張靜超

摘要：將民營企業(yè)上市過程中遇到的一些問題列示出來，并根據(jù)國家相關的政策法規(guī)進行分析其對于公司上市的影響，且從獨立第三方的角度提出解決方案。

關鍵詞：民營企業(yè)；上市過程；對策

中圖分類號：F830文獻標志碼：A文章編號：1673-291X（2012）22-0062-02

自從中國的中小板和創(chuàng)業(yè)板市場開放以來，越來越多的老板將階段性成長目標鎖定為把企業(yè)打造成上市公司，這無疑是一個既能全面提升企業(yè)管理水平，也能打開企業(yè)融資渠道的一件好事，但公司上市需要滿足一些特殊要求。這些指標要求擬上市公司必須提前三至五年開始進行整體的上市規(guī)劃。否則很難達到系統(tǒng)提升擬上市公司，整體達到上市指標的要求。民營企業(yè)上市過程中面臨的問題如下：

一、核心競爭能力不確定

表現(xiàn)形式為：核心競爭能力不確定主要是指公司的持續(xù)盈利能力不確定或擬募積投資項目存在較大的風險。存在的影響：擬上市公司應將公司的經(jīng)營情況展示在《招股說明書》中，并對其持續(xù)盈利能力進行說明，投資者和證券市場對核心競爭力不確定的公司將采取用腳投票。比如：某擬上市公司的主營業(yè)務為用硫酸銅法冶煉黃金，該業(yè)務對環(huán)境有重大污染。屬于國家限制發(fā)展的產(chǎn)業(yè)，雖然公司已經(jīng)得到環(huán)保部門的排污合格企業(yè)認證，但是因為國家提倡的環(huán)保政策不排除國家今后對該生產(chǎn)方式采取更嚴格的限制措施和環(huán)保政策，因此公司行業(yè)前景不明確，導致其成長性和盈利能力都受到質(zhì)疑。某公司報告期內(nèi)業(yè)績增長乏力，其中2010年扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤僅比上一年增長1%，同時報告期內(nèi)軟件產(chǎn)品增值稅退稅占當期利潤總額的比重過高接近20%左右，對稅收優(yōu)惠存在嚴重依賴。

以上項目未來發(fā)展的不確定性導致這兩個公司未能登陸證券市場。

二、主營業(yè)務不突出

表現(xiàn)形式為：民營企業(yè)一般都是那個行業(yè)賺錢就從事那個行業(yè)起家，因此收入的形成往往涉及多個行業(yè)，導致公司的主營業(yè)務不突出。存在的影響：不符合證監(jiān)會[2006]32號文件《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》發(fā)行人應當主要經(jīng)營一種業(yè)務，符合國家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護政策的要求。解決方案：首先確定企業(yè)的戰(zhàn)略發(fā)展方向，然后根據(jù)公司的戰(zhàn)略發(fā)展方向確定公司的主營業(yè)務范圍，將不屬于主營業(yè)務范圍的業(yè)務采取資產(chǎn)重組方式從擬上市公司中剝離出來。

某公司主要從事化工系列產(chǎn)品的生產(chǎn)，但其也成立了子公司分別從事房地產(chǎn)，金融等行業(yè)，經(jīng)研究公司決定以化工產(chǎn)品的生產(chǎn)開發(fā)為主業(yè)，為了突出主業(yè)，公司決定采取股份轉(zhuǎn)讓的形式將房地產(chǎn)公司和金融公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東，將該部分業(yè)務從化工板塊剝離出來突出主業(yè)。

三、稅收問題

表現(xiàn)形式為：很多民營企業(yè)設立之初并未考慮未來上市的問題，經(jīng)營過程中為了減少納稅，節(jié)約現(xiàn)金流，往往采用兩套賬的核算方式，內(nèi)賬是為了核算企業(yè)真實的經(jīng)營結(jié)果，外賬是為了應付工商局稅務局等政府機關的檢查，同時企業(yè)既可以避稅也可以減少現(xiàn)金流出量保存資源。欠繳、漏繳的主要是流轉(zhuǎn)稅（營業(yè)稅、增值稅）和企業(yè)所得稅等稅種；對于經(jīng)營好的擬上市工商也存在自然人股東未分配利潤轉(zhuǎn)增資本時未代扣代繳個人所得稅的情況；報告期（最近36個月之內(nèi)）受到稅務部門行政處罰等。產(chǎn)生的影響：民營企業(yè)的稅務問題是一個普遍性問題，存在很大的稅收風險。很多公司因此問題比較敏感，找不到合適的解決方案而決定放棄上市。解決方案：國家在2004年出臺了《國務院關于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》，考慮到這是民營企業(yè)中存在的普遍現(xiàn)象，各地政府為了鼓勵當?shù)氐挠懈偁幜Φ拿駹I企業(yè)上市，也紛紛出臺政策，允許民營企業(yè)通過補繳稅款等形式解決歷史遺留問題，并在稅收方面提供了一些優(yōu)惠政策。幫助企業(yè)解決稅收不規(guī)范問題。目前實務操作中，地方稅收優(yōu)惠多于國家稅收優(yōu)惠。未代扣代繳個人所得稅的，由自然人股東補繳個人所得稅并出具承諾承擔企業(yè)未履行代扣代繳義務而對應的法律責任、取得政府部門出具自然人股東免繳或緩繳稅證明。

對報告期內(nèi)受到稅務部門行政處罰，應由律師發(fā)表明確意見是否構(gòu)成嚴重形成處罰，取得稅務主管部門非嚴重行政處罰的確認書。擬上市公司在上市前需要取得稅務部門對發(fā)行人依法納稅情況出具的證明文件，且最近36個月之內(nèi)不得因違背稅收法規(guī)導致處罰且情節(jié)嚴重。

四、家族持股導致一股獨大

表現(xiàn)形式為：私營企業(yè)一般采取家族持股的形式，家庭成員共同持股100%。或幾個自然人合計持股100%。導致的影響：這種股權(quán)結(jié)構(gòu)方式，在股票市場上不容易被投資者接受，因為容易出現(xiàn)擁有實質(zhì)性控制權(quán)的大股東利用表決權(quán)控制公司的業(yè)績，導致中小投資者的權(quán)益得不到保障。解決方案：應結(jié)合公司的未來發(fā)展，積極引入機構(gòu)投資者，使得股權(quán)分散化，但是引入戰(zhàn)略投資者會導致股權(quán)被稀釋，實質(zhì)控制人一般會擔心動搖對公司的實質(zhì)性控制地位，因此在引入戰(zhàn)略投資者時要做好股權(quán)結(jié)構(gòu)設計。保證實質(zhì)控制人對公司的發(fā)展戰(zhàn)略具有絕對的話語權(quán)。

例如：百度上市時曾經(jīng)設計的“紐卡計劃”，為保證李彥宏夫婦對百度公司擁有絕對的控制權(quán)，該計劃規(guī)定，當其他股東的表決權(quán)占到50%時，李彥宏夫婦持有的原始股票會自動釋放，一股擁有兩股的表決權(quán)，直到其重新?lián)碛袑Π俣裙镜目刂茩?quán)為止。這種設計的目的是因為公司的創(chuàng)始人不希望放棄對公司的控制權(quán)。但這種計劃在國內(nèi)證券市場是行不通的，因此在引入戰(zhàn)略投資者，設計股權(quán)結(jié)構(gòu)的時候，需要重點考慮如何保證創(chuàng)始人的實質(zhì)控制權(quán)。這樣即可以避免一股獨大導致的中小投資者利益受損失，也能保證在股東大會上有其他股東的參與排除了大股東的壟斷。

五、實際出資不到位

表現(xiàn)形式為：以實物資產(chǎn)出資未經(jīng)有評估資格的中介機構(gòu)進行評估；公司成立時驗資報告存在瑕疵，出資未及時到位；無形資產(chǎn)出資超過《公司法》規(guī)定的底限等。導致的影響：不符合《公司法》、《證券法》的相關規(guī)定，上市主體資格存在問題，在企業(yè)上市過程中存在法律障礙。解決方案：無論何種出資瑕疵都應確保出資確實到位，出資不到位的，股東應補足注冊資本金。驗資報告存在瑕疵或股東期后補足出資的，應經(jīng)負責IPO項目的會計師事務所進行復核并出驗資報告。出資不實問題嚴重的公司，補足注冊資本金后仍需要運行三年以上方可申報IPO項目。

六、委托持股問題

表現(xiàn)形式為：《公司法》規(guī)定，有限責任公司的股東不得超過50人，非上市股份有限公司股東不超過200人，為了規(guī)避以上相關規(guī)定，很多公司約定以部分管理人員的名義在工商局登記股份為（其中多數(shù)為實質(zhì)性控制人家族成員）為顯名股東，其余股東為隱名股東。另外，公司采取股權(quán)激勵方式的，也將導致股權(quán)代持。產(chǎn)生的影響：不符合《公司法》等法律政策的相關規(guī)定。存在法律問題。解決方案：首先代持人與股份實際擁有人應簽署《股權(quán)代持事宜確認書》，確認股權(quán)代持，然后根據(jù)協(xié)議中落實的股份實際所有權(quán)人，將原來的隱名股東登記至工商部門。并同時簽訂《股權(quán)代持解除協(xié)議書》，經(jīng)雙方簽字確認后，以書面形式解除股權(quán)代持。

七、股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理

表現(xiàn)形式為：公司存在母子公司循環(huán)持股和交叉持股的現(xiàn)象，導致無法確定最終控制者，擬上市公司的業(yè)績是通過合并報表體現(xiàn)的，股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理將會導致公司的財務報告顯示的業(yè)績減少或降低。也導致法人治理結(jié)構(gòu)不清晰。產(chǎn)生的影響：顯示法人治理結(jié)構(gòu)不健全，股權(quán)結(jié)構(gòu)混亂。解決方案：按照納入擬上市公司的業(yè)務范圍進行股權(quán)梳理，采取收購，合并或股份轉(zhuǎn)讓等方式消除母子公司循環(huán)持股和交叉持股等現(xiàn)象。最終達到股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰合理，符合公司法人治理結(jié)構(gòu)的目的。

八、欠繳職工社會保險

表現(xiàn)形式為：未與職工簽訂勞動合同，未按照員工實際入職日期繳納各種社會保險，未全部繳納五險一金，根據(jù)檔案調(diào)入公司的時間作為繳納養(yǎng)老保險的時間，根據(jù)企業(yè)的生產(chǎn)淡旺季隨意招聘辭退臨時工。產(chǎn)生的影響：存在隱形的風險，容易導致訴訟，當離職員工向公司主張權(quán)利時，公司往往敗訴。并需要對員工做出賠償。解決方案：針對不同情況采取不同措施，公司對于正式員工欠繳的當年和以前年度的保險進行補繳，由于政府的當?shù)卣咝栽蚝蛦T工流動、臨時工未能到位等原因未能補繳部分，將由大股東出具承諾函，承諾“獨立承擔被追償?shù)呢熑巍薄?/p>

綜上所述，這只是民營企業(yè)上市中出現(xiàn)比較多的一些問題和實務中相對比較成熟的一些做法，但在實務中實際情況千差萬別，需要具體問題具體分析。

參考文獻：

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[責任編輯 陳麗敏]