秦前紅，谷道敏

(武漢大學(xué) 法學(xué)院，武漢430072)

一、財產(chǎn)、國有財產(chǎn)與憲政發(fā)展

財產(chǎn)從來都是人類政治和社會生活中不可回避的一項事實，無論是在資本主義社會還是在社會主義社會，無論是在近代還是當(dāng)代。財產(chǎn)甚至被認(rèn)為是政治發(fā)展的一項源動力，而成為法律和政治制度中需要特別關(guān)注的內(nèi)容。由法律創(chuàng)設(shè)的財產(chǎn)權(quán)獲得了獨特的地位以及保護(hù)模式?！肮磐駚?，物質(zhì)財富是任何一個社會都存在的經(jīng)濟(jì)事實，但財產(chǎn)權(quán)作為一種憲法意義上的權(quán)利卻是現(xiàn)代性的事務(wù)，或者說，擁有財富作為一種權(quán)利資格，并且在憲法上得到確認(rèn)和保障，這是一項現(xiàn)代憲制的產(chǎn)物。”［1］65

(一)財產(chǎn)及其分類

財產(chǎn)一向都是人類重要的物質(zhì)財富。強(qiáng)調(diào)財產(chǎn)的平等和獨立是近代政治和法律的重要內(nèi)涵。自然法對財產(chǎn)重要性的強(qiáng)調(diào)和保護(hù)從來都很堅決?！白匀粻顟B(tài)有一種為人人所應(yīng)遵守的自然法對它起著支配作用;而理性，也就是自然法，教導(dǎo)著有意遵從理性的全人類:人們既然都是平等和獨立的，任何人就不得侵害他人的生命、健康、自由或財產(chǎn)?！保?］4格勞秀斯以一種法律的語言來描述財產(chǎn):“他人之物，不得妄取;誤取他人之物者，應(yīng)以原物和原物所生之收益歸還物主;有約必踐，有害必償，即各有其所為，各償其所負(fù)。”［3］93資產(chǎn)階級啟蒙思想家將古羅馬的私人權(quán)利體系轉(zhuǎn)換成全新的“自然權(quán)利”體系，形成了人人都有天賦的不可轉(zhuǎn)讓和剝奪的權(quán)利，即生命權(quán)、財產(chǎn)權(quán)和追求幸福的權(quán)利［3］93。這種思想深刻影響了其后的財產(chǎn)權(quán)保障以及人類的法律和政治制度設(shè)計，在一定程度上也被認(rèn)為是現(xiàn)代憲政結(jié)構(gòu)的一個重要起點。

從財產(chǎn)到財產(chǎn)權(quán)是一個難以證立的過程。①關(guān)于財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)的關(guān)系是一個復(fù)雜的討論。有學(xué)者認(rèn)為，“在法律概念的意義上，財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)并沒有什么區(qū)別。財產(chǎn)被認(rèn)為是所有者擁有的、為公共權(quán)力所正式承認(rèn)的、既可以排他性地利用財產(chǎn)又可以通過出售或其他方式來處置資產(chǎn)的權(quán)利。與財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)相對立的概念是占有。”蔣永甫《西方憲政視野中的財產(chǎn)權(quán)研究》，中國社會科學(xué)出版社2008年版，21 頁。關(guān)于財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)的關(guān)系是一個復(fù)雜的討論。①蔣永甫關(guān)于財產(chǎn)權(quán)的定義(見上頁注釋①)，是一種將財產(chǎn)權(quán)與所有制進(jìn)行“通約”的界定模式。實際上，“在財產(chǎn)權(quán)體系中，所有制是一個決定因素，財產(chǎn)權(quán)利或權(quán)力、經(jīng)濟(jì)權(quán)力不可能擺脫所有者和所有權(quán)的邏輯規(guī)定。財產(chǎn)所有權(quán)就其內(nèi)容來說首先是一個經(jīng)濟(jì)范疇，它表現(xiàn)為一種階級權(quán)力……”唐賢興《財產(chǎn)權(quán)與民主的演進(jìn)——理解馬克思主義的權(quán)力觀》，《理論學(xué)習(xí)月刊》1998年第10 期。本文基本上贊同這種理解，但“通約”并不等于等同。財產(chǎn)作為一種事實，財產(chǎn)權(quán)和所有權(quán)作為權(quán)利，私有制作為一種制度，其間有著密切聯(lián)系，但屬性并不相同，這是論述它們之間關(guān)系時應(yīng)該認(rèn)識到的問題。一種簡單的理解是法律創(chuàng)設(shè)了財產(chǎn)權(quán)。菲力科斯·科恩(Felix Cohen)所定義的財產(chǎn)權(quán)是:“財產(chǎn)權(quán)只能由下列的標(biāo)記所鑒明。對世上其他任何人:除非經(jīng)我的許可，遠(yuǎn)離我的財產(chǎn);對這種許可我既可以授予也可以保留。簽名:私人。背書:國家?！保?］這種界定將財產(chǎn)權(quán)與私有財產(chǎn)權(quán)相等同，卻忽視了財產(chǎn)權(quán)的另一種形態(tài):公有財產(chǎn)權(quán)。后者是一種非典型的財產(chǎn)權(quán)模式，卻是本文研究的主題。有學(xué)者就敏銳地指出:“從財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生時候起，就分裂為公有財產(chǎn)權(quán)和私有財產(chǎn)權(quán)?！保?］45在歷史上的任何時代，國家都擁有大量的公共財產(chǎn);同時，在任何時代我們也都沒有完全消滅過私有財產(chǎn)［5］46。這一判斷推動了我們對財產(chǎn)權(quán)的認(rèn)識，本文也基本贊同這種理解。

國有財產(chǎn)及其背后的國家所有權(quán)理論在政治和法律制度及其實踐中產(chǎn)生了特別的影響。國有財產(chǎn)的概念進(jìn)入到了法律文本并得到了系統(tǒng)的理論闡述和研究。《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱《物權(quán)法》)第45 條規(guī)定:“法律規(guī)定屬于國家所有的財產(chǎn)，屬于國家所有即全民所有。國有財產(chǎn)由國務(wù)院代表國家行使所有權(quán);法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！绷硪粋€常用的概念是國有資產(chǎn)，廣義的國有資產(chǎn)可以等同于國有財產(chǎn)，泛指依法歸國家所有的一切財產(chǎn)，包括增值型或經(jīng)營型國有財產(chǎn)，也包括非增值型和經(jīng)營型國有財產(chǎn)。狹義的國有資產(chǎn)僅指增值型或經(jīng)營型國有財產(chǎn)［6］。本文在論述中將國有資產(chǎn)和國有財產(chǎn)等同處理。

國有財產(chǎn)本身也需要進(jìn)行分類。例如，法國將國有財產(chǎn)區(qū)分為公產(chǎn)和私產(chǎn)，德國將國有財產(chǎn)劃分為公物和國家私有物，其中的公物制度類似于法國的公產(chǎn)制度［7］。中國臺灣地區(qū)也將國有財產(chǎn)區(qū)分為公用財產(chǎn)和非公用財產(chǎn)兩類。當(dāng)下中國理論界將國有財產(chǎn)劃分為“經(jīng)營性國有財產(chǎn)”、“資源性國有財產(chǎn)”、“行政事業(yè)性國有財產(chǎn)”，盡管能夠反映出公私產(chǎn)劃分的影子，但并不是完全的對應(yīng)。將國有財產(chǎn)劃分為國家公產(chǎn)和國家私產(chǎn)的“二元結(jié)構(gòu)”表明了一種國際潮流和趨勢，但中國卻沒有建立起這種分類［8］?？傮w上看，這一方面是因為中國還沉浸在傳統(tǒng)的“社會主義公有制”的思維模式中，而沒有立足于社會主義初級階段以及社會主義市場經(jīng)濟(jì)來思考問題，另一方面則是因為中國無論是從理論上還是在實踐中都過于偏重對經(jīng)營性國有財產(chǎn)的關(guān)注和分析，而缺乏監(jiān)督和管理國家公產(chǎn)的意識。

(二)財產(chǎn)權(quán)的憲政隱喻

從歷史經(jīng)驗來看，財產(chǎn)以及財產(chǎn)權(quán)的出現(xiàn)早于憲法。在早期的羅馬法和日耳曼法中就已經(jīng)有了財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)的規(guī)定，而現(xiàn)代意義的憲法一般溯及1215年的英國《大憲章》。由法律確認(rèn)和保護(hù)的財產(chǎn)權(quán)先于憲法出現(xiàn)，但是憲法所規(guī)定的(私有)財產(chǎn)權(quán)在本質(zhì)上并不會與先前的在法律中規(guī)定的私有財產(chǎn)權(quán)有很大區(qū)別，而只是“一個更加抽象地概括并賦予其更高的權(quán)威以克服法律規(guī)定之不足”［5］139。既然財產(chǎn)權(quán)先于憲法出現(xiàn)，那么可能出現(xiàn)的情況就是財產(chǎn)權(quán)以及保護(hù)財產(chǎn)權(quán)的需求促成了憲法思想的發(fā)展以及憲法的產(chǎn)生。而這種假設(shè)正是近代憲法發(fā)展的一個縮影。

高全喜認(rèn)為，“早期現(xiàn)代的一個重大的現(xiàn)實情況是……整個社會似乎突然地涌現(xiàn)出一股強(qiáng)大的財富資源，而且這些財富是富有活力的，生生不息的，大有吞并原先的財富取而代之之勢，可以說，整個社會都被裹挾到這個追逐財富的洪流之中?！保?］65亞當(dāng)·斯密的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)有效地回應(yīng)了這些事實。“現(xiàn)代財富的主體不是國家或政府，而是國民，國民財富才是社會財富的真正擁有者，相反，國家之類的政治體，它們并不創(chuàng)造財富，而是使用、消耗國民的財富，即通過稅入來支撐一個國家或政府的公共支出?！保?］65這一論述頗具顛覆性，它重構(gòu)財富與國家關(guān)系的努力為后續(xù)的國家建構(gòu)理論提供了思路。

財產(chǎn)權(quán)被視為一種自然權(quán)利，是天賦的人權(quán)，需要得到平等的獨立的保護(hù)，成為促成近代思想革命、政治革命的重要理論基礎(chǔ)。洛克說，“既然人們都是全能的和無限智慧的創(chuàng)世主的創(chuàng)造物，從事于他的事務(wù)，他們就是他的財產(chǎn)，是他的創(chuàng)造物，他要他們存在多久就存在多久，而不由他們彼此之間做主?！保?］6作為自然權(quán)利的財產(chǎn)權(quán)觀念對于政治變革和法律誕生是有革命性意義的。法國大革命時期頒布的《人權(quán)宣言》就宣布:“在權(quán)利方面，人們生來是而且始終是自由平等的，只有在公共利益上面才顯示出社會上的差別?！薄叭魏握谓Y(jié)合的目的就在于保護(hù)人的自然的不可動搖的權(quán)利，這些權(quán)利就是自由、財產(chǎn)安全和反抗壓迫。”這種宣示的邏輯實際上在于“既然財產(chǎn)的所有權(quán)先于政治社會存在，那么這個事實就對政府的權(quán)力施加了約束，因而也就成為衡量政府的合法性的一個主要標(biāo)準(zhǔn)”［9］。

作為自然權(quán)利的財產(chǎn)權(quán)能夠推演出現(xiàn)代憲法精神以及現(xiàn)代國家，并事實上促成了近代資產(chǎn)階級革命，現(xiàn)代憲法和憲政也才應(yīng)運而生。實證法將財產(chǎn)權(quán)作為一種法律權(quán)利，同樣促成了現(xiàn)代憲法和國家的發(fā)展，并成為立憲完成之后的秩序結(jié)構(gòu)而能夠具有更長久的生命力?；舨妓咕椭赋?“在人人相互為敵的戰(zhàn)爭時期所產(chǎn)生的一切，也會在人們只能依靠自己的體力與創(chuàng)造能力來保障生活的時期中產(chǎn)生。在這種情況下，產(chǎn)業(yè)是無法存在的，因為其成果不穩(wěn)定?！保?0］94－95自然狀態(tài)就是戰(zhàn)爭狀態(tài)，因此財產(chǎn)權(quán)就不可能存在。“在沒有國家的地方，一個人用武力取得并保持的每一種東西都是他的。這既不是私有制，也不是公有制，而是動蕩不定的狀態(tài)?！保?0］192要保護(hù)私有財產(chǎn)權(quán)，就需要確立主權(quán)者和國家?！八接胸敭a(chǎn)權(quán)的建立是建立國家的結(jié)果，而國家除通過其代表者外不能做任何事情，所以建立私有財產(chǎn)權(quán)便只是主權(quán)者的一種行為，具體表現(xiàn)為法律，而法律則是不具有主權(quán)的人所不能制定的?！保?0］84盧梭也認(rèn)為自然狀態(tài)下不存在財產(chǎn)權(quán)，而財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是法律和國家的任務(wù)?！凹w在接受個人財富時遠(yuǎn)不是剝奪個人的財富，而只是保證他們對財富的合法享有，使據(jù)有變成一種真正的權(quán)利，使享用變成所有權(quán)?！保?1］

近代以降，財產(chǎn)權(quán)就是一個重大的憲法問題，它的影響一直延伸到今天。當(dāng)下中國還面臨著所謂的“早期現(xiàn)代”的問題［1］67。財產(chǎn)權(quán)保護(hù)如何衍生出憲政精神，在我們國家還存在一定的知識斷裂。在這一方面，高全喜以及唐清利、何真等學(xué)者所做的努力無疑是值得肯定的。然而，在過去的幾十年里，財產(chǎn)權(quán)對中國憲政發(fā)展產(chǎn)生的影響卻不限于此，這也是下文將要進(jìn)一步論述的內(nèi)容。

二、國有財產(chǎn)的憲政功能

正如前文所述，公有財產(chǎn)是財產(chǎn)權(quán)一出現(xiàn)時就分裂出的類型。國有財產(chǎn)是公有財產(chǎn)進(jìn)一步發(fā)展的結(jié)果。在近現(xiàn)代國家產(chǎn)生以后，國有財產(chǎn)就從未離開過政治和法律的范疇。那么，為什么國有財產(chǎn)會必然存在呢?國有財產(chǎn)在發(fā)揮什么樣的憲法功能呢?調(diào)用立憲主義的理論資源，回應(yīng)中國的具體問題，本文認(rèn)為國有資產(chǎn)對中國的立憲價值與憲政意義不僅表現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，也體現(xiàn)在政治和社會發(fā)展之上，具體包括作為政治基礎(chǔ)的國有財產(chǎn)、作為經(jīng)濟(jì)制度核心的國有財產(chǎn)和作為社會發(fā)展基礎(chǔ)的國有財產(chǎn)。

(一)國有財產(chǎn)的立憲價值

立憲和立國是憲法理論中最為宏大和壯觀的問題。社會主義國家有其獨特性。對社會主義國家的立憲來說，國有財產(chǎn)體現(xiàn)為一種較為明確和突出的制度基礎(chǔ)作用。

從立憲的歷史進(jìn)程來看，國有財產(chǎn)首先影響了立憲的基本關(guān)系結(jié)構(gòu)。在近現(xiàn)代憲法和國家理論中，“個人—社會—國家”三者之間的關(guān)系始終縈繞、回復(fù)，并成為影響國家形式、憲法結(jié)構(gòu)和憲政發(fā)展的重要因素。國有財產(chǎn)之所以需要存在，從本質(zhì)上看，就是在這三者關(guān)系之下產(chǎn)生并發(fā)展的。市民社會為憲法的產(chǎn)生和憲政發(fā)展提供了基礎(chǔ)條件，卻也逐漸形成了“社會—國家”對立的二元結(jié)構(gòu)。這一結(jié)構(gòu)直接或間接地成為私有財產(chǎn)權(quán)和公有財產(chǎn)權(quán)對立的原因。在“社會—國家”二元對立持續(xù)存在的同時，個人自由的擴(kuò)張一方面要求國家和社會都給予個人以空間，另一方面，福利需求的增加、個人安全的保護(hù)則需要國家履行更為全面的職能。從這個角度看，國有財產(chǎn)的存在既能緩和“社會—國家”的對立結(jié)構(gòu)，又能滿足個人需求的增加，因而更具有存在價值。

社會主義國家始終以國有財產(chǎn)為立國基礎(chǔ)。中國憲法中有大量的有關(guān)國有財產(chǎn)的規(guī)定。這些規(guī)定構(gòu)成了中國獨特的“國有財產(chǎn)憲法結(jié)構(gòu)”，并成為中國經(jīng)濟(jì)制度和經(jīng)濟(jì)形式的基礎(chǔ)。就憲法規(guī)范本身來說，一方面，憲法在原則層面上確立了社會主義以及社會主義市場經(jīng)濟(jì)的財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)體制，為國有財產(chǎn)的地位以及功能發(fā)揮奠定了基礎(chǔ);另一方面，憲法在總綱部分規(guī)定了較為明確的政策性規(guī)定，這些規(guī)定可以被視為具體的憲法規(guī)則，它們成為中國財產(chǎn)權(quán)制度尤其是國有財產(chǎn)制度、經(jīng)濟(jì)體制的基礎(chǔ)。

同時，國有財產(chǎn)也成為發(fā)揮社會主義優(yōu)越性、實現(xiàn)社會主義目標(biāo)的重要基礎(chǔ)。一方面，中國的基本經(jīng)濟(jì)制度是以社會主義公有制為基礎(chǔ)的。憲法的規(guī)定能夠表明中國的基本經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和形態(tài)。國有經(jīng)濟(jì)的改革和發(fā)展也能夠強(qiáng)化中國的國家基礎(chǔ)。中共十五屆四中全會通過的《關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》中說:“包括國有經(jīng)濟(jì)在內(nèi)的公有制經(jīng)濟(jì)，是我國社會主義制度的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，是國家引導(dǎo)、推動、調(diào)控經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的基本力量，是實現(xiàn)廣大人民群眾根本利益和共同富裕的重要保證?！薄皣衅髽I(yè)是我國國民經(jīng)濟(jì)的支柱。發(fā)展社會主義社會的生產(chǎn)力，實現(xiàn)國家的工業(yè)化和現(xiàn)代化，始終要依靠和發(fā)揮國有企業(yè)的重要作用。”［12］另一方面，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來說，企業(yè)對社會發(fā)展的動力作用是不可忽視的。沒有企業(yè)，國家和社會的結(jié)構(gòu)將是不完整的，而社會也將沒有活力和發(fā)展動力。國有經(jīng)濟(jì)(國有企業(yè))不同于私有經(jīng)濟(jì)(私有企業(yè))。社會主義國家并不以占有財產(chǎn)為目的，國有經(jīng)濟(jì)的目標(biāo)是多元的，它在協(xié)助國家調(diào)控宏觀經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)就業(yè)、推動社會福利發(fā)展等方面一直發(fā)揮著重要作用，因而也能夠成為國家和社會發(fā)展的制度基礎(chǔ)。

(二)國有財產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)制度功能

憲法規(guī)定了中國的國家性質(zhì)，確定了國有資產(chǎn)在中國政治、經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展中的地位。憲法序言以及憲法第1 條都宣示了中國是社會主義國家的國家性質(zhì)。作為中國根本制度的社會主義制度，其內(nèi)涵是復(fù)雜的，同時也是隨著時代發(fā)展而不斷變化和豐富的。①恩格斯就曾說:“我認(rèn)為，所謂‘社會主義社會’不是一成不變的東西，而應(yīng)當(dāng)和任何其他社會制度一樣，把它看成是經(jīng)常變化和改革的社會。它同現(xiàn)存制度的具有決定意義的差別當(dāng)然在于，在實行全部生產(chǎn)資料公有制(先是單個國家實行)的基礎(chǔ)上組織生產(chǎn)。”《馬克思恩格斯選集》第四卷，人民出版社1995年版，693 頁。社會主義既是一種政治制度，也是一種經(jīng)濟(jì)理念的概括。馬克思在《資本論》中指出社會主義實行的是“對土地及其靠勞動本身生產(chǎn)的生產(chǎn)資料的共同占有”［13］。它指出了社會主義的核心本質(zhì)。而這種生產(chǎn)模式不同于資本主義。恩格斯在《反杜林論》中說，“資本主義生產(chǎn)方式迫使人們?nèi)找姘丫唧w的巨大的社會化的生產(chǎn)資料變?yōu)閲胸敭a(chǎn)?！保?4］以國有財產(chǎn)來克服資本主義生產(chǎn)方式的不足，是社會主義的一大特點，而這種特點則正是在吸收了資本主義生產(chǎn)方式的優(yōu)點之后，因而具有現(xiàn)實性和合理性。無論是追溯馬克思主義經(jīng)典理論，還是依據(jù)中國特色社會主義理論體系，國有財產(chǎn)都是社會主義制度的重要組成部分，也是社會主義制度在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的最重要體現(xiàn)之一。中國憲法規(guī)定了國有資產(chǎn)在中國的作用以及發(fā)揮作用的具體形式，并進(jìn)而形成了中國特殊的社會主義經(jīng)濟(jì)制度和經(jīng)濟(jì)形式。中國憲法第6條規(guī)定:“中華人民共和國的社會主義經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會主義公有制……國家在社會主義初級階段，堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度，堅持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度?！睉椃ǖ? 條規(guī)定:“國有經(jīng)濟(jì)，即社會主義全民所有制經(jīng)濟(jì)，是國民經(jīng)濟(jì)中的主導(dǎo)力量。國家保障國有經(jīng)濟(jì)的鞏固和發(fā)展?！睉椃ㄒ?guī)定的經(jīng)濟(jì)制度對公有制和國有資產(chǎn)的強(qiáng)調(diào)和保護(hù)是顯而易見的，以至于后來在“《物權(quán)法》違憲”爭議中，有學(xué)者就以該條為依據(jù)說明《物權(quán)法》確立的平等原則并不符合憲法的精神［15］。

而憲法關(guān)于社會主義公有財產(chǎn)的規(guī)定，不僅構(gòu)成了國有資產(chǎn)監(jiān)管的重要基本原則，也凸顯了中國建設(shè)社會主義法治國家、促進(jìn)憲政發(fā)展的發(fā)展方向和一種重要手段。

憲法第12 條規(guī)定:“社會主義的公共財產(chǎn)神圣不可侵犯?！瓏冶Ｗo(hù)社會主義的公共財產(chǎn)。禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞國家的和集體的財產(chǎn)?！痹摋l使用的社會主義公有財產(chǎn)“神圣不可侵犯”的表達(dá)方式頗具深意。實際上是為了突出公有財產(chǎn)所具有的特殊地位，也是與中國的國家性質(zhì)以及憲法所規(guī)定的以公有制為主體的經(jīng)濟(jì)制度交相輝映。2004年修憲時產(chǎn)生的爭論是:寫入憲法的私有財產(chǎn)權(quán)是否是“神圣”而不可侵犯的?或者，是否將公有財產(chǎn)的“神圣”二字去掉而實現(xiàn)公有財產(chǎn)和私有財產(chǎn)保護(hù)在“文字”上的平等?文字表述的不同是對憲法的不同理解。對憲法作結(jié)構(gòu)或體系性的理解是把握憲法精神、原則和憲法字面含義的重要方式。立憲者不能貿(mào)然去改變憲法整體結(jié)構(gòu)所傳遞出來的精神。憲法第12 條和第13 條的這種截然不同的對立，更是國有財產(chǎn)獨特性尤其是在社會主義經(jīng)濟(jì)制度中的獨特性的重要表現(xiàn)。

三、國有財產(chǎn)、國有企業(yè)改革與憲政發(fā)展

正如前文所述，國有財產(chǎn)具有重大立憲價值以及憲政功能，一個國家憲政的鞏固離不開國有財產(chǎn)。但國有財產(chǎn)如何存在、國有企業(yè)如何運營又成為考驗國家和人民的難題。而過去的歷史也告誡我們，國有財產(chǎn)并不容易經(jīng)營，或巨額虧損，或大量流失，或浪費，不僅讓人痛心疾首，也危及社會主義制度、社會主義國家和人民的切身利益。國有財產(chǎn)為國家所有，即全民所有，這也產(chǎn)生了所有權(quán)人不能自己經(jīng)營國有企業(yè)的難題。所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離以及此一前提下的“委托——代理”模式、現(xiàn)代企業(yè)制度都被中國采納。這種背景下，監(jiān)督和管理國有資產(chǎn)是國有財產(chǎn)法律和制度的當(dāng)然內(nèi)容。產(chǎn)權(quán)制度改革、企業(yè)治理模式完善等都是中國國有企業(yè)改革的重點內(nèi)容。

國有企業(yè)改革是一個比較全面的問題。正如本文開始時就提到的，國有企業(yè)改革不僅是中國經(jīng)濟(jì)體制改革的直接反映，實際上也是中國政治、文化和社會發(fā)展變遷的一個縮影。從1992年開始算，中國國有企業(yè)改革持續(xù)了二十多年，至今仍在繼續(xù)深化、仍在探索方向。

從所周知，中國采取的是一種漸進(jìn)式的實驗式的改革模式?；旧?，中國經(jīng)濟(jì)體制改革依循“摸著石頭過河”的邏輯，形成這種改革模式的原因有很多，包括對傳統(tǒng)路徑的依賴、領(lǐng)導(dǎo)人的原因、國際環(huán)境以及人力資產(chǎn)轉(zhuǎn)型的困難等［16］。有學(xué)者認(rèn)為，這段時期國有企業(yè)改革用的是“試錯法”，探索各種具體的改革思路與措施，從而走上了包括企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革在內(nèi)的制度變革的途徑［17］?！懊^過河”與“試錯法”并不完全相同，因為前者恰恰是一種實驗主義，依賴的是短期的成功的實驗結(jié)果，這與“試錯法”的邏輯不同。

國有企業(yè)改革是一場從一隅推動全局的“革命”。總的來說，國有企業(yè)改革促成了中國的經(jīng)濟(jì)體制變革和政治、法律制度發(fā)展，并成為社會發(fā)展的動力。經(jīng)濟(jì)體制因為國有企業(yè)改革而發(fā)生了重大變革，從計劃經(jīng)濟(jì)到市場經(jīng)濟(jì)的劇烈轉(zhuǎn)型既是推動國有企業(yè)改革的動因，也因為國有企業(yè)的大幅改革而不得不加快步伐，并形成一種全新的市場經(jīng)濟(jì)觀念，即社會主義市場經(jīng)濟(jì)。中國要建立起國際認(rèn)可的完全的市場經(jīng)濟(jì)體制，從一定程度上講，還需要進(jìn)一步改革國有企業(yè)，讓國有企業(yè)更適應(yīng)市場和競爭，并打破壟斷和政策性保護(hù)，從而促成市場經(jīng)濟(jì)更加深入和徹底地發(fā)揮作用。

國有企業(yè)改革促進(jìn)了中國憲法、經(jīng)濟(jì)法律和民商事法律的制定、修改和完善，并有利于社會主義法治國家的建設(shè)，也為法治觀念在中國的確立提供了動力。改革導(dǎo)致了規(guī)范與事實之間的沖突和張力進(jìn)一步加劇，而政策性行為與法律規(guī)范之間的沖突又約束了改革的進(jìn)程。著名的“良性違憲”理論就此誕生［18］。但這一理論在解釋相關(guān)問題上的局限十分明顯。一種實用主義觀點不足以合理化種種違憲行為，因為成文憲法所具有的效力、權(quán)威性是由一種更高理性來建構(gòu)和捍衛(wèi)的。

在國有企業(yè)改革以及經(jīng)濟(jì)體制迅速轉(zhuǎn)軌的背景下，涉及國有經(jīng)濟(jì)和國有企業(yè)的憲法條文也開始頻繁被修改。包括1988年七屆全國人民代表大會第一次會議通過的憲法修正案。其中，在憲法第11 條增加了規(guī)定:“國家允許私營經(jīng)濟(jì)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)存在和發(fā)展。私營經(jīng)濟(jì)是社會主義公有制經(jīng)濟(jì)的補(bǔ)充。國家保護(hù)私營經(jīng)濟(jì)的合法的權(quán)利和利益，對私營經(jīng)濟(jì)實行引導(dǎo)、監(jiān)督和管理。”這顯然是在為私有經(jīng)濟(jì)正名。1993年第八屆全國人大第一次會議通過修正案，其中將憲法第7 條修改為“國有經(jīng)濟(jì)，即社會主義全民所有制經(jīng)濟(jì)，是國民經(jīng)濟(jì)中的主導(dǎo)力量。國家保障國有經(jīng)濟(jì)的鞏固和發(fā)展”。憲法第15 條修改為“國家實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)。國家加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)立法，完善宏觀調(diào)控。國家依法禁止任何組織或者個人擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序”。憲法第16 條修改為“國有企業(yè)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)有權(quán)自主經(jīng)營。國有企業(yè)依照法律規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理”。1999年第九屆全國人大第二次會議通過的修正案將憲法第6 條修改為“中華人民共和國的社會主義經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會主義公有制，即全民所有制和勞動群眾集體所有制。社會主義公有制消滅人剝削人的制度，實行各盡所能、按勞分配的原則。國家在社會主義初級階段，堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度，堅持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度”。

近三十年來中國現(xiàn)代國家觀念的形成與演變，也受到國有企業(yè)改革的影響。具體來說:

第一，在計劃經(jīng)濟(jì)時期甚至在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時期，國有企業(yè)承擔(dān)了大量的原本應(yīng)該由政府承擔(dān)的責(zé)任。在推動經(jīng)濟(jì)體制改革、建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)的過程中，國有企業(yè)逐漸走向了自負(fù)盈虧且參與市場競爭的階段，其所承擔(dān)的一些責(zé)任被逐步剝離，政府與企業(yè)之間的關(guān)系也變得清晰。這實際上有利于現(xiàn)代國家觀念的形成和發(fā)展，表現(xiàn)在國家尤其是政府要承擔(dān)更多的社會職能和社會責(zé)任，包括醫(yī)療、衛(wèi)生、公共服務(wù)設(shè)施、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè);除了利用國家投資以及國有企業(yè)的方式外，國家還要增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)調(diào)控能力，要有更多的經(jīng)濟(jì)調(diào)控手段，包括銀行、貨幣、匯率等;國家要面對更為復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)形勢，下崗工人的出現(xiàn)同時帶來了較為嚴(yán)重的城市貧民問題，國家要開始面對一些前所未有的挑戰(zhàn)。

第二，國有企業(yè)改革推動中國的國際化，這表現(xiàn)在國有企業(yè)改革需要引入外資。國家要更加深入和具體地同外國資本打交道，而不限于引進(jìn)外資投資;國有企業(yè)上市是改革的重要步驟，中國股市的建設(shè)與國有企業(yè)改革密切相關(guān)，并促進(jìn)了中國的開放;現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)理論和觀念的引入，讓傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟(jì)體制熏陶下的中國政府不得不加快轉(zhuǎn)型步伐，從而推動了中國政府的國際化。

結(jié) 論

憲法的演進(jìn)、憲政的發(fā)展和成型不是簡單的文本主義路徑，受到現(xiàn)實條件的諸多約束及推動。國有財產(chǎn)一直是社會主義國家的“圭臬”。從憲政的視角看，國有財產(chǎn)所能發(fā)揮的立憲基礎(chǔ)性意義和憲政功能是豐富且多樣的，不僅表現(xiàn)在立憲前的基礎(chǔ)奠定，也表現(xiàn)在對文本結(jié)構(gòu)的影響。

中國的經(jīng)濟(jì)體制改革與經(jīng)濟(jì)發(fā)展是與國有企業(yè)改革緊密聯(lián)系在一起的。但本文還提出一個新觀點，即近二十年中國的政治和社會發(fā)展，在一定程度上也以經(jīng)濟(jì)體制改革尤其是國有企業(yè)改革為動力。國有企業(yè)改革對于中國的制度創(chuàng)新、觀念創(chuàng)新和人的發(fā)展都具有重要意義。這也是從立憲主義視角研究國有企業(yè)改革應(yīng)當(dāng)注意的內(nèi)容。

實際上，還有一個問題頗有意思，盡管它未必和本文的主題直接相關(guān)，但卻是非常重要的也能夠從本文的邏輯推斷中看出緣由端倪，即為什么在20世紀(jì)80年代后期到90年代初期，中國以及執(zhí)政黨在政治、經(jīng)濟(jì)上都面臨著巨大的困境?尤其是80年代末期，困境幾乎造成“亡黨亡國”的結(jié)果?為何中國又能夠及時且同時避免經(jīng)濟(jì)上和政治上的“亡黨亡國”的結(jié)局?是何種方法讓中國在經(jīng)濟(jì)上和政治上都及時走出困境?本文不可能全面解答這個問題，但需要說明的是，本文的討論能夠為回答此問題提供一些思路，即國有企業(yè)改革與中國的政治和社會發(fā)展之間的命運串連關(guān)系。討論未竟，還有待學(xué)界同人繼續(xù)努力。

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