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法律人是天生的右派?

2012-04-29 00:44:03吳丹紅
方圓 2012年7期
關(guān)鍵詞:右派普世生命力

面對(duì)中國(guó)的真正問題,為了法治能在中國(guó)生根成長(zhǎng),不妨改變一下視角和思維方式

關(guān)于左右的爭(zhēng)議由來已久,得從政治圖譜說起。十八世紀(jì)末,法國(guó)制憲議會(huì)上,溫和的保王黨人坐在右邊,激進(jìn)的革命黨人坐在左邊,從此便產(chǎn)生了“左派”、“右派”的稱呼。然而,在大革命過程中,兩派的定義卻經(jīng)常對(duì)調(diào)。拋開政治不說,在思想界,當(dāng)下中文互聯(lián)網(wǎng)上左右之分也不是涇渭分明的,但大致的判斷是:左派支持現(xiàn)行體制,批判普世價(jià)值,反對(duì)西化,主張走中國(guó)道路;右派反對(duì)現(xiàn)行體制,支持西化,宣揚(yáng)普世價(jià)值,主張西方模式。

有人說,法律人就是天生的右派,因?yàn)楝F(xiàn)在法治的整套話語(yǔ)系統(tǒng)就是西方來的。這有一定道理,但只說對(duì)了一半。論法律制度,西方古希臘古羅馬自不必說,但很多人或許會(huì)忽略中國(guó)法制史上鄭子產(chǎn)鑄刑書和晉鑄刑鼎,那是將成文法頒布于世的大事件,打破了“刑不可知,威不可測(cè)”的神秘狀態(tài),也壓制了奴隸主貴族的極權(quán)專制。論法治思想,西方有亞里士多德,中國(guó)古代也有韓非子,他主張“不務(wù)德而務(wù)法”、“廢先王之教”、“以法為教”,在當(dāng)時(shí)都是非常難得的治國(guó)方略。然而,在“五四”以后,在整個(gè)新民主主義革命中,這些都被當(dāng)做封建的糟粕拋棄了,取而代之的是跟隨“德先生”而來的西方話語(yǔ)體系,包括法治概念。

西方社會(huì)經(jīng)歷過野蠻的奴隸制、黑暗的中世紀(jì),經(jīng)過思想啟蒙運(yùn)動(dòng)和大革命,從蒙昧?xí)r代到現(xiàn)代化社會(huì),自由、民主、人權(quán)、法治可以說是深入人心。沒有人會(huì)否認(rèn)上述這些價(jià)值對(duì)于人類社會(huì)發(fā)展的意義,也沒有人會(huì)反對(duì)借鑒和學(xué)習(xí)西方的法治經(jīng)驗(yàn)。但正如民主模式很難移植一樣,法治的具體模式,各國(guó)也在艱難的探索中。

拿刑事訴訟而言,職權(quán)主義模式、當(dāng)事人主義模式、混合模式,大陸法系和英美法系也在走著不同的道路,很難有放之四海而皆準(zhǔn)的樣本。美國(guó)從最初過于強(qiáng)調(diào)被告人權(quán)利到為了打擊犯罪而傾向于收縮被告人權(quán)利,也在悄悄發(fā)生變化。美化法治的西方樣本的人會(huì)忽視制度的差異和變遷,也會(huì)忽視本土的特征和資源。關(guān)鍵不在于“拿來主義”者宣揚(yáng)的普世價(jià)值,而在于普世價(jià)值的定義權(quán)。

中國(guó)的法學(xué)教育,西學(xué)東漸的現(xiàn)象是長(zhǎng)期存在的。但是,很多人忽視了中國(guó)這片土地,有著與西方完全不同的文化、觀念以及環(huán)境。一些正式的法律制度僅僅是“書本上的法”而無法成為“行動(dòng)中的法”,國(guó)家法在被規(guī)避的同時(shí)又衍生出大量的“潛規(guī)則”和非正式制度,他們蓬勃而有生命力。于是,吊詭的現(xiàn)象出現(xiàn)了,多如牛毛的法律被制定出來,卻難覓法律的權(quán)威和民眾對(duì)于法律的信任。難怪有人感嘆:現(xiàn)在不是法律不夠用,而是法律不管用。是時(shí)候反思這種完全以右為主導(dǎo)的法律教育和法治模式了,鞋合不合適只有腳知道。

真正有生命力的法律制度,一定是針對(duì)中國(guó)社會(huì)的問題,富有生命力的解決問題的方法。當(dāng)西方社會(huì)強(qiáng)調(diào)為個(gè)人權(quán)利而積極對(duì)抗時(shí),東方“和為貴”的調(diào)解模式被稱為“東方經(jīng)驗(yàn)”被外人津津樂道,以至于ADR(非訴訟糾紛解決程序)研究者也稱其精髓無非是孔子所說的“無訟”。

同樣,中國(guó)自生自發(fā)的刑事和解與西方的“恢復(fù)性司法”也有異曲同工之妙。只有在中國(guó)的土壤中成長(zhǎng)的有生命力的法律制度,才會(huì)形成中國(guó)法治社會(huì)的骨肉,而不僅僅是皮囊。我想,法律人不是天生的右派,而是被后天訓(xùn)練的。面對(duì)中國(guó)的真正問題,為了法治能在中國(guó)生根成長(zhǎng),不妨改變一下視角和思維方式,偏得太右的諸位,往左站一站吧。

吳丹紅

中國(guó)政法大學(xué)副教授,法學(xué)博士

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