■劉 方 (最高人民檢察院檢察理論研究所研究員)

涉港澳犯罪屬地管轄問題探討

■劉 方 (最高人民檢察院檢察理論研究所研究員)

無論是香港還是澳門，現(xiàn)行的法律都與內(nèi)地存在著不同程度的差別。特別是香港特區(qū)，歷史上受英國殖民影響形成了普通法的法律體系，與內(nèi)地法律制度差別較大。因此，必須按照“區(qū)際法律沖突”的法律適用原則和參酌司法實(shí)踐中的實(shí)際需要來解決。筆者認(rèn)為，從我國《刑法》的規(guī)定和司法實(shí)踐中積累許多經(jīng)驗(yàn)看，我國《刑法》適用中的區(qū)際沖突問題應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下情況分別加以解決。

一、犯罪行為地和犯罪結(jié)果地分別發(fā)生在港、澳與內(nèi)地案件的解決辦法

按照我國《刑法》和港、澳特區(qū)《刑法》的規(guī)定，犯罪行為地與犯罪結(jié)果地分別發(fā)生在內(nèi)地與港、澳的案件，三地都可以根據(jù)屬地管轄原則行使刑事管轄權(quán)。我國《刑法》第6條第3款規(guī)定:“犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪?！毕愀蹖π淌鹿茌爩?shí)行普通法規(guī)則，刑事司法管轄權(quán)屬于犯罪發(fā)生地的國家或地區(qū)，亦即“香港法院審理那些已被法院規(guī)定為犯罪，并且犯罪行為或結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在香港領(lǐng)域內(nèi)的犯罪案件。①甑貞:《香港刑事訴訟法》，河南人民出版社1997年版，第67頁。”澳門《刑法》第7條規(guī)定:“行為人作出全部或部分行為之地，即使系以共同犯罪之任一方式作出行為者，或如屬不作為之情況，行為人應(yīng)作出行為之地，均視為作出事實(shí)之地;產(chǎn)生符合罪狀之結(jié)果之地，亦視為作出事實(shí)之地。②趙秉志:〈澳門刑法典〉，中國人民大學(xué)出版社1999年版，第15頁?！?/p>

上述內(nèi)地與港、澳在刑事司法管轄方面的法律規(guī)定存在著適用上的沖突，這是一國境內(nèi)的區(qū)際法律沖突問題。對如何解決區(qū)際沖突中的刑事管轄問題，刑法理論上存在著行為地說、結(jié)果地說、中間地說、結(jié)果或行為擇一說多種主張③周偉等:《刑事法研究新視角》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第349頁。。我國《刑法》采取的是結(jié)果或行為擇一說。筆者認(rèn)為，在涉及一犯罪行為跨越內(nèi)地與港、澳兩地的刑事犯罪案件，首先應(yīng)當(dāng)考慮由犯罪結(jié)果地管轄為妥。例如，犯罪嫌疑人黃某利用委托他人攜帶、自帶等行為方式，從內(nèi)地某機(jī)場攜帶海洛因10千克蒙混過關(guān)，乘飛機(jī)至香港，在機(jī)場安檢時(shí)被查獲。本案中，犯罪嫌疑人黃某的行為發(fā)生于內(nèi)地，犯罪結(jié)果在香港。根據(jù)內(nèi)地和香港兩地的刑事法規(guī)定，對黃某案均有管轄權(quán)。但由于本案的犯罪結(jié)果地在香港，該案件應(yīng)由香港司法機(jī)關(guān)管轄。其主要理由是，犯罪結(jié)果地相對犯罪行為地來說，一般更能集中地反映出犯罪行為的社會危害性，也便于對犯罪嫌疑人的主要犯罪事實(shí)進(jìn)行偵查和對犯罪行為人采取強(qiáng)制措施。但是，如果根據(jù)案件情況由主要犯罪行為地管轄更為恰當(dāng)，也可以移交主要犯罪行為地司法機(jī)關(guān)管轄。

二、犯罪預(yù)備行為和實(shí)行行為分別發(fā)生在港、澳與內(nèi)地案件的解決辦法

在大多數(shù)情況下，預(yù)備的犯罪行為與實(shí)行的犯罪行為都是發(fā)生在同一司法管轄區(qū)內(nèi)，但也有相當(dāng)多的案件的預(yù)備犯罪行為與犯罪實(shí)行行為可能發(fā)生在不同的刑事管轄區(qū)內(nèi)，這類案件就涉及到應(yīng)該由哪個區(qū)域管轄的問題。筆者認(rèn)為，對犯罪預(yù)備行為地和實(shí)行行為地分別在港、澳和內(nèi)地的案子，應(yīng)由犯罪實(shí)行地的司法機(jī)關(guān)管轄為妥。主要理由是，犯罪實(shí)行行為比犯罪預(yù)備行為對社會造成的危害性大，更能準(zhǔn)確反映出犯罪的性質(zhì)和程度;對犯罪實(shí)行行為的確認(rèn)比對犯罪預(yù)備行為的認(rèn)定更加具有明確性，對審查立案、偵查、公訴、審判也都有利。所以，犯罪預(yù)備行為地和實(shí)行行為地分別發(fā)生于內(nèi)地與港、澳地區(qū)的案件，原則上應(yīng)當(dāng)以犯罪實(shí)行行為地為管轄地。

三、犯罪行為在港、澳與內(nèi)地持續(xù)的案件解決辦法

犯罪在內(nèi)地與港、澳兩地持續(xù)的案件，是指犯罪行為已經(jīng)在其中任何一地既遂，其既遂后的犯罪行為又延伸繼續(xù)到另一地。而不是泛指某一犯罪行為在一地發(fā)生，其行為或結(jié)果又延伸到另一地。關(guān)于如何有效解決犯罪行為在內(nèi)地與港、澳兩地持續(xù)的案件，筆者認(rèn)為，對犯罪實(shí)行行為持續(xù)發(fā)生在內(nèi)地與港、澳兩地的案件，可按照實(shí)際控制地和案件最先受理地優(yōu)先原則確定刑事管轄。所謂實(shí)際控制地，一般是指犯罪行為人已經(jīng)拘捕于某地或者犯罪行為人已經(jīng)控制于某發(fā)案區(qū)域。所謂最先受理地，是指最先受到發(fā)案信息并予以立案的司法機(jī)關(guān)所在地。確定實(shí)際控制地和案件最先受理地優(yōu)先管轄原則，是根據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定并結(jié)合司法實(shí)踐中的具體操作得出的結(jié)論。由實(shí)際控制地則是根據(jù)案件發(fā)生的實(shí)際情況，對《刑事訴訟法》第24條規(guī)定的被告人“犯罪地”和“居住地”管轄的變通適用。但是，實(shí)際控制地至少應(yīng)當(dāng)是犯罪地或居住地或犯罪與居住同一地。我國《刑事訴訟法》第25條規(guī)定:幾個同級人民法院都有權(quán)管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時(shí)候，可以移送主要犯罪地的人民法院審判。筆者認(rèn)為，解決犯罪行為在內(nèi)地與港、澳兩地持續(xù)的案件的刑事管轄沖突問題時(shí)，仍然可以參照《刑事訴訟法》的這一規(guī)定，由最先受理地或者案件實(shí)際控制地的司法機(jī)關(guān)管轄，也可以移送主要犯罪地的司法機(jī)關(guān)管轄。

四、兩個以上的犯罪行為分別發(fā)生在港、澳與內(nèi)地案件的解決辦法

對兩個或兩個以上的犯罪行為分別在港、澳和內(nèi)地實(shí)施的案子，應(yīng)當(dāng)如何確定案件的管轄權(quán)及法律適用?鑒于我國《刑法》的有關(guān)規(guī)定以及便利司法實(shí)踐中的有效操作，筆者認(rèn)為，對于一人數(shù)次犯罪涉及兩地的刑事案件，可以區(qū)別不同情況處理:一是由犯罪嫌疑人最先被查獲地的司法機(jī)關(guān)管轄。由最先查獲犯罪地的司法機(jī)關(guān)立案管轄，有利于保障及時(shí)調(diào)查取證，減少案件移交中存在的諸多環(huán)節(jié)，達(dá)到刑事訴訟經(jīng)濟(jì)化的原則。二是由犯罪主要發(fā)生地的司法機(jī)關(guān)管轄，即對于有的案情比較復(fù)雜的刑事案件，為了保證案件追訴的順利進(jìn)行，應(yīng)當(dāng)由主要犯罪地的司法機(jī)關(guān)立案偵查。因?yàn)橹饕缸锏丶辛朔缸锓肿訕?gòu)成犯罪的主要事實(shí)和證據(jù)，由這些地方的司法機(jī)關(guān)進(jìn)行處理，有利于集中主要偵查力量突破案件，也便于對主要犯罪事實(shí)進(jìn)行調(diào)查取證。同時(shí)也體現(xiàn)了解決主要矛盾與次要矛盾的關(guān)系問題。

五、分別發(fā)生在港、澳與內(nèi)地的共同犯罪案件的解決辦法

共同犯罪發(fā)生在不同法域，由于刑罰的規(guī)定，刑罰適用上的差別以及刑事程序的不同所產(chǎn)生的影響，使本來較為復(fù)雜的問題變得更加復(fù)雜。所以，處理發(fā)生在內(nèi)地或港、澳的共同犯罪案件相對于處理發(fā)生在單一法制區(qū)域內(nèi)的共同犯罪要困難得多。當(dāng)一個復(fù)雜的共同犯罪事實(shí)發(fā)生在不同法域或刑事管轄區(qū)時(shí)，如何確定對犯罪案件的管轄，直接影響到能否準(zhǔn)確適用刑罰懲罰犯罪的問題。根據(jù)有關(guān)刑法理論以及我國刑法典的規(guī)定，筆者認(rèn)為，對于發(fā)生于不同法域或刑事管轄區(qū)的共同犯罪案件，應(yīng)當(dāng)以主要犯罪地或主犯所在地為案件的管轄地。主要犯罪地與主犯所在地發(fā)生沖突時(shí)，主犯所在地應(yīng)當(dāng)讓位于主要犯罪地。這是因?yàn)?，由主要犯罪地司法機(jī)關(guān)行使刑事管轄權(quán)，不僅有利于調(diào)查核實(shí)證據(jù)、查清整個犯罪事實(shí)，同時(shí)也有利于抓捕和破獲共同犯罪團(tuán)體。因?yàn)楣餐缸镄袨槿舜蟛糠侄技性谥饕缸锏?，且在那里留下的犯罪痕跡和作案證據(jù)較多，便于偵查、指控、審判和執(zhí)行。在難以確定主要犯罪地或存在多個主要犯罪地的情況下，也可以考慮由主犯所在地的主要犯罪地行使管轄權(quán)。因?yàn)橹鞣杆诘厝菀妆淮_認(rèn)為案件發(fā)生地的軸心，這樣可以使整個刑事追訴工作圍繞這一軸心進(jìn)行，便于案件的破獲及裁判。

(責(zé)任編輯 趙海鷗)