孫妍

[摘要]國際私法主要是指解決涉外因素的民法或商法，對解決法律沖突，調(diào)節(jié)國際關(guān)系具有重大現(xiàn)實意義。然而隨著互聯(lián)網(wǎng)的擴(kuò)散和廣泛應(yīng)用，涉外法律案件變得極為復(fù)雜，傳統(tǒng)的國際私法在理論和實踐上都存在著不足。本文從沖突法、實體法和法律程序三方面著手，分析了互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下國際私法所面臨的挑戰(zhàn)，并提出了相關(guān)解決對策。

[關(guān)鍵詞]互聯(lián)網(wǎng)；國際私法；法律沖突；實體法

一、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下沖突法面臨的挑戰(zhàn)及其解決對策

（一）挑戰(zhàn)

首先，連接點指的是沖突規(guī)范中就范圍所指法律關(guān)系或法律問題指定應(yīng)適用何地法律依據(jù)的一種事實因素，在準(zhǔn)據(jù)法表述公式中占據(jù)著決定性地位。然而，隨著網(wǎng)絡(luò)的普及和發(fā)展，傳統(tǒng)的國際私法理論無法適應(yīng)當(dāng)前環(huán)境，如何確定連接點變得更加困難，進(jìn)而影響到法律沖突的解決。比如屬入連接點，以當(dāng)事人的國籍和住所為主要判斷依據(jù)，解決的是當(dāng)事人身份等方面的沖突。不過互聯(lián)網(wǎng)具有開放性，無形中淡化了屬入連接點和法律的關(guān)系，導(dǎo)致屬入連接點的作用被明顯削弱。屬地連接點亦是如此，網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和無地域性使得屬地連接點很難確定。

其次，國際私法中將用以確定國際民事關(guān)系的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實體法稱為準(zhǔn)據(jù)法，在解決實際法律沖突中極為重要。然而互聯(lián)網(wǎng)從出現(xiàn)到普及應(yīng)用只有短短幾十年，法律修改又是一項巨大的工程，以至于很多國家還未對傳統(tǒng)的準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行調(diào)整修繕。國際上如此，各國國內(nèi)更是如此，在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，即便明確以某國法律作為準(zhǔn)據(jù)法，但該國卻缺乏相應(yīng)的實體法，最終糾紛依舊難以解決。

國際私法在處理法律糾紛時，通常需要作出最佳選擇，選出最適用的準(zhǔn)據(jù)法。受社會環(huán)境和思想認(rèn)知的限制，傳統(tǒng)沖突法所采取的法律選擇方式較為封閉僵化，具有諸多不合理之處。而人類社會在不斷進(jìn)步和發(fā)展，與法律的沖突也越來越明顯。上世紀(jì)，沖突法領(lǐng)域?qū)鹘y(tǒng)法律發(fā)出挑戰(zhàn)，提倡法律選擇方式要更新，體現(xiàn)出開放性、靈活性。最終取得成功，形成了最密切聯(lián)系原則，即選擇適用法律時，要對相關(guān)國家的法律、政策、利益進(jìn)行綜合考慮，能夠使法律沖突得到更好的解決。然而互聯(lián)網(wǎng)將整個世界都聯(lián)系到了一起，具有全球性、開放性，無疑增加了確定相關(guān)國家的難度，此時已不能再僅僅運(yùn)用最密切聯(lián)系原則進(jìn)行法律選擇。

此外，公共秩序經(jīng)過幾百年發(fā)展和實踐，已被世界各國所承認(rèn)，但它屬于彈性較大的制度，因為世界各國都有自己的歷史文化、政治結(jié)構(gòu)和法律政策，所以在對待公共秩序上，不管是其本質(zhì)，還是實際應(yīng)用，各國眾說紛紜，不可能達(dá)成一致理解，以至于法官在解決法律沖突時，該制度極易被濫用。特別是互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，增加了法官處理沖突的難度，最終影響到國際私法的協(xié)調(diào)作用。所以，如何有效地抑制公共秩序濫用現(xiàn)象，在當(dāng)前是一大挑戰(zhàn)。

（二）對策

沖突規(guī)范在國際私法中占據(jù)著基礎(chǔ)性地位，在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，傳統(tǒng)法的很多客觀連接點無法運(yùn)用，所以必須對沖突規(guī)范進(jìn)行完善修整。而從客觀角度分析，無論是何種法律行為，都離不開時間和空間，這就說明即便是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，也不能將舊的沖突規(guī)則完全淘汰，而應(yīng)以其為基礎(chǔ)加以完善，與新規(guī)則聯(lián)合使用。對于沖突法所面臨的挑戰(zhàn)，可從以下幾方面做考慮：

第一，沖突規(guī)范中有“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”的規(guī)定，但因為網(wǎng)絡(luò)的虛擬性、開放性和全球性，該規(guī)則在當(dāng)前存在有不合理之處。部分學(xué)者認(rèn)為，面對互聯(lián)網(wǎng)的復(fù)雜性，在它和法律的關(guān)系方面，應(yīng)分為Internet法律關(guān)系和與Internet相關(guān)的法律聯(lián)系。前者是指互聯(lián)網(wǎng)作為法律關(guān)系的要素，比如在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)送數(shù)據(jù)資料；后者是指互聯(lián)網(wǎng)僅作為一種形成法律關(guān)系的工具，比如網(wǎng)絡(luò)交易、網(wǎng)絡(luò)合同等。連接點則還要以行為人為中心，當(dāng)事人意思自治更加重要，比如網(wǎng)絡(luò)上常見的各種提示，只有在當(dāng)事人確定同意后，才會有下一步操作。

第二，互聯(lián)網(wǎng)雖是虛擬空間，但它依靠物理空間而存在，面對法律沖突，可以考慮構(gòu)建新的連接點，比如網(wǎng)址。相對于整個網(wǎng)絡(luò)而言，網(wǎng)址具有一定的穩(wěn)定性。若行為人主動訪問某網(wǎng)址或向其發(fā)布消息，法律關(guān)聯(lián)較為成分。若行為人只是無意中進(jìn)入某網(wǎng)址，并無主動發(fā)送消息，則其法律關(guān)聯(lián)不充分。因此，世界各國應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)合作，積極構(gòu)建新的連接點。

二、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下實體法面臨的挑戰(zhàn)及其解決對策

（一）挑戰(zhàn)

當(dāng)發(fā)生國際性法律沖突時，往往會運(yùn)用實體法予以解決，若采取國際統(tǒng)一實體法，屬于直接調(diào)整；若各國采取沖突規(guī)范，則屬于間接調(diào)整。可見，實體法的作用和地位均不容忽視，但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，實體法也面臨著新挑戰(zhàn)。

首先，我們應(yīng)該清楚并承認(rèn)，當(dāng)前的國際統(tǒng)一實體法其實只是各國在某些領(lǐng)域達(dá)成一致共同遵守的法律。比如知識產(chǎn)權(quán)、商務(wù)合同等。在當(dāng)前知識經(jīng)濟(jì)時代，知識的作用愈發(fā)突出，如很多新發(fā)明的出現(xiàn)，必然涉及到知識產(chǎn)權(quán)。一旦知識產(chǎn)權(quán)跨國，或者和網(wǎng)絡(luò)聯(lián)系起來，法律保障將會增加很多困難，而且現(xiàn)代各種侵犯知識產(chǎn)權(quán)的高新技術(shù)層出不窮，對法律發(fā)出了巨大挑戰(zhàn)。傳統(tǒng)方法多是建立起國際保護(hù)制度，運(yùn)用國際公約加以協(xié)調(diào)，其不足之處在于標(biāo)準(zhǔn)和程序主要由發(fā)達(dá)國家確定，而且在諸多特殊情況下國際公約并不能發(fā)揮實際效用?；ヂ?lián)網(wǎng)的出現(xiàn)和發(fā)展，致使傳統(tǒng)方法原有的優(yōu)勢也逐步喪失。

比如文學(xué)作品著作權(quán)，若A國未經(jīng)作者本人允許，便將其發(fā)布在網(wǎng)絡(luò)上，導(dǎo)致其他國家的讀者也能閱讀。從法律角度看，所有閱讀者都侵犯了作者的著作權(quán)，但是傳統(tǒng)管轄權(quán)制度本就存在很多缺陷，比如一個國家只能管轄該國內(nèi)的產(chǎn)權(quán)糾紛，無權(quán)涉及國外知識產(chǎn)權(quán)。換句話說，作者若想維護(hù)自身利益，需向所有國家分別提起訴訟，其中存在的弊端可想而知。

其次，網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展促生了電子商務(wù)，近些年來，世界范圍內(nèi)的電子商務(wù)活動越來越多，造成的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易金額不容小覷，甚至有取代實體經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的趨勢。為保證電子商務(wù)活動順利進(jìn)行，需締結(jié)電子商務(wù)合同，可通過網(wǎng)絡(luò)視頻會議，或者電子郵件的方式對雙方的權(quán)利義務(wù)加以規(guī)定。然而，適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下法律糾紛的國際公約發(fā)展比較滯后，目前國際上此類公約條例不多，而且就現(xiàn)有的公約而言，適用范圍狹窄，諸多方面都沒有涉及到，難以起到實際作用。

比如電子商務(wù)合同多是在網(wǎng)絡(luò)上達(dá)成簽訂，其簽訂地點難以確定，是信息發(fā)出地、網(wǎng)址所在地，還是信息接收地，目前沒有統(tǒng)一規(guī)定。法官通常會遵循最密切聯(lián)系原則，前面已有提及，該原則在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中并不能作為唯一的依據(jù)。

此外，不僅國際統(tǒng)一實體法面臨挑戰(zhàn)，各國國內(nèi)實體法亦然。一方面，傳統(tǒng)國際私法遵循的某些原則很難適用，比如賭博在我國澳門屬于合法行業(yè)，互聯(lián)網(wǎng)的普及使得該行業(yè)擴(kuò)及全球，世界各國都可以在網(wǎng)上賭博，若A國人到B國旅游，參與了我國澳門在網(wǎng)上開設(shè)的賭場，其間的法律關(guān)系變得異常復(fù)雜，很多國家在本國實體內(nèi)都沒有作出明確規(guī)定。另一方面，網(wǎng)絡(luò)充斥著大量的垃圾郵件和廣告，這些很難徹底清除。若黑客利用超高的技術(shù)篡改郵件，接受者未必能夠發(fā)現(xiàn)，即便發(fā)現(xiàn)后追查其蹤跡，但網(wǎng)絡(luò)證據(jù)很難搜集，與傳統(tǒng)的物證等證據(jù)不同。在今后社會，網(wǎng)絡(luò)更為普遍，引發(fā)的法律問題越來越多，這需要各國國內(nèi)實體法不斷完善，但就目前而言，各國立法在很多方面都是空白。

（二）對策

國際統(tǒng)一實體法不應(yīng)只具備解決法律糾紛的作用，更應(yīng)重視如何預(yù)防法律沖突，由于各國的文化和法律制度存在著明顯差異，很難建立起完善的網(wǎng)絡(luò)空間法，但可以利用網(wǎng)絡(luò)加速各國的文化輸出，促進(jìn)各國彼此了解，盡量消除存在的分歧。同時，世界各國還應(yīng)加強(qiáng)合作，平衡各國利益，建立起統(tǒng)一的規(guī)則。另外，各國內(nèi)部也要不斷完善實體法。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，各國實體立法面臨著跨度大、范圍廣、差距深等諸多難題，同樣需要全球合作商討，然后根據(jù)各國實情加以調(diào)整。

三、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下法律程序面臨的挑戰(zhàn)及解決對策

（一）挑戰(zhàn)

廣義的國際私法也包含程序部分，主要是指國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序，互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)和壯大對程序部分也造成了嚴(yán)重的影響?？蓮囊韵滤姆矫娣治觯?/p>

第一，網(wǎng)絡(luò)屬于虛擬空間，具有無地域性，可大可小，如今互聯(lián)網(wǎng)將全世界緊密相連，任何人通過網(wǎng)絡(luò)都能夠與國外交流。雖然其物理空間固定，但實際上已經(jīng)有跨國行為，所以網(wǎng)絡(luò)空間和物理空間不能一一對應(yīng)。一旦出現(xiàn)法律糾紛，司法管轄區(qū)域?qū)兊煤苣：?，難以確定，這對傳統(tǒng)司法管轄理論來說，無疑是個巨大的挑戰(zhàn)。

第二，在司法實踐行為中，送達(dá)訴訟和非訴訟文書頗為重要，在國際民事訴訟中，則要涉及到域外送達(dá)。與傳統(tǒng)送達(dá)方式不同，互聯(lián)網(wǎng)使得世界范圍內(nèi)的交流更加方便，如果通過電子郵箱進(jìn)行送達(dá)，那么如何確定已經(jīng)送達(dá)，以及如何判斷送達(dá)文件的有效性十分困難。若當(dāng)事人忘記了郵箱密碼，或者長時間不登錄，自然不知道送達(dá)文件的具體內(nèi)容。在調(diào)查取證方面，本國到外國進(jìn)行調(diào)查，還應(yīng)得到彼國許可，否則就侵犯了領(lǐng)土權(quán)。網(wǎng)絡(luò)調(diào)查雖然全球取證更加方便，但現(xiàn)代化高新技術(shù)很容易將證據(jù)毀滅，或制造虛假證據(jù)，也加大了取證困難。

第三，發(fā)生法律糾紛后，仲裁是一種常見手段，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下出現(xiàn)了網(wǎng)上仲裁和網(wǎng)絡(luò)法庭，但其是否合法，在當(dāng)前各國莫衷一是，也沒有實體法律明確規(guī)定。換句話說，實體法律不承認(rèn)網(wǎng)絡(luò)法庭和網(wǎng)上仲裁，至于其優(yōu)缺點，需從多方面綜合分析，很難純粹地說其優(yōu)劣。網(wǎng)絡(luò)本身就帶有不真實性，而仲裁合法的前提就是必須真實，凡事講究證據(jù)，顯然網(wǎng)絡(luò)仲裁是否有存在價值還需長時間來鑒定。而如何保障網(wǎng)絡(luò)仲裁的公正性，在當(dāng)前也沒有一個很好的解決渠道。

第四，世界各國的法律有著明顯差異，面對法律沖突，判處的標(biāo)準(zhǔn)和結(jié)果也各不相同。網(wǎng)絡(luò)案件往往具有跨國性，涉及若干國家的管轄權(quán)。從各個國家的角度考慮，大多數(shù)國家都有擴(kuò)張本國管轄權(quán)的傾向。所以當(dāng)有若干國家共同參與管理時，通常會出現(xiàn)當(dāng)事人挑選法院的情形，而且會選擇對自己較為有利的國家。在這種環(huán)境下，傳統(tǒng)的管轄規(guī)則顯然已不適用，對判處結(jié)果有著很大影響。

（二）對策

在管轄權(quán)方面，遵循“原告所在地”原則。從網(wǎng)絡(luò)特性來看，侵權(quán)行為通過網(wǎng)絡(luò)實施，影響力不斷擴(kuò)大，被告的侵權(quán)后果往往在原告所在地最為嚴(yán)重。從國家主權(quán)出發(fā)，國際民商事案件都有涉外因素，而網(wǎng)絡(luò)的全球性不可避免地使侵權(quán)案件涉及國外被告。為了維護(hù)國家主權(quán)，保護(hù)本國公民合法權(quán)益，更方便位于本國國內(nèi)原告的訴訟，應(yīng)以原告住所地為主要原則確定管轄權(quán)。

此外還需一些輔助性原則，比如最密切聯(lián)系原則與最低限度原則。一般來說，單純的網(wǎng)上電子郵件通訊和網(wǎng)站信息提供是不足以構(gòu)成產(chǎn)生管轄權(quán)的最低限度聯(lián)系。若達(dá)到最低限度聯(lián)系程度，被告與管轄法院轄區(qū)之間的聯(lián)系應(yīng)當(dāng)是交互性的商業(yè)活動聯(lián)系，例如在管轄法院所在地建立了固定的客戶聯(lián)系，有多個消費(fèi)者存在等。這種情況類似我們所說的真正的網(wǎng)絡(luò)法律關(guān)系，可以考慮將最低限度聯(lián)系原則與最密切聯(lián)系原則結(jié)合起來使用。

四、結(jié)束語

網(wǎng)絡(luò)對當(dāng)前社會各個方面都有著重大影響，在不斷發(fā)展中，互聯(lián)網(wǎng)將加速了整個世界的聯(lián)系合作。在此基礎(chǔ)上興起的電子商務(wù)等行業(yè)，創(chuàng)造了巨大的經(jīng)濟(jì)效益，在一定程度上推動了經(jīng)濟(jì)發(fā)展的全球化。其優(yōu)勢固然有很多，但同時也存在著諸多問題，比如對國際私法各方面形成的挑戰(zhàn)。因此，我們在開發(fā)利用網(wǎng)絡(luò)資源的同時，還應(yīng)兼顧相關(guān)法律的研究，突出國際私法的價值，這也是今后社會發(fā)展中考慮的重點。