摘要：代理是代理人以被代理人的名義實(shí)施的，其法律效果直接歸屬于被代理人的行為。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷健全與發(fā)展，代理給商品交易提供了極大的方便。經(jīng)被代理人授權(quán)的合法代理促進(jìn)著經(jīng)濟(jì)的繁榮，但未經(jīng)被代理人授權(quán)的代理行為將妨害正常的交易秩序。本文將從保護(hù)本人的利益和維護(hù)市場(chǎng)交易尊重當(dāng)事人意思自治的方面對(duì)表見(jiàn)代理制度進(jìn)行一點(diǎn)粗淺的分析。

關(guān)鍵詞：無(wú)權(quán)代理；表見(jiàn)代理；有權(quán)代理；代理人；被代理人

作者簡(jiǎn)介：程穎，女，就職于陜西省安康學(xué)院，助教。先后在吉林大學(xué)獲得法學(xué)學(xué)士與法學(xué)碩士學(xué)位。主要講授《法學(xué)概論》、《民法學(xué)》《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》等課程。

[中圖分類號(hào)]：D923.6 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]：A

[文章編號(hào)]：1002-2139(2012)-16-0-01

一、表見(jiàn)代理概述

我國(guó)的表見(jiàn)代理制度的研究始于20世紀(jì)80年代中期，是隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的逐步建立及經(jīng)濟(jì)代理貿(mào)易的日益頻繁而開(kāi)始研究的，90年代初期，我國(guó)民法通則中關(guān)于代理問(wèn)題中已對(duì)表見(jiàn)代理的部分內(nèi)容進(jìn)行了表述。直到90年代后期，合同法以法律形式正式確立了我國(guó)的表見(jiàn)代理制度。合同法第49條規(guī)定：“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以代理人的名義訂立的合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”民法通則第66條規(guī)定：“本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意”。我國(guó)的表見(jiàn)代理制度確立的與發(fā)達(dá)國(guó)家相比較晚，但是在吸取了發(fā)達(dá)國(guó)家立法經(jīng)驗(yàn)和不足的基礎(chǔ)上建立和發(fā)展起來(lái)的。在內(nèi)容上涵蓋了其所有的合理因素，克服了其概念模糊范圍狹窄缺陷。同時(shí)也克服了我國(guó)傳統(tǒng)民法對(duì)代理行為的片面認(rèn)識(shí)。

二、表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件

（一）代理人不具有代理權(quán)

表見(jiàn)代理屬于廣義的無(wú)權(quán)代理，因此只能在代理人無(wú)代理權(quán)而從事代理行為的情形下發(fā)生。一般來(lái)說(shuō)，表見(jiàn)代理主要是因?yàn)闊o(wú)權(quán)代理而產(chǎn)生的，它是指行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后所從事的無(wú)權(quán)代理行為。當(dāng)然，也可能是由于本人的授權(quán)不明而產(chǎn)生的，此時(shí)，代理人雖獲得了授權(quán)，但由于授權(quán)不明而導(dǎo)致了越權(quán)代理，也正是代理人無(wú)代理權(quán)而從事代理行為，因此，無(wú)論是狹義的無(wú)權(quán)代理還是表見(jiàn)代理，都可能給本人的利益造成損害，故無(wú)權(quán)代理人和表見(jiàn)代理人都應(yīng)當(dāng)因自己的代理行為給本人造成的損害承擔(dān)損害賠償責(zé)任。此外，無(wú)論是狹義的無(wú)權(quán)代理還是表見(jiàn)代理，相對(duì)人都享有撤銷權(quán)。

（二）客觀上存在使第三人相信表見(jiàn)代理人有代理權(quán)的外表現(xiàn)象

這是成立表見(jiàn)代理人的客觀要件，這一要件是以行為人與本人之間存在某種事實(shí)上或法律上的聯(lián)系為基礎(chǔ)的。這種客觀上存在使第三人（即相對(duì)人）相信代理人有代理權(quán)的外表現(xiàn)象，王澤鑒教授又稱其為權(quán)利外觀，是指本人的授權(quán)行為已經(jīng)在外部形成了一種表象，即能夠使第三人有合理的理由相信無(wú)權(quán)代理人已經(jīng)獲得授權(quán)，1且第三人根據(jù)表象完全有理由相信表見(jiàn)代理人所實(shí)施的民事行為系其真實(shí)的意思?；诰S護(hù)交易安全，在表見(jiàn)代理的情況下，法律將使本人（名義上的被代理人）對(duì)于善意相對(duì)人承擔(dān)被代理人的責(zé)任。因?yàn)榉蓻](méi)有要求相對(duì)人在締約的過(guò)程中必須仔細(xì)與本人核對(duì)其代理人的代理權(quán)及其權(quán)限范圍。在實(shí)踐中，相對(duì)人也只能憑代理人持有的授權(quán)證明或本人的某些行為來(lái)判斷代理人是否具有代理權(quán)及其權(quán)限，而從事正常的交易。

（三）相對(duì)人主觀上是善意的無(wú)過(guò)失的

這是表見(jiàn)代理成立的主觀要件。相對(duì)人主觀上為善意是指代理人以被代理人名義在與相對(duì)人為法律行為時(shí)，相對(duì)人不知道，也不應(yīng)知道表見(jiàn)代理人實(shí)際上是不具有代理權(quán)的，即在當(dāng)時(shí)情形下，由于相對(duì)人的年齡、健康狀況、知識(shí)水平、時(shí)空條件等使相對(duì)人根本不可能懷疑其獲得授權(quán)，相對(duì)人主觀上是善意的，才能使相對(duì)人受到保護(hù)，反之，相對(duì)人在行為當(dāng)時(shí)已經(jīng)知道或依據(jù)其他情況應(yīng)當(dāng)知道代理人不具有代理權(quán)，即相對(duì)人與無(wú)權(quán)代理人或本人先前有過(guò)接觸，了解到他們的實(shí)際情況，知道無(wú)權(quán)代理人不可能獲得授權(quán)，或者根據(jù)一個(gè)合理的謹(jǐn)慎的人在當(dāng)時(shí)情形完全知道當(dāng)時(shí)不應(yīng)信賴無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)，而仍然與其發(fā)生代理行為，其相對(duì)人就是惡意的，那么相對(duì)人應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)無(wú)權(quán)代理后果。

（四）本人在裁判前對(duì)無(wú)權(quán)代理行為不追認(rèn)

表見(jiàn)代理是在本人對(duì)無(wú)權(quán)代理行為不認(rèn)可的情況下產(chǎn)生的。無(wú)代理權(quán)人的代理行為在被認(rèn)定為表見(jiàn)代理前，先是構(gòu)成無(wú)權(quán)代理，若本人在代理行為發(fā)生之后，對(duì)該無(wú)權(quán)代理行為進(jìn)行追認(rèn)，那么則構(gòu)成有權(quán)代理，沒(méi)有必要浪費(fèi)法律資源再審查其是否構(gòu)成表見(jiàn)代理。

（五）表見(jiàn)代理人與相對(duì)人實(shí)施的代理行為除不具備代理權(quán)要件外，須具備民事法律行為的其他要件。

即無(wú)權(quán)代理人與第三人之間的民事行為，必須具備成立的有效條件，相對(duì)人與表見(jiàn)代理人的行為除有明確的意思表示，且意思表示真實(shí)；還需表見(jiàn)代理人與相對(duì)人都具有相應(yīng)的民事行為能力，能夠自己獨(dú)立設(shè)定民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。同時(shí)還必須不違反法律和社會(huì)公共利益，即行為人所最追求的民事法律效果不違反法律和禁止性規(guī)定，違法的行為不受法律的保護(hù)。

三、完善我國(guó)表見(jiàn)代理制度的思考

我國(guó)《合同法》第49條第一次在法律規(guī)定了表見(jiàn)代理制度及其構(gòu)成要件，由于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，交易秩序并非真正建立，企業(yè)之間的信用有待于進(jìn)一步加強(qiáng)?；诒Ｗo(hù)相對(duì)人和本人的利益和交易安全，設(shè)立表見(jiàn)代理制度對(duì)防止無(wú)權(quán)代理人假冒他人名義招搖撞騙，損害他人利益，有著極其重要的意義，同時(shí)也積極推動(dòng)著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的健康發(fā)展。但是我國(guó)表見(jiàn)代理制度建立的時(shí)間不長(zhǎng)，還有不完善之處，有些問(wèn)題需要做進(jìn)一步的研究和探討。

我國(guó)表見(jiàn)代理制度的學(xué)術(shù)研究和立法實(shí)踐均取得了很大成就，同時(shí)表見(jiàn)代理制度也將成為我國(guó)未來(lái)民法典中代理制度不可缺少的部分，但應(yīng)該進(jìn)一步克服現(xiàn)行表見(jiàn)代理制度中的不足，建立符合中國(guó)實(shí)際的表見(jiàn)代理制度，保護(hù)交易安全，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮與發(fā)展。

注釋：

【1】王澤鑒．《債法原理》第一冊(cè) ，臺(tái)灣三民書局，1999年版358頁(yè)。

參考文獻(xiàn)：

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