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(中國人民大學(xué) 法學(xué)院，北京 100000)

一、信托業(yè)“剛性兌付”現(xiàn)象產(chǎn)生背景及影響

(一)信托業(yè)“剛性兌付”現(xiàn)象的產(chǎn)生背景

2007年以來，投資理財市場上最熱的投資產(chǎn)品莫過于信托產(chǎn)品。受國際經(jīng)濟(jì)不景氣的大形勢的影響，近兩年來我國經(jīng)濟(jì)形勢整體呈現(xiàn)下滑趨勢，這也直接導(dǎo)致了相關(guān)投資市場的蕭條——股票交易萎靡不振，基金公司業(yè)績下滑，而債券類產(chǎn)品收益又低。而信托產(chǎn)品憑借相對的高收益、低風(fēng)險受到廣大投資者的喜愛。據(jù)中國信托業(yè)協(xié)會統(tǒng)計，截至2012年9月30日，信托資產(chǎn)管理規(guī)模達(dá)到6.32萬億元，相比二季度末環(huán)比增長14.08%；特別是三季度信托業(yè)資產(chǎn)規(guī)模單季增加7800億，增量超過上半年(7300億)，前三季度增速達(dá)31.4%，資產(chǎn)增長再創(chuàng)新高*具體數(shù)據(jù)參見http://www.xtxh.net/sjtj/13007.html，2012年11月30日訪問。。按此測算，最遲到明年一季度，信托業(yè)將超過保險業(yè)，穩(wěn)坐僅次于銀行業(yè)的中國金融業(yè)的第二把交椅。

信托投資在嚴(yán)峻的經(jīng)濟(jì)形勢下增勢依舊強(qiáng)勁，究其原因無疑是多方面的，但其中一個重要的因素就是實踐中普遍存在的“剛性兌付”現(xiàn)象?！皠傂詢陡丁爆F(xiàn)象普遍存在于那些所謂的固定收益的信托產(chǎn)品，即在“剛性兌付”的前提下，可做到實質(zhì)上保本、保息的信托產(chǎn)品。而所謂的“剛性兌付”或固定收益的信托產(chǎn)品只是社會上一種普遍采用的稱呼，信托合同或信托公司很少直接用這些名稱，對于信托產(chǎn)品的收益率，合同中通常使用“預(yù)期收益率”的概念。投資存在風(fēng)險，風(fēng)險與收益之間也往往呈現(xiàn)出正相關(guān)的關(guān)系等這些是重要的經(jīng)濟(jì)學(xué)常識?！皠傂詢陡丁爆F(xiàn)象的出現(xiàn)，無打破了金融行業(yè)中風(fēng)險與收益相平衡的基本原理，讓信托產(chǎn)品徹底異化，導(dǎo)致全社會資本的不理性的并且瘋狂的涌入信托市場。

(二)信托業(yè)“剛性兌付”現(xiàn)象帶來的影響

可以說，一方面“剛性兌付”現(xiàn)象的出現(xiàn)緣起于信托投資市場的繁榮以及監(jiān)管部門的隱性要求，而另一方面信托業(yè)的繁榮也仰賴于“剛性兌付”現(xiàn)象的存在，“剛性兌付”的承諾帶來了信托業(yè)非常規(guī)性蓬勃發(fā)展，但發(fā)展背后風(fēng)險大量聚集，一些劣質(zhì)項目利用風(fēng)險控制、監(jiān)管的疏忽和投資者的盲目熱情倉促上市，使信托業(yè)的潛在風(fēng)險不斷積聚。2012年4月，中誠信托的華業(yè)地產(chǎn)項目已經(jīng)因為信托計劃到期無力償還而由華融資產(chǎn)接盤；同年6月中誠信托的“誠至金開1號集合信托計劃”因被曝融資方涉及賬外民間借貸，使礦產(chǎn)信托兌付風(fēng)險受到高度關(guān)注，該計劃能否確保兌付，目前仍然是市場各方關(guān)注的焦點(diǎn)；同是6月，北京雅盈堂文化發(fā)展有限公司的實際控制人王耀輝據(jù)稱被協(xié)助調(diào)查，又引發(fā)投資者對藝術(shù)品信托風(fēng)險的擔(dān)憂。而近一兩年被媒體曝出兌付危機(jī)的信托項目，還有“綠城事件”，吉林信托騙貸案以及華澳信托長信2號等幾起，這些事件無疑暴露出信托業(yè)繁榮發(fā)展背后潛在的風(fēng)險，片面的追求保本、保息，一味的要求“剛性兌付”是否能化解這些風(fēng)險；如果不能，如何讓6萬多億元的信托理財產(chǎn)品如期兌付，確保投資者利益，越發(fā)引起市場關(guān)注。

二、“剛性兌付”現(xiàn)象普遍存在的原因及其風(fēng)險

(一)“剛性兌付”現(xiàn)象普遍存在的原因

1.“剛性兌付”現(xiàn)象普遍存在的制度原因

根據(jù)2007年銀監(jiān)會發(fā)布的《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》(下稱《辦法》)，信托計劃文件的認(rèn)購風(fēng)險申明書應(yīng)包括信托計劃不承諾保本和最低收益，具有一定的投資風(fēng)險，適合風(fēng)險識別、評估、承受能力較強(qiáng)的合格投資者等內(nèi)容*參見《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第6、8、11條規(guī)定。。此外，該《辦法》指出，信托合同應(yīng)當(dāng)在首頁右上方用醒目字體載明下列文字：信托公司管理信托財產(chǎn)應(yīng)恪盡職守，履行誠實、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù)。信托公司依據(jù)本信托合同約定管理信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的風(fēng)險，由信托財產(chǎn)承擔(dān)。信托公司因違背信托合同、處理信托事務(wù)不當(dāng)而造成信托財產(chǎn)損失的，由信托公司以固有財產(chǎn)賠償；不足賠償時，由投資者自擔(dān)*參見《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第14條規(guī)定。。

同年相同機(jī)構(gòu)制定的《信托公司管理辦法》中也存在類似的規(guī)定*參見《信托公司管理辦法》第32、34、37、38、39條規(guī)定。。由以上規(guī)定可以看出，我國在立法層面上是明確禁止任何形式的保底承諾的，且希望通過立法強(qiáng)調(diào)風(fēng)險自負(fù)的理念。但實踐中尤其是2007年這兩個管理辦法出臺之后，“剛性兌付”現(xiàn)象依然大量存在，探究原因主要有以下兩個方面：

其一，信托立法效力層級低，實踐中無法更好的發(fā)揮作用。從1979年至今，信托立法幾乎全部表現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)或地方政府的行政規(guī)定和辦法，甚至充斥著大量的暫行辦法，整個信托立法體系缺乏權(quán)威性，普遍約束力及穩(wěn)定性。

其二，信托立法各個法規(guī)之間存在沖突和矛盾，對監(jiān)管層對法規(guī)精神的誤讀。就該問題而言，2007年的兩個管理辦法雖明確規(guī)定了禁止保底承諾，但監(jiān)管部門在實際監(jiān)管中又把信托公司是否如期兌付作為監(jiān)管評價的重要指標(biāo)，這就導(dǎo)致——“剛性兌付”現(xiàn)象的形成實際上是由于監(jiān)管的隱性要求*2008年《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于加強(qiáng)信托公司房地產(chǎn)、證券業(yè)務(wù)監(jiān)管有關(guān)問題的通知》第4條規(guī)定：“在加強(qiáng)對信托公司房地產(chǎn)證券等專項業(yè)務(wù)風(fēng)險監(jiān)測的基礎(chǔ)上各銀監(jiān)局要重視信托公司的流動性風(fēng)險對集合信托項目和銀信合作信托項目各銀監(jiān)局應(yīng)在項目到期前兩個月介入督促信托公司做好兌付資金準(zhǔn)備工作對可能存在兌付風(fēng)險的信托項目應(yīng)及時制定風(fēng)險處置預(yù)案并專項報告銀監(jiān)會?！贝藯l規(guī)定體現(xiàn)了監(jiān)管部門對風(fēng)險管理和處置的重視以及信托公司風(fēng)險管理和處置措施的及時、得當(dāng)。而實踐中往往被有關(guān)部門將監(jiān)管部門和信托公司處置個案信托產(chǎn)品風(fēng)險事件的努力與成效解讀為“剛性兌付”。這無疑是對監(jiān)管部門、信托公司、信托制度的誤讀，也是對信托產(chǎn)品投資者的重大誤導(dǎo)。。在信托風(fēng)險處置中，監(jiān)管層對投資者的過度保護(hù)強(qiáng)化了投資人的錯誤認(rèn)識，導(dǎo)致隱性擔(dān)保和逆向選擇，投資風(fēng)險被轉(zhuǎn)嫁到作為資產(chǎn)管理人的信托公司身上，致使信托公司“如履薄冰”，超出自己能力和責(zé)任的承擔(dān)“剛性兌付”的責(zé)任。

2.“剛性兌付”現(xiàn)象普遍存在的觀念原因

信托制度作為一種舶來品，其制度形成與理念推行多來自于法律移植與立法層面的架構(gòu)。由于缺乏制度形成的必要社會基礎(chǔ)，實踐中致使社會公眾對該制度倍感陌生以及對信托產(chǎn)品存在著普遍的誤讀。甚至信托公司在開展業(yè)務(wù)時，由于相關(guān)規(guī)定籠統(tǒng)原則并且效力低，致使相關(guān)主體違規(guī)操作嚴(yán)重，致使信托行業(yè)偏離了其應(yīng)有的發(fā)展軌道[1]177，走向了“剛性兌付”的怪圈。

第一，消費(fèi)者錯誤的投資觀念導(dǎo)致了“剛性兌付”現(xiàn)象的普遍存在。隨著社會經(jīng)濟(jì)水平以及社會公眾生活水平的提高，中國的富裕階層迅速擴(kuò)大，但由于缺乏相應(yīng)的財富管理經(jīng)驗，因此他們有著迫切的專業(yè)理財需求。信托機(jī)構(gòu)作為專業(yè)的財富管理機(jī)構(gòu)便成為了這些人的首要選擇。但是，自2001年以來隨著《中華人民共和國信托法》等法律法規(guī)的頒布執(zhí)行，信托的實質(zhì)內(nèi)涵以及相關(guān)理念才逐漸被公眾所知，但由于相應(yīng)規(guī)范形成時間較短、推廣又不足，致使公眾對信托的認(rèn)識仍停留在其投融資功能上，只片面的追求保本、保息把信托產(chǎn)品當(dāng)作具有高額回報的儲蓄。消費(fèi)者承擔(dān)投資風(fēng)險意識不強(qiáng)，尚未把信托看作靈活理財?shù)墓ぞ?，更未形成對委托人即信托投資機(jī)構(gòu)的信任。另外，“由于理財觀念畢竟在近十年以來才出現(xiàn)在中國，原來國內(nèi)擁有富余資金的機(jī)構(gòu)和個人主要是進(jìn)行儲蓄，從保底儲蓄到理財，在思維上有一個自然接受過程。這種保底觀念最先被活躍在資本市場上的證券投資基金所打破，銀行理財和信托也是對企業(yè)的直接融資，投資者卻認(rèn)為和資本市場有區(qū)別，無論是金融脫媒還是理財意識的建立，都要有一個變化的過程?！盵2]

第二，信托市場上的不正規(guī)銷售理念導(dǎo)致了“剛性兌付”現(xiàn)象的普遍存在。信托業(yè)從業(yè)人員專業(yè)化程度低，尤其是信托產(chǎn)品的銷售人員，經(jīng)常在銷售過程中錯誤地把“剛性兌付”作為信托產(chǎn)品的賣點(diǎn)之一，片面的強(qiáng)調(diào)產(chǎn)品的收益率，“低風(fēng)險、高收益”的特征無疑對消費(fèi)者具有強(qiáng)大的吸引力?！皠傂詢陡丁敝饾u形成了信托行業(yè)的潛規(guī)則，為了爭取客戶，信托銷售人員作出不符合實際的承諾，信托公司也動用一切可動用的資金資源保證兌付。信托公司不斷的發(fā)型這些對投資者有吸引力的短期債務(wù)融資產(chǎn)品，致使兌付風(fēng)險不斷累積。目前這種過于強(qiáng)調(diào)對投資者保護(hù)的信托文化，導(dǎo)致投資人始終未樹立“自主投資、自擔(dān)風(fēng)險”的金融投資風(fēng)險意識和契約觀念，一定程度上加劇了“剛性兌付”現(xiàn)象的存在。

(二)“剛性兌付”現(xiàn)象的風(fēng)險揭示與防范機(jī)制

第一，由于相當(dāng)部分的投資者并不具備風(fēng)險的識別能力，而且由于信托觀念的缺失，在監(jiān)管層建設(shè)和諧社會的政治目標(biāo)要求下，信托公司超出其能力的承擔(dān)了隱性的擔(dān)保責(zé)任，嚴(yán)重?fù)p害了信托業(yè)自身的發(fā)展。某種意義上說，信托兌付風(fēng)險涉及整個信托行業(yè)的社會信譽(yù)問題，于是其成為了高懸在信托公司乃至管理層頭上的達(dá)摩克斯之劍[3]455。因此，需要在宣傳中對投資者加強(qiáng)風(fēng)險自負(fù)的理念植入，逐步轉(zhuǎn)變其投資只關(guān)注產(chǎn)品收益率的理念。

第二，由于“剛性兌付”現(xiàn)象的存在，使得信托行業(yè)定位錯誤的歷史遺留問題得不到根本的解決。因為在“剛性兌付”的怪圈中，產(chǎn)品的創(chuàng)新變得不再重要、信托的夢想和本質(zhì)已經(jīng)被篡改、長久的事業(yè)已經(jīng)成為一種急功近利的快餐文化，甚至看不到信托的未來。如果說信托業(yè)發(fā)展之初只是作為對銀行業(yè)的補(bǔ)充，但是隨著我國信托制度的發(fā)展與完善，其作為一種重要的理財形式的功能定位，和作為獨(dú)立的金融部門的地位一直未得到正確的認(rèn)識。信托所具有的財產(chǎn)管理、資金融通、財產(chǎn)隔離、協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)關(guān)系、社會投資、服務(wù)社會公益事業(yè)的多方面的功能應(yīng)得到廣泛的重視*具體對信托功能的論述參見：我國信托業(yè)的定位及發(fā)展路徑選擇——基于信托業(yè)發(fā)展對金融增長及居民福利貢獻(xiàn)的實證研究[J].華北金融.2012，(9)。。

最后，“剛性兌付”的現(xiàn)象也醞釀了巨大的系統(tǒng)性金融風(fēng)險，并可能將實質(zhì)的風(fēng)險承擔(dān)轉(zhuǎn)嫁至全社會的納稅人頭上。所以應(yīng)在實踐中不斷完善風(fēng)險的化解機(jī)制，豐富信托產(chǎn)品的形式，通過產(chǎn)品線中不同的產(chǎn)品組合滿足投資者不同的理財需求。通過一系列的內(nèi)部控制化解業(yè)已存在的兌付風(fēng)險，逐漸回歸常規(guī)性的長足發(fā)展。

[1] 中國信托業(yè)發(fā)展報告(2006)[R].北京：中國經(jīng)濟(jì)出版社,2007.

[2] 李高陽,王道遠(yuǎn).打破“剛性兌付”司法應(yīng)有所作為[N].第一財經(jīng)，2012-10-19.

[3] 楊林楓，張學(xué)銀，易曉斌，段文鵬.信托產(chǎn)品概述[M].北京：中國財政經(jīng)濟(jì)出版社，2008.