曲相霏

(中國(guó)社會(huì)科學(xué)院 國(guó)際法研究所，北京 100720)

現(xiàn)代國(guó)家政治生活的重大變化幾乎都伴隨著憲法變革，上世紀(jì)八十年代東歐國(guó)家的改憲風(fēng)潮就是一個(gè)例證。近幾年來，伊拉克、阿富汗、埃及、尼泊爾等國(guó)家也都要么修改憲法，要么重新立憲。這是政治秩序的變化帶來的憲法變革，而反過來，憲法的變革又促進(jìn)了新的政治秩序的形成。憲法是規(guī)范權(quán)力保障人權(quán)的基本法律，故曰凡權(quán)力未分立和人權(quán)無保障的國(guó)家即沒有憲法。憲法保障人權(quán)的重要方式就是分配和制約國(guó)家權(quán)力，因此憲法秩序最直觀的表現(xiàn)就是國(guó)家權(quán)力秩序。憲法規(guī)定國(guó)家權(quán)力靜態(tài)的差序格局和動(dòng)態(tài)的互動(dòng)制約，形成一個(gè)動(dòng)靜結(jié)合的憲法權(quán)力模型。這個(gè)模型在社會(huì)中實(shí)現(xiàn)，即社會(huì)的真實(shí)權(quán)力秩序與憲法所創(chuàng)造的模型相符合，反之，這個(gè)模型被束之于憲法之上而無法在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中實(shí)現(xiàn)，即社會(huì)的真實(shí)權(quán)力秩序并不與憲法所創(chuàng)造的模型相符。在后一種狀態(tài)中，憲法秩序只存在于憲法文本之中，而無法成為現(xiàn)實(shí)社會(huì)的秩序，例如我國(guó)1954年憲法所創(chuàng)造的秩序在長(zhǎng)達(dá)幾十年的時(shí)間里就只是一個(gè)權(quán)力秩序模型。憲法秩序在社會(huì)中的實(shí)現(xiàn)有賴于多種因素，社會(huì)主流價(jià)值觀就是其中一個(gè)重要的影響因素。

一、憲法秩序與權(quán)力崇拜、領(lǐng)袖崇拜

現(xiàn)代憲法無不以限制權(quán)力濫用為其主要內(nèi)容之一，把權(quán)力分離、分立和相互制約作為重要手段。即使是現(xiàn)代福利國(guó)家，雖然不再像“夜警”國(guó)家那樣要求國(guó)家權(quán)力束手束腳、消極無為，但也絕對(duì)會(huì)對(duì)國(guó)家權(quán)力保持著足夠的警惕，以防止其為所欲為。故憲法又被稱為“限法”，即限制國(guó)家權(quán)力之法。

這樣的憲法秩序的實(shí)現(xiàn)，首先有賴于社會(huì)主體對(duì)權(quán)力有充分清醒的認(rèn)識(shí)，而這種認(rèn)識(shí)在一個(gè)極端崇拜權(quán)力的社會(huì)中是難以達(dá)成的。辛亥革命之后，深諳憲政理念的宋教仁先生深知中國(guó)是一個(gè)極度崇拜權(quán)力的國(guó)家，因此極力主張實(shí)行內(nèi)閣制，以避免個(gè)人專政。但另人遺憾的是，自辛亥革命至今，在中國(guó)社會(huì)中權(quán)力都倍受推崇，“官本位”意識(shí)和體制幾乎難以撼動(dòng)。美國(guó)總統(tǒng)華盛頓的偉大，固然在于其作為開國(guó)元?jiǎng)自讵?dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)中立下的功勞，但其更為偉大之處，是他對(duì)權(quán)力的自抑態(tài)度。獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)甫一勝利，他即辭去軍職，拒絕同僚慫恿他領(lǐng)導(dǎo)軍事政權(quán)的提議，回復(fù)平民生活。在兩屆總統(tǒng)任期結(jié)束后，又自愿放棄權(quán)力不再續(xù)任，隱退莊園，從而立下了美國(guó)總統(tǒng)連任不超過兩屆的憲法傳統(tǒng)。華盛頓自然是偉大的，但是華盛頓對(duì)權(quán)力的這種自抑態(tài)度并不是一個(gè)孤立的現(xiàn)象，而應(yīng)該說是當(dāng)時(shí)美國(guó)社會(huì)一種主流價(jià)值觀的反映。洛克、盧梭、潘恩、孟德斯鳩等人的理論對(duì)美國(guó)的立國(guó)產(chǎn)生了十分重要的影響，在美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)和立憲過程中，美國(guó)的這些開國(guó)元?jiǎng)讉儗?duì)權(quán)力的性質(zhì)都有過十分深入的思考和十分精辟的表述。杰斐遜起草的獨(dú)立宣言把權(quán)力的功用講得一清二楚。人們成立政府是為了保障人權(quán)，當(dāng)政府背離了這一目的時(shí)，人們就可以選舉新的政府。美國(guó)憲法是一部名副其實(shí)的“限法”，其主旨即限制聯(lián)邦權(quán)力和州權(quán)力，以防止人民受到權(quán)力的過度壓迫。作為世界近代史第一部成文憲法，美國(guó)憲法自通過以來的200多年間，其所追求的憲法秩序得到了極好的實(shí)現(xiàn)，至今美國(guó)人民都把美國(guó)憲法視為至高無上之物。

英國(guó)也是憲政傳統(tǒng)久遠(yuǎn)的國(guó)家。經(jīng)過幾百年的立憲史之后，人民對(duì)權(quán)力和政治有著十分成熟的認(rèn)識(shí)。二戰(zhàn)之后，剛剛領(lǐng)導(dǎo)英國(guó)人民贏得戰(zhàn)爭(zhēng)的丘吉爾卻在大選中慘敗，丘吉爾本人雖然當(dāng)選議員，但是他所領(lǐng)導(dǎo)的保守黨卻只獲得了197席，而工黨卻贏得393席得以組閣。這主要是因?yàn)楣h提出的建設(shè)福利國(guó)家的目標(biāo)對(duì)戰(zhàn)后一貧如洗的英國(guó)社會(huì)有著極大的吸引力，帶領(lǐng)英國(guó)人民走向勝利的丘吉爾卻被選民拋棄了。丘吉爾引用古希臘作家普魯塔克的話說：“對(duì)他們的偉大人物忘恩負(fù)義，是偉大民族的標(biāo)志?！倍绻麤]有對(duì)權(quán)力、對(duì)領(lǐng)袖的清醒認(rèn)識(shí)，憲法所構(gòu)造的一套限權(quán)系統(tǒng)就無法落實(shí)。

在官本位和權(quán)力崇拜、領(lǐng)袖崇拜的文化中，人們首先要普遍服從上級(jí)、服從權(quán)力、服從領(lǐng)袖，當(dāng)上級(jí)、權(quán)力、領(lǐng)袖與法律發(fā)生沖突時(shí)，人們優(yōu)先選擇的是上級(jí)、權(quán)力和領(lǐng)袖而不是法律，甚至當(dāng)領(lǐng)袖、權(quán)力與憲法相沖突時(shí)，被尊崇的仍然是權(quán)力而不是憲法。在這樣的社會(huì)文化中，憲法秩序當(dāng)然無法建立。新中國(guó)成立以后，人們就沉浸在對(duì)權(quán)力和領(lǐng)袖的崇拜之中。1954年憲法盡管也規(guī)定了權(quán)力的制約規(guī)則，但領(lǐng)袖意志卻是超越憲法的最高指示。在這樣的社會(huì)文化中，民主制度無法生長(zhǎng)，憲法秩序無法形成?！拔母铩敝袆⑸倨嬖?jīng)拿出憲法以國(guó)家主席的身份質(zhì)問那些批斗他的人，在近年來頻頻發(fā)生的強(qiáng)制拆遷事件中也有不少被拆遷者手舉憲法抵制拆遷，但無論是國(guó)家主席還是被拆遷者都沒有得到憲法的保護(hù)，這是憲法秩序得不到實(shí)現(xiàn)的明顯例證。

二、憲法秩序與經(jīng)濟(jì)發(fā)展至上

經(jīng)濟(jì)發(fā)展是社會(huì)發(fā)展的重要方面，具有基礎(chǔ)性，但經(jīng)濟(jì)發(fā)展不是發(fā)展的全部，更不是發(fā)展的唯一目標(biāo)。把發(fā)展經(jīng)濟(jì)置于首要的地位，不符合憲法的要求。憲法的根本目的是保障人權(quán)，發(fā)展經(jīng)濟(jì)的最終目標(biāo)也是提高人權(quán)的保障水平。如果把經(jīng)濟(jì)發(fā)展置于首要位置，又把經(jīng)濟(jì)發(fā)展簡(jiǎn)單化為GDP至上，則極易背離經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最終目標(biāo)，從而南轅北轍。近年來許多地方政府盲目追求提高GDP水平和經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度，不惜犧牲資源、犧牲環(huán)境，甚至侵犯公民的合法權(quán)利。

例如，生命權(quán)和健康權(quán)是憲法保障的基本權(quán)利，是所有公權(quán)力必須尊重的對(duì)象，而食品安全和勞動(dòng)保護(hù)又是保障生命健康的基本要求。近年來，層出不窮的食品安全事件和勞動(dòng)安全事故充分表明，當(dāng)政府把追求經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度作為首要目標(biāo)時(shí)，公民的生命健康就難以得到應(yīng)有的保障。財(cái)產(chǎn)權(quán)也是憲法保障的基本權(quán)利，憲法和物權(quán)法都明確規(guī)定，政府基于公共利益的需要而征收征用公民的財(cái)產(chǎn)應(yīng)該給予合理補(bǔ)償。但是近年來，地方政府為了追求土地財(cái)政，往往置公民生命財(cái)產(chǎn)于不顧，違法暴力強(qiáng)拆釀成血案的事件時(shí)有發(fā)生。據(jù)統(tǒng)計(jì)，在近年來的上訪案件中有40%以上與拆遷相關(guān)，強(qiáng)制征收拆遷已經(jīng)成為影響中國(guó)社會(huì)穩(wěn)定的重要因素之一。

發(fā)展是硬道理，但發(fā)展不等于只是經(jīng)濟(jì)發(fā)展，發(fā)展也不能只是部分發(fā)展和局部發(fā)展。發(fā)展的目標(biāo)是提高人權(quán)保障水平，而人權(quán)是每一個(gè)人僅憑其是人就應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，人權(quán)保障意味著不排除任何一個(gè)人，不能犧牲一部分人而發(fā)展另一部分人。但當(dāng)政府把經(jīng)濟(jì)發(fā)展置于首要位置時(shí)，把GDP和經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度做為公權(quán)力追逐的第一目標(biāo)時(shí)，權(quán)利保障制度就會(huì)扭曲變形。例如在房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目中，政府本來應(yīng)該是為房地產(chǎn)商和公民提供服務(wù)，處于監(jiān)督的中立方，但是在利益驅(qū)使下，地方政府卻成為了房地產(chǎn)商的同伴。再如司法機(jī)關(guān)，本來應(yīng)該維護(hù)法律的尊嚴(yán)、維護(hù)公平正義，但是在發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)的壓力下，司法機(jī)關(guān)必須要為地方經(jīng)濟(jì)保駕護(hù)航，在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易糾紛中實(shí)行地方保護(hù)主義。當(dāng)政府把發(fā)展經(jīng)濟(jì)置于首要位置時(shí)，無形中也助長(zhǎng)了全社會(huì)金錢至上的價(jià)值觀，金錢與權(quán)力合謀而為腐敗。

建立良好的憲法秩序必須消除嚴(yán)重的兩級(jí)分化，保障每一個(gè)人的生存和體面的生活。經(jīng)濟(jì)學(xué)家早已提醒發(fā)展中國(guó)家當(dāng)心落入“中等收入陷阱”，中國(guó)目前如果不著力解決好“少數(shù)人富起來以后怎么辦”的問題，改革開放的前期成果可能會(huì)全部消耗。英美等西方國(guó)家在19世紀(jì)末20世紀(jì)初即“由自由主義而趨干涉主義，由個(gè)人主義而趨社會(huì)主義”，從解決勞工待遇問題開始，在處理這個(gè)問題上已經(jīng)積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，制定了一系列的規(guī)章制度。國(guó)際人權(quán)法中的大量?jī)?nèi)容就是為了有效地解決這個(gè)問題，包括工作權(quán)、最低工資標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)保護(hù)措施、組織工會(huì)的自由結(jié)社權(quán)、集體談判制度等等，以及最低生活水準(zhǔn)權(quán)、食物權(quán)、住房權(quán)等等。嚴(yán)格保障這些權(quán)利，社會(huì)才能真正穩(wěn)定，良好的憲法秩序才有可能建立。

三、憲法秩序與以人為本、科學(xué)發(fā)展觀

現(xiàn)代憲法秩序的實(shí)現(xiàn)要求政府和公權(quán)力必須以人為本，以保障人權(quán)為目標(biāo)，摒棄片面追逐經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度的觀念，在保障人權(quán)的前提下全面協(xié)調(diào)可持續(xù)地發(fā)展。

黨的十六屆三中全會(huì)提出“堅(jiān)持以人為本”的方針，黨的十七大報(bào)告又提出“堅(jiān)持以人為本，樹立全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)的發(fā)展觀，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)和人的全面發(fā)展”，要求按照“統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展、統(tǒng)籌區(qū)域發(fā)展、統(tǒng)籌經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展、統(tǒng)籌人與自然和諧發(fā)展、統(tǒng)籌國(guó)內(nèi)發(fā)展和對(duì)外開放”來推進(jìn)各項(xiàng)事業(yè)的改革和發(fā)展。黨的十七屆五中全會(huì)通過的《中共中央關(guān)于制定國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十二個(gè)五年規(guī)劃的建議》要求，要加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式，更加注重以人為本，更加注重全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展，更加注重統(tǒng)籌兼顧，更加注重保障和改善民生，促進(jìn)社會(huì)公平正義，為全面建成小康社會(huì)打下決定性基礎(chǔ)。黨的十七屆五中全會(huì)對(duì)以人為本的強(qiáng)調(diào)、對(duì)轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式的強(qiáng)調(diào)，是提高人權(quán)保障水平、實(shí)現(xiàn)憲法秩序的一個(gè)有利保證。

1995年李步云教授曾在《現(xiàn)代法的精神論綱》中提出“現(xiàn)代法的人本主義”，指出“一切從人出發(fā)，把人作為一切理念、行為與制度的主體，尊重人的價(jià)值與尊嚴(yán)，實(shí)現(xiàn)人的解放和全面發(fā)展，保障所有人的平等、自由與人權(quán)，提高所有人的物質(zhì)生活和精神生活水準(zhǔn)，已經(jīng)或正在成為現(xiàn)代法律的終極關(guān)懷，成為現(xiàn)代法制文明的主要標(biāo)志，成為現(xiàn)代法律創(chuàng)制與實(shí)施的重要特征，成為推動(dòng)法制改革的巨大動(dòng)力”[注]李步云：《論法治》，社會(huì)科學(xué)出版社2008年版，第93頁。。以人為本的科學(xué)發(fā)展觀對(duì)立法、執(zhí)行和司法的要求就是嚴(yán)格保障人的權(quán)利，維護(hù)人與社會(huì)、人與自然、人與人之間的和諧，維護(hù)公平與正義。

實(shí)現(xiàn)憲法秩序，需要以人為本，要求摒棄一切金本位、物本位、官本位、國(guó)家本位、領(lǐng)袖本位，而把人的需要、人的價(jià)值與尊嚴(yán)放在核心和根本的地位上。在法學(xué)上，以人為本就是以人的權(quán)利為本，而在政治倫理上，以人為本就是以人權(quán)為本。人權(quán)是人類曾經(jīng)認(rèn)同的并仍是迄今為止人類所能尋找到的最低限度的也是最高理想的人類社會(huì)關(guān)系的表達(dá)。人權(quán)應(yīng)當(dāng)成為全社會(huì)共同尊奉的理念，尤其是一切公權(quán)力握有者的理念。2010年，國(guó)務(wù)院下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)法治政府建設(shè)的意見》明確要求“不得侵害執(zhí)法對(duì)象的人格尊嚴(yán)”，這就是政府部門提升人權(quán)意識(shí)、保障人的尊嚴(yán)的一個(gè)具體表現(xiàn)。

建立良好的憲法秩序，還必須養(yǎng)成寬容多元的社會(huì)文化。社會(huì)主體是多元的，社會(huì)利益是多元的，意見是多元的，社會(huì)文化也應(yīng)當(dāng)是多元的。在一個(gè)日益多元化的社會(huì)，寬容寬厚的精神和兼容兼善天下的制度，是建立良好憲法秩序的條件?！堵?lián)合國(guó)憲章》即申明，為達(dá)到尊重基本人權(quán)、維持和平和正義、社會(huì)進(jìn)步的目的，各國(guó)要力行“寬容”。1995年11月16日，聯(lián)合國(guó)教科文組織大會(huì)通過了《寬容原則宣言》，根據(jù)《寬容原則宣言》，寬容就是寬容文化的多樣性和為人方式的多樣性，就是要承認(rèn)和尊重這種多樣性，寬容要拒絕的是社會(huì)不公正、獨(dú)裁專制和思想文化的一元主義。

四、推動(dòng)建設(shè)公民社會(huì)，以社會(huì)權(quán)力制約國(guó)家權(quán)力

憲政是民主政治，民主是憲政的基本內(nèi)容。從本質(zhì)上講，民主是一種程序，民主不提供任何具體問題的具體答案，只是要求以民主這種程序和方式來尋求問題的答案。法治是憲政的又一個(gè)重要內(nèi)容。法治要求規(guī)劃之治，即任何主體都遵從事先確定的規(guī)則，不能有任何主體游離于規(guī)則之外、凌駕于規(guī)則之上。憲政還要求分權(quán)、限權(quán)和保障人權(quán)。分權(quán)制衡是防止權(quán)力腐敗的必要措施。民主是人類目前找到的解決社會(huì)重大問題的最不壞的一種程序和方法，但并不是完美的沒有任何缺點(diǎn)的程序與方法，通過民主這種程序也能形成一種權(quán)力，這種權(quán)力也是需要得到制衡的，制衡民主的權(quán)力就是司法審查。而人權(quán)是民主、法治、分權(quán)、限權(quán)、司法審查等等的共同目標(biāo)與追求。人權(quán)中包含著自由與平等這兩大核心性價(jià)值，人權(quán)既保障自由與平等，也協(xié)調(diào)自由與平等之間的沖突。

現(xiàn)代民主要求普遍選舉，選舉需要公民參與。一個(gè)社會(huì)民主能夠達(dá)到的高度，根本上取決于參與民主的公民素質(zhì)的高度。有尊嚴(yán)的公民是實(shí)行憲政的前提，一群奴隸建設(shè)不成一個(gè)憲政國(guó)家，沒有公民社會(huì)的參與和支撐憲政就很難推行。所以，憲政除了民主、法治、分權(quán)、限權(quán)之外，還需要有見地、能擔(dān)當(dāng)?shù)墓瘢枰ㄔO(shè)公民社會(huì)。公民的特征就是要行使公權(quán)利、參與政治社會(huì)生活、關(guān)注公共生活和公共利益。這種公民的培養(yǎng)和公民社會(huì)的構(gòu)建，需要一系列條件，根本的是能讓公民真實(shí)地享有和行使權(quán)利，尤其是受教育權(quán)、知情權(quán)、表達(dá)自由、結(jié)社自由、游行示威自由，沒有這一系列權(quán)利和自由，公民難成其為公民，社會(huì)難成其為公民社會(huì)。公民社會(huì)必然是自治社會(huì)，公民社會(huì)不依賴于自上而下的治理，而依賴于自下而上的自治，因此地方自治是公民社會(huì)的必然要求。

傳統(tǒng)的制約國(guó)家權(quán)力的模式包括人民主權(quán)、權(quán)力分立、互相制衡和用權(quán)利制約權(quán)力，它們都沒有達(dá)到理想的效果。要增加對(duì)國(guó)家權(quán)力的制約，用社會(huì)權(quán)力制約國(guó)家權(quán)力是一個(gè)可行有效的方法。[注]參見郭道暉：《社會(huì)權(quán)力與公民社會(huì)》，譯林出版社2009年版。社會(huì)權(quán)力與國(guó)家權(quán)力本質(zhì)上是相同的，都是主體利用其可獲得的資源來影響、支配甚至強(qiáng)制其他社會(huì)主體。國(guó)家權(quán)力是從社會(huì)權(quán)力中發(fā)展起來的，可以看做是一種特殊的社會(huì)權(quán)力。正當(dāng)?shù)纳鐣?huì)權(quán)力是建立在社會(huì)主體享有和行使權(quán)利之上。從公民和社會(huì)組織的“權(quán)利”轉(zhuǎn)化為“社會(huì)權(quán)力”并沒有不可逾越的障礙。當(dāng)公民和社會(huì)組織行使權(quán)利達(dá)到一定的程度以后，能夠?qū)λ?、社?huì)和國(guó)家產(chǎn)生一定的影響、支配甚至強(qiáng)制，此時(shí)的“行使權(quán)利”也在一定程度上是“行使權(quán)力”[注]曲相霏：《自成體系的社會(huì)權(quán)力研究》，《中國(guó)圖書評(píng)論》2011年第2期。。推動(dòng)公民積極行使自己的各項(xiàng)權(quán)利，公民就超越了單純的個(gè)人私利益的界限，進(jìn)入公領(lǐng)域。公民行使公權(quán)利，不僅僅是以權(quán)利制約權(quán)力，也是“以社會(huì)權(quán)力制約國(guó)家權(quán)力”。

五、結(jié)語

現(xiàn)行憲法已頒布30多年，而如果從1908年清朝頒布的“欽定憲法大綱”算起，我國(guó)的立憲運(yùn)動(dòng)已有100多年的歷史了。民國(guó)時(shí)期也曾經(jīng)頒布過幾部臨時(shí)約法和憲法，其文本規(guī)定也不可謂不開放和先進(jìn)，但卻都沒有真正實(shí)行。新中國(guó)成立以后共制定過四部憲法，現(xiàn)行憲法是其中最好的一部，尤其是經(jīng)過四次憲法修正，現(xiàn)行憲法在保障人權(quán)方面有了很多進(jìn)步。但是，這部憲法的實(shí)施仍然存在著許多問題：憲法上規(guī)定的許多基本權(quán)利沒有落實(shí)，憲法訴訟和違憲審查等等制度始終沒有建立，有憲法無憲政是社會(huì)的普遍共識(shí)。在紀(jì)念現(xiàn)行憲法頒布30周年之際，反思憲法秩序沒有形成的社會(huì)價(jià)值觀因素，具有重要的意義，民主、法治、憲政和人權(quán)等等核心價(jià)值與理念仍然值得我們溫習(xí)與銘記。