料更新很快。由于語言、時間和作者態(tài)度等方面的原因，部分教材還引用幾十年前的舊資料，不能反映國外國際私法理論、立法與實踐的最新發(fā)展，誤導(dǎo)了讀者。

（五）沒有特色，內(nèi)容重復(fù)

很多國際私法教材存在一個嚴(yán)重的問題：千篇一律，低水平重復(fù)。教材所反映的內(nèi)容應(yīng)是國際私法研究的精華，只有對國際私法研究到一定程度的人才能對整個學(xué)科有較系統(tǒng)的了解，在此基礎(chǔ)上才有可能編好教材。教材的新穎和特色都是建立在深入研究的基礎(chǔ)上的。

二、國際私法教材的編寫值得注意的幾個問題

（一）關(guān)于教材的體系問題

作為法學(xué)的一個分支學(xué)科，國際私法可以把統(tǒng)一實體法納入其研究體系。但是由于受課時的限制和與國際經(jīng)濟(jì)法教材的重復(fù)（重疊的部分主要是調(diào)整國際貨物買賣、運輸、保險和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際統(tǒng)一實體法），在國際私法教材中，不宜單獨設(shè)置國際統(tǒng)一實體法的篇章，而只需在相關(guān)章節(jié)中對所涉的統(tǒng)一實體法公約的適用范圍、成員和國際慣例的適用范圍做適當(dāng)闡述即可。

筆者認(rèn)為國際私法課程本科階段教學(xué)教材內(nèi)容應(yīng)該包括四部分：概論、總論、分論及國際民事爭議的解決等內(nèi)容。概論一般介紹國際私法的調(diào)整對象、范圍、淵源、性質(zhì)、基本原則、體系及研究方法、國際私法的歷史發(fā)展；總論一般包括沖突法的基本制度；分論有主體、法律行為、代理、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、海事、票據(jù)、破產(chǎn)、婚姻家庭、繼承、區(qū)際私法等；國際民商事爭議的解決包括國際民事訴訟和國際商事仲裁。

（二）適當(dāng)縮減理論闡述

很多教材過于強調(diào)理論闡述，對國際私法在實踐中的運用情況闡述很不夠，特別是很少結(jié)合國內(nèi)有關(guān)判例進(jìn)行探討。應(yīng)當(dāng)在國際私法教材中只把國際私法的基礎(chǔ)理論作為教材理論闡述的必要部分，刪減相關(guān)的延伸理論。該部分知識，如果有對理論學(xué)習(xí)抱有較大興趣的學(xué)生則完全可以在課外閱讀參考資料或在進(jìn)入碩士、博士學(xué)習(xí)階段進(jìn)行深入學(xué)習(xí)和探索，而法學(xué)本科通識教育階段則完全沒有必要對法學(xué)本科生的理論深入研究做過多的要求[5]1067。

（三）增加案例和實證分析內(nèi)容

因為大部分法學(xué)專業(yè)本科畢業(yè)生畢業(yè)后將直接走上工作崗位，所以，在教學(xué)中應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮法學(xué)本科生司法考試和從事實務(wù)工作的需求，而教材的內(nèi)容也應(yīng)當(dāng)滿足這一需求。因此，教材內(nèi)容在保留國際私法基本知識框架的前提下側(cè)重于實際的操作和運用，即能力的培養(yǎng)在課程內(nèi)容上占據(jù)重要地位。教材要關(guān)注國際私法立法和制度的實際運行、障礙、法律規(guī)定與現(xiàn)實的差距、法院等法律關(guān)系主體的行為及其制約因素等內(nèi)容；每章思考題中可增加每一部分教學(xué)內(nèi)容相關(guān)的司法考試試題和案例。

2002—2012年中國國家司法考試中的國際私法的試題雖然題型是單選題、多選題和不定項選擇題（每年約10個選擇題，約15分），但是過半數(shù)是以案例的形式呈現(xiàn)的。因此，教材需要利用適量收集的最新國內(nèi)外（特別是國內(nèi)）法院判決和仲裁裁決，去分析國際私法的理論和制度。特別是加強對中國國際私法理論、立法和司法與仲裁實踐的介紹與論析，同時對許多問題的討論要運用比較方法，檢討國內(nèi)的相關(guān)立法以及實踐。目前，李雙元教授和歐福永教授主編、北京大學(xué)出版社2012年出版的《國際私法教學(xué)案例》和李雙元教授主編、北京大學(xué)出版社2011年出版的《國際私法》均主要采用了涉及中國的最新案例，后者還在每章后列出了該章所涉的歷年司法考試試題。

（四）適應(yīng)雙語教學(xué)的需要

在法學(xué)專業(yè)的教學(xué)中開展雙語教學(xué)是我國教育部對法學(xué)專業(yè)教學(xué)的一個硬性要求。由于國際私法冠以“國際”字樣，應(yīng)該是開設(shè)雙語教學(xué)的首選課程之一。

國際私法課程是否合適采用英文原版教材、英文和中文雙語講授、英文出題和答題這一問題，是近年來許多院校教授該課程老師們關(guān)心的一個熱點。由于受師資、學(xué)生外語水平和學(xué)生學(xué)習(xí)時間的限制，不同的學(xué)校在落實雙語教學(xué)的要求時應(yīng)該有所區(qū)別，允許采取不同的措施，適當(dāng)?shù)亟档鸵恍┰瓉韺﹄p語教學(xué)的要求，可采取“變通的雙語教學(xué)法”：如不選用英文原版教材而是適當(dāng)補充英文資料；再比如課上中文教學(xué)、課下輔之閱讀英文資料；在考核中部分題目英文出、中文答；等等[6]859。因此，除了編寫英文版的中國國際私法教材以外，在中文版的國際私法教材中應(yīng)該對國際私法的專業(yè)術(shù)語、中國立法和司法解釋輔以英文對照，并適當(dāng)增加英文案例、外國立法和學(xué)說的英文資料。

目前，李雙元教授主編、北京大學(xué)出版社2011年出版的《國際私法》在每章的后面補充了英文閱讀資料，徐冬根教授著、北京大學(xué)出版社2013年出版的《國際私法》中包含國際私法的英文專業(yè)術(shù)語、重要學(xué)說和案例等內(nèi)容，這是值得肯定的。

（五）引用最新的國外資料

由于受語言和資料來源的限制，部分國內(nèi)教材引用的國外資料都過于陳舊。作者應(yīng)竭盡所能，引用國際法源和理論研究的最新成果，做到凡是引用國外資料或國際規(guī)則的，將引用現(xiàn)行的立法、判例和慣例，引用作者的最新論著（僅作為歷史資料引用的除外），反映國外國際私法理論、立法與實踐的最新發(fā)展。同時，擴大引用的國外資料的廣度和深度，反映全球國際私法理論與立法的先進(jìn)成果。

總之，國際私法的教學(xué)離不開高質(zhì)量的國際私法教材，切合現(xiàn)階段本科階段教學(xué)特點的教材對于實現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)有十分重要的意義。現(xiàn)階段符合本科教學(xué)特點的國際私法教材應(yīng)當(dāng)兼顧理論性和實踐性，回應(yīng)司法考試和雙語教學(xué)的需要。

［1］武漢大學(xué)精品課程《國際私法》之課程描述[DB/OL].http：//jpkc.whu.edu.cn/jpkc/gjsf/kcms－1.htm，訪問時間：2009-09-03.

［2］蘇力.法學(xué)本科教育的研究和思考［J］.比較法研究，1996，（2）.

［3］肖冰.論國際私法的教學(xué)空間及其拓展［C］//杭州：中國國際私法學(xué)會年會論文集.2009：847.

［4］李雙元.國際私法［M］.北京：北京大學(xué)出版社，2011：33.

［5］曾加，呂東鋒.對《國際私法》教材建設(shè)的思考［C］//杭州：中國國際私法學(xué)會年會論文集.2009：1066.

［6］鄒淑環(huán).普通院校法學(xué)專業(yè)國際私法課程教學(xué)中的幾個問題［C］//杭州：中國國際私法學(xué)會年會論文集.2009：860.

［7］陳煜儒.畢業(yè)后不會辦案，國際私法教學(xué)遭遇挑戰(zhàn)［N］.法制日報，2005－12－15（11）.

［責(zé)任編輯：曲占峰］

Thoughts on the Compilation of Textbooks of Private International Law

OUFu-yong

There are more than one hundred textbooks of private international law with different quality in China.Some of them have the following problems: unreasonable system, too long length, too much theory content, few case teaching content, relatively old reference materials from abroad, no characteristics and duplicate content.The editor of textbooks of private international law should pay attention to the following issues: simple introduction to uniform substantive law; an appropriate reduction to theory; adding case and empirical analysis; to meet the needs of bilingual teaching; the use of the latest foreign data.

Private international law;teaching;uniform substantive law;judicial examination;bilingual teaching

G642

A

1008-7966（2013）06-0147-03

2013-09-08

湖南省普通高?！笆濉狈▽W(xué)專業(yè)綜合改革試點項目和湖南師范大學(xué)2010年教學(xué)改革研究項目“國際私法本科教材體系的改革與實踐”；湖南省和湖南師范大學(xué)學(xué)位與研究生教育教學(xué)改革研究項目“法律碩士專業(yè)學(xué)位研究生分類培養(yǎng)機制研究”（JG2011B016）

歐福永（1975-），男，湖南永州人，教授，博士研究生導(dǎo)師，法學(xué)博士，從事國際私法和國際經(jīng)濟(jì)法研究。