張培鴻

多家媒體報(bào)道了最高法院的一份司法解釋征求意見(jiàn)稿，內(nèi)容是關(guān)于如何執(zhí)行即將于明年開(kāi)始實(shí)施的新的《刑事訴訟法》。此稿全文長(zhǎng)達(dá)560條，爭(zhēng)議最大的條款集中在關(guān)于法庭紀(jì)律部分的兩個(gè)條文。按照最高法院自己的說(shuō)明，這些條文包含如下信息：（1）（訴訟參與人、旁聽(tīng)人員）不得將錄音、錄像、攝影器材、手機(jī)等電子設(shè)備帶入法庭，但經(jīng)人民法院許可的新聞?dòng)浾叱?。?）未經(jīng)許可錄音、錄像、攝影和通過(guò)郵件、博客、微博等方式報(bào)道庭審活動(dòng)的，除警告、強(qiáng)行帶出法庭、罰款、拘留等處理外，還可以沒(méi)收錄音、錄像、攝影等器材或者存儲(chǔ)介質(zhì)。（3）辯護(hù)人、訴訟代理人嚴(yán)重違反法庭秩序，被強(qiáng)行帶出法庭或者被處以罰款、拘留的，人民法院可以禁止其在六個(gè)月以上一年以內(nèi)以辯護(hù)人、訴訟代理人身份出席法庭參與訴訟；辯護(hù)人、訴訟代理人是律師的，還可以建議司法行政部門(mén)依法給予停止執(zhí)業(yè)、吊銷律師執(zhí)業(yè)證書(shū)等處罰。

這些規(guī)定是可疑的，甚至也是可笑和可怕的，涉嫌對(duì)律師的公開(kāi)歧視。以我的見(jiàn)聞，在中國(guó)的法庭上打斷庭審的手機(jī)鈴聲主要不是來(lái)自律師，恰恰來(lái)自法官自己或者公訴人。其可笑之處在于不可操作，可怕之處在于毫無(wú)疑問(wèn)違反了審判公開(kāi)的原則。所謂的錄音錄像和攝影設(shè)備根本無(wú)法準(zhǔn)確界定。事實(shí)上，絕大多數(shù)筆記本電腦和平板電腦均有錄音錄像和攝影功能，一概禁止帶入法庭將嚴(yán)重影響訴訟效率，也與科技發(fā)展趨勢(shì)背道而馳。就算按照意見(jiàn)稿所說(shuō)的，經(jīng)法庭許可，訴訟參與人可將電腦帶入法庭，法庭又如何界定哪些可以哪些不可以？不可以的情況如何救濟(jì)？除了極少數(shù)特殊的案件，法律規(guī)定審判必須公開(kāi)，這里的公開(kāi)當(dāng)然不限于旁聽(tīng)。上述規(guī)定一旦實(shí)施，等于將庭審活動(dòng)置于法院的完全控制之下。這在當(dāng)前司法環(huán)境下，勢(shì)必激化被告人及其律師與法庭間的矛盾，既違背公開(kāi)原則，也不利于社會(huì)穩(wěn)定。

除了爭(zhēng)議嚴(yán)重的法庭紀(jì)律條款，其實(shí)筆者更關(guān)注司法解釋征求意見(jiàn)稿中第95條到102條的有關(guān)內(nèi)容。我認(rèn)為，最高法院的解釋架空了《刑事訴訟法》中關(guān)于排除非法證據(jù)的規(guī)定，并使其淪為一紙空文。

第95條雖然規(guī)定了將變相肉刑視為刑訊逼供，但是什么是變相肉刑卻沒(méi)有明確?！败囕啈?zhàn)”式的連續(xù)審訊如果不屬于變相肉刑，那么請(qǐng)問(wèn)什么才是變相肉刑？如果它可以算變相肉刑，那么要持續(xù)多長(zhǎng)時(shí)間才算？12小時(shí)還是24小時(shí)？

再者，使用肉刑或者變相肉刑審訊犯罪嫌疑人，要符合排除非法證據(jù)的條件，必須是“迫使被告人不得不違背自己意愿供述”，什么叫不得不？刑訊逼供就是刑訊逼供，變相逼供以刑訊逼供論。司法解釋的目的難道不是要使立法更清晰？為什么這些解釋都存在“搗糨糊”的嫌疑？

最高法院的司法解釋沒(méi)有明確非法證據(jù)一律排除的原則，而是做了不少模糊處理。比如，犯罪嫌疑人被打得受不了，違心做了一份認(rèn)罪筆錄。由于心有余悸，稍后沒(méi)有被打時(shí)又做了一份內(nèi)容相同的認(rèn)罪筆錄。那么到了法庭上，排除什么呢？按理應(yīng)該是全部排除，以當(dāng)庭陳述和其他證據(jù)為準(zhǔn)?？墒俏幢?，按照這個(gè)意見(jiàn)稿，只有“可能嚴(yán)重影響司法公正”的情況才予以排除。

權(quán)力并不是權(quán)威。法院和法官的權(quán)威來(lái)自何處？在不盡如人意的司法環(huán)境下，要靠法官抵制干涉司法獨(dú)立的力量，依靠憲法和法律裁判案件來(lái)實(shí)現(xiàn)。如果最高法院不守護(hù)憲法的精神，如果司法解釋不能體現(xiàn)立法的進(jìn)步，依據(jù)這些司法解釋做出的判決，其權(quán)威何在？這些司法解釋看上去增加了法庭和法官的權(quán)柄，但沒(méi)有權(quán)威的權(quán)柄，怎么能指望長(zhǎng)治久安？（作者為知名律師）