郭道暉

(中國法學(xué)會，北京100034)

1982年，新中國在建國后第32年制定了“八二憲法”，這是建國以來繼“五四憲法”、“七五憲法”、“七八憲法”后的第四部憲法，也是這四部憲法中比較好的一部憲法。改革開放三十余年以來用的一直是這部憲法。這部憲法從通過到2012年的12月4日正好是30 周年。本文簡略地談?wù)勥@部憲法有哪些亮點、問題以及今后的努力方向。

一、“八二憲法”體現(xiàn)了改革開放精神

先介紹一下“八二憲法”制定的歷史背景。“八二憲法”是中國在20世紀(jì)80年代初制定的，那正是思想解放運動熱火朝天之時。經(jīng)過了“實踐是檢驗真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)”的大討論;召開了黨的十一屆三中全會，實現(xiàn)了黨在指導(dǎo)思想上的撥亂反正;1981年黨中央又通過了《建國以來黨的若干歷史問題的決議》，此前在1980年舉行過四千老干部對決議草案的大討論(從10月中旬開始到11月下旬結(jié)束)，這是黨內(nèi)一次空前的民主的思想解放的會議，對建國以來以黨的領(lǐng)袖為總代表的“左”傾路線和文化大革命(以下簡稱“文革”)教訓(xùn)進行了嚴(yán)肅批評和初步總結(jié)。②當(dāng)時筆者作為全國人大法制委員會工作人員被派去擔(dān)任大會第一組(全國人大中共黨員正副委員長和公檢法負責(zé)人的小組)秘書參與其事，詳見2010年《炎黃春秋》第4 期上發(fā)表的郭道暉《四千老干部對黨史的一次民主評議》。

關(guān)于“八二憲法”，有三個至今都閃耀著光輝的亮點，值得提出:

(一)提升了公民權(quán)利的憲政地位

“八二憲法”第一次把“公民基本權(quán)利義務(wù)”這一章挪到前面作為第二章(過去是擺在國家機構(gòu)后面作為第三章)，突出了它的憲法地位。表明這個地位要高出國家機關(guān)、國家機構(gòu)，這很有深意，意在表明公民權(quán)利是本，是高于國家權(quán)力的:先有公民和公民權(quán)利，而后才選舉、授權(quán)產(chǎn)生國家機構(gòu)及其權(quán)力。國家權(quán)力是公民賦予的，其根本目的在于為人民服務(wù)、為人民謀福祉;國家權(quán)力(包括立法、行政和司法權(quán)力)都不得侵犯人權(quán)和公民權(quán)利。

“八二憲法”對公民基本權(quán)利總共規(guī)定了18條，比“五四憲法”的15 條多出3 條;比“七五憲法”的3 條多出15 條，①“七五憲法”公民基本權(quán)利是將8 項權(quán)利分為8 款合并列入第27、28 條中，所以也可以說“八二憲法”比“七五憲法”的8 項公民權(quán)利多10 項。比“七八憲法”的11 條多出7 條。而且“八二憲法”在第37 條、38 條、39條、41 條里連續(xù)對人身自由、公民的住宅不受侵犯、公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯作了規(guī)定。這針對的是“文革”的教訓(xùn)，特別是老干部親身痛受“文革”時期恣意踐踏人權(quán)、侮辱人格(強迫戴高帽、掛黑牌、坐“噴氣式”、剃陰陽頭等等)而定的?！叭烁褡饑?yán)不受侵犯”是第一次納入憲法。

“八二憲法”第41 條，除再次確認(rèn)此前各憲法已列入的公民對任何國家機關(guān)及其工作人員有提出控告的權(quán)利外，又增加了批評、建議、申訴以及檢舉的權(quán)利，特別是確認(rèn)被國家機關(guān)和工作人員侵權(quán)受到損失的人，有取得賠償?shù)臋?quán)利。

“八二憲法”中的這些規(guī)定，還可以追溯到1979年五屆二次人大會議通過的刑法，其中就有類似的規(guī)定。刑法把“侵犯人身權(quán)利和民主權(quán)利罪”專列一章，特別是把侵犯民主權(quán)利規(guī)定為犯罪，并作為刑法很重要的罪名，這在過去是沒有的。而且任何機關(guān)或個人侵犯了公民的民主權(quán)利、人身權(quán)利，情節(jié)嚴(yán)重的，可以給予刑事處分。這是鑒于“文革”中“紅衛(wèi)兵”、“革命群眾”可以任意抄家、抓捕、刑訊逼供無辜公民、干部的行為而制定的。刑法還規(guī)定嚴(yán)禁誣告陷害革命干部和群眾，禁止以大字報、小字報誣告、毀壞他人的名譽。這保留了“文革”語言的痕跡，不是法律語言，卻反映了主持制定刑法的領(lǐng)導(dǎo)干部深受“文革”之害的體驗，力圖防止“文革”災(zāi)難的重演。憲法也是在這個背景下制定的。

(二)初步擺正了執(zhí)政黨在國家憲制中的地位

1．關(guān)于黨權(quán)與國權(quán)的關(guān)系

“八二憲法”糾正了“七五憲法”、“七八憲法”中黨權(quán)與國家權(quán)力的關(guān)系?！捌呶鍛椃ā卑腰h權(quán)凌駕于國權(quán)之上，其中第16 條規(guī)定:“全國人民代表大會是在中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的最高國家權(quán)力機關(guān)。”這意味著共產(chǎn)黨在體制上是高于人大權(quán)力的機關(guān)，這顯然是把黨權(quán)凌駕于國權(quán)之上。所以，“八二憲法”把“在中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下”這個定語刪掉了。這不是在治權(quán)上否定黨對國家事務(wù)的政治領(lǐng)導(dǎo)，而是在國家政體上糾正黨政不分、“黨權(quán)高于一切”的觀念。

2．關(guān)于軍隊的憲法地位

“七五憲法”還規(guī)定:“中國人民解放軍和民兵是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的工農(nóng)子弟兵”，“中國共產(chǎn)黨中央委員會主席統(tǒng)率全國武裝力量”?！捌甙藨椃ā比匀灰蛞u了這種規(guī)定?！鞍硕椃ā本透淖兞耍八从械貑瘟幸还?jié)(第三章第四節(jié))規(guī)定“中央軍事委員會”這個新的國家機構(gòu)。這個“中央”就是指國家軍委，其第一條(《憲法》第93 條)即確認(rèn)“中華人民共和國中央軍事委員會領(lǐng)導(dǎo)全國武裝力量”，這也就是指國家軍委是人民解放軍的領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)(當(dāng)然，在中國，基于歷史和現(xiàn)實某些原因，中國人民解放軍同時受共產(chǎn)黨中央的領(lǐng)導(dǎo))?！鞍硕椃ā边€規(guī)定“中央軍事委員會主席對全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會負責(zé)”，其每屆任期同全國人大相同。在“八二憲法”確認(rèn)的全國人大職權(quán)(62 條)中，也規(guī)定由全國人大來“選舉中央軍事委員會主席;根據(jù)中央軍事委員會主席的提名，決定中央軍事委員會其他組成人員的人選”。同一條還規(guī)定全國人大“決定戰(zhàn)爭與和平問題”，全國人大常委會則“決定戰(zhàn)爭狀態(tài)的宣布”，“決定全國或者個別省、自治區(qū)、直轄市的戒嚴(yán)”。這些都涉及對動用軍隊的重大決策。此外，“八二憲法”總綱第5 條還特別明示:“一切國家機關(guān)和武裝力量”“都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究”?！鞍硕椃ā钡倪@些規(guī)定，都確認(rèn)了軍隊是國家的軍隊，要對全國人大負責(zé)，即要受國家憲法的約束和全國人大的領(lǐng)導(dǎo)。這些規(guī)定是黨中央和參與制定“八二憲法”的全國人大代表的重要共識，是立憲觀念上的提升。

3．關(guān)于四項基本原則

“八二憲法”還恢復(fù)了“五四憲法”比較正確的做法，把“堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)”寫在序言部分，而不是作為一個規(guī)范條文。而“七五憲法”是作為憲法條文的，具有規(guī)范性、強制性?！鞍硕椃ā备臑閷懭胄蜓裕以谛蜓灾兄皇亲鳛楦锩蛘呓ㄔO(shè)經(jīng)驗的歷史和前瞻性表述，并不是一種規(guī)范。

有人說，四項基本原則是憲法的最高原則，這個說法在法理上還需要推敲。誠然，四項基本原則可以說是中國共產(chǎn)黨作為執(zhí)政黨所必須自律的基本原則，但它不能強制所有國民和所有地方都遵守。譬如在“一國兩制”的框架下，香港、澳門特別行政區(qū)實行的就不是社會主義制度，而是資本主義制度。又如憲法確認(rèn)公民有宗教信仰自由，就不能強迫宗教徒信仰馬克思主義的無神論，否則就會與信仰自由的規(guī)定相矛盾。所以，四項基本原則是中國共產(chǎn)黨的立黨與治黨、治國的原則，是作為執(zhí)政黨(特別是中央領(lǐng)導(dǎo)人以及黨員干部)必須遵守的原則，而并非全民人人必須遵守的強制性憲法原則。何況一般公民也沒有辦法遵守(施行)，因為他們不直接掌握也不直接行使國家權(quán)力或黨權(quán)，無法對他人“堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)”，也無權(quán)實行“專政”，從而就談不上違反這些原則。正如鄧小平指出的:“誰有資格犯大的錯誤，那只有共產(chǎn)黨?！币驗楣伯a(chǎn)黨是執(zhí)政黨。事實上，建國以來，主要是部分領(lǐng)導(dǎo)人和“四人幫”違反、破壞了四項基本原則。他們大搞領(lǐng)袖個人專權(quán)而不是黨的集體領(lǐng)導(dǎo);搞空想社會主義、甚至封建法西斯主義，而不是科學(xué)社會主義;搞對人民的全面專政，而不是人民民主;堅持極左的思想和路線，而不是馬克思主義。

4．關(guān)于領(lǐng)導(dǎo)黨與執(zhí)政黨的區(qū)別

黨的領(lǐng)導(dǎo)是政治領(lǐng)導(dǎo)。所謂“領(lǐng)導(dǎo)”，不是通常被扭曲的政治上的控制或行政上的管制、管轄，而是在革命或建設(shè)中，共產(chǎn)黨以其正確的黨綱、路線和立黨為公的宗旨，以及英勇奮斗、全心全意為人民服務(wù)的精神，產(chǎn)生出的巨大的政治影響力和精神感召力，受到人民的信任，得到人民自發(fā)的擁戴，而心悅誠服地接受其領(lǐng)導(dǎo)(指引)。據(jù)此，黨就可以在政治上、政策上起引領(lǐng)、指導(dǎo)的作用，成為領(lǐng)導(dǎo)黨。確認(rèn)這種領(lǐng)導(dǎo)地位，是人民在歷史實踐和現(xiàn)實活動中的選擇，并不需要經(jīng)過法律程序。如果說它是“領(lǐng)導(dǎo)權(quán)”，那也是作為一種思想政治權(quán)威或者一個政黨的政治權(quán)利，而不是國家權(quán)力。

至于作為執(zhí)政黨，是要經(jīng)過法律程序確認(rèn)，要經(jīng)人民授權(quán)的。共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)干部要成為國家主席、總理、各部委負責(zé)人，以及地方政府的官員，去執(zhí)掌國家權(quán)力，就必須經(jīng)過代表人民的人大來選舉、確認(rèn)，才能成為執(zhí)政的主體。①憲法沒有設(shè)置某一條來確認(rèn)“中國共產(chǎn)黨是永久的、天然的執(zhí)政黨”。即使在建國初尚未建立人大制度時，共產(chǎn)黨也不是根據(jù)“打天下者坐天下”的原則自行執(zhí)政，而是在建國前夕通過當(dāng)時代行人大權(quán)力的全國人民政治協(xié)商會議的正式選舉，共產(chǎn)黨的執(zhí)政才有合法性。即使這只是法律程序上的合法性，只是一種手續(xù)、形式，也是不能超越和否棄的。

5．關(guān)于追究違憲行為

“八二憲法”還特別規(guī)定:一切國家機關(guān)和武裝力量、社會團體和企業(yè)組織都必須遵守憲法和法律，都必須以憲法為根本的活動準(zhǔn)則，而且一切違反憲法的法律行為必須予以追究，任何組織或是個人都不得有超越憲法的特權(quán)。這一條是“八二憲法”最大的亮點，而且對當(dāng)今現(xiàn)實有非常大的針對性，可惜至今沒有建立相應(yīng)的違憲審查制度，這一條沒有得到切實的遵守。

(三)體現(xiàn)了以現(xiàn)代化建設(shè)為中心的指導(dǎo)思想

“八二憲法”將“七五憲法”、“七八憲法”的指導(dǎo)思想由以階級斗爭為綱轉(zhuǎn)變?yōu)橐越?jīng)濟建設(shè)為中心，特別是取消了“無產(chǎn)階級全面專政下的繼續(xù)革命”的理論、原則，而強調(diào)要實現(xiàn)社會主義現(xiàn)代化的建設(shè)綱領(lǐng)?！鞍硕椃ā币?guī)定了要保護公民的合法財產(chǎn)，確認(rèn)了國營經(jīng)濟和集體經(jīng)濟的自主權(quán)，也確認(rèn)了中外合資企業(yè)的憲法地位，為對外開放和引進外資提供了憲法依據(jù)。

在社會主義法制建設(shè)方面，“八二憲法”擴大了全國人大常委會的權(quán)力。在過去，常委會只能制定法令，“八二憲法”規(guī)定其可以制定法律?；痉捎扇珖舜髸h制定，法律由常委會制定。特別是在縣以上設(shè)立人大常委會，加強了人大的經(jīng)常運作。

“八二憲法”的上述三大方面值得肯定，但它確實存在不足的地方，所以1982年憲法通過以后，在后來的30年里通過了四個憲法修正案，②這四個憲法修正案相繼于1988年4月12日七屆全國人大一次會議、1993年3月29日八屆全國人大一次會議、1999年3月15日九屆全國人大二次會議、2004年3月14日十屆全國人大二次會議通過。最重要的是把“實行社會主義市場經(jīng)濟”、“依法治國，建立社會主義法治國家”、“國家保障和尊重人權(quán)”等原則納入憲法。這非常重要，體現(xiàn)了憲法的民主性、時代性和開放性。

二、“八二憲法”的不足

毋庸諱言，“八二憲法”還存在很多不足的地方，需要進一步完善。而且只有憲法文本還不行，還必須強調(diào)憲法實施。這就涉及憲政問題了。

什么叫憲政?這個詞曾被認(rèn)為是資產(chǎn)階級的專利?，F(xiàn)在開放些了，可以講憲政，但對什么叫憲政恐怕有些黨政領(lǐng)導(dǎo)干部還不完全理解。在過去十余年間，筆者對憲政作了一個簡單的概括:憲政，簡言之是以實行“主權(quán)在民”的民主政治和“權(quán)力制衡”的法治為原則，以保障人權(quán)和人民的權(quán)力與公民的權(quán)利為目的，創(chuàng)制憲法(立憲)，實施憲法(行憲)，遵守憲法(守憲)，維護憲法(護憲)，發(fā)展憲法(修憲)。從立憲到行憲、修憲的全過程就是憲政。憲政又可叫做“憲治”，依憲治國。解放前，中國法學(xué)家錢端升、王世杰在《比較憲法》一書中提出了“憲治”和“憲德”的概念。

“八二憲法”的不足主要表現(xiàn)在以下三個方面:

第一，在治國理念與制度方面，沒有鮮明地明確司法獨立原則(只說是法院、檢察院“依照法律獨立行使”審判權(quán)、檢察權(quán);也不像1954年憲法概括地規(guī)定法院獨立審判“只服從法律”，而是列舉地規(guī)定“不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉”，這意味著沒有列入的機關(guān)如執(zhí)政黨的地方黨委不受此限，而且也可能解讀為公民和社會團體對明顯的司法不公和腐敗依法進行的正確批評監(jiān)督建議也排除在外);沒有建立權(quán)力制衡制度、無罪推定等原則;沒有確立違憲審查制度，一些明顯的違憲行為不便于糾正，公民權(quán)利缺乏憲法的保障。

第二，憲法所列舉的公民基本權(quán)利還有不少缺漏，離社會主義憲政的要求還有很大的差距。比如生命權(quán)、思想和信仰自由、遷徙自由沒有列入;居住權(quán)、罷工權(quán)(“七五憲法”有)、權(quán)力分立制衡沒有確認(rèn);財產(chǎn)權(quán)不完備，城鄉(xiāng)居民的土地房屋財產(chǎn)受到侵害時，還不能得到憲法和法律的有效保護。

特別需要指出的是，“八二憲法”第一次列出一條(第十條):“城市的土地屬于國家所有?！睉椃ㄐ薷奈瘑T會在討論時，這一條沒有被大家所特別注意，也未經(jīng)公民的聽證或者代表的認(rèn)真審議，就忽略過去了?，F(xiàn)在出現(xiàn)了若干問題，搞城市化，搞拆遷，原來老城市居民私人所有的房產(chǎn)是連帶著私有地產(chǎn)的，除房契外，還有地契，建筑物底下的地皮是私有的。但因“八二憲法”第十條就將其變?yōu)閲校@導(dǎo)致現(xiàn)在拆遷矛盾十分尖銳、激烈。再則是人身自由權(quán)不完善，缺乏救濟制度。至于現(xiàn)在一些新出現(xiàn)的、新生的權(quán)利，比如生存權(quán)、自決權(quán)、和平權(quán)、發(fā)展權(quán)、環(huán)境權(quán)、安寧權(quán)、知情權(quán)、隱私權(quán)等，在憲法中都沒有明示確認(rèn)，而這些都是很重要的權(quán)利。

第三，“八二憲法”還有一個更重大的問題是，有憲法權(quán)利但沒有法律來保障。中國憲法是不可訴的憲法，不能把憲法司法化，法院不能適用憲法的某一個條文來審判。沒有制定法律就不能直接依據(jù)憲法來判案，這樣公民的權(quán)利得不到切實的保障。比如“八二憲法”第35 條所列舉的公民有集會、游行示威自由，有言論、出版、結(jié)社自由。除了集會游行示威有一項法律以外，其他都沒有法律，只有法規(guī)或者規(guī)章，而這些不是依據(jù)法律的，所以在立法權(quán)限和程序上是違憲的，違反立法法，因為憲法和立法法規(guī)定，公民的基本權(quán)利必須由全國人大的法律來制定，法規(guī)、規(guī)章只能在先有了法律以后，才能根據(jù)法律來制定相關(guān)的行政法規(guī)和規(guī)章。當(dāng)然，公民的這些自由也不是絕對的，特別是游行示威應(yīng)該有所限制，因為游行示威容易和社會秩序安全產(chǎn)生矛盾，特別是無組織的群眾在激情驅(qū)使下，可能搞打砸搶燒。正如當(dāng)年法學(xué)家張友漁在《中國法學(xué)》上發(fā)表文章指出的，游行示威法的主旨是要保障公民的這項自由，以這個為立法目的;也需要一些限制，如不能妨害市民的安寧或者妨礙公務(wù)，騷擾、占領(lǐng)公務(wù)機關(guān)［1］。但限制也是為了自由，為了更有序地行使公民自由。即使公民考慮到照顧安全秩序的大局，出于自愿，可以在特定條件下暫時放棄行使這項自由，但這也不等同于根本放棄享有這項自由的權(quán)利資格。

總的來講，憲法上確認(rèn)的公民權(quán)利沒有立法，權(quán)利就得不到有效的法律保障，那么這些權(quán)利就變?yōu)椤盀跬邪顥l款”，不能實現(xiàn)，這是最大的問題。為此，筆者在十余年前寫了一篇文章《建立憲政立法體系》，①在2011年一個法理學(xué)年會討論社會主義法律體系的形成時，筆者把這篇論文提交上去，得到大會的肯定。在當(dāng)時憲政還是個敏感話題的時候，這一方面說明法學(xué)界同人是有獨立思考的，另一方面也說明十余年后還沒有如愿，改革還是有點滯后的。所以當(dāng)下中國特色法律體系還是有待完善的社會主義法律體系。這正如鄧小平所說的，我們還是“不夠格的社會主義”。強調(diào)保障公民的基本權(quán)利，首先要有公民權(quán)利的立法，特別是政治權(quán)利的立法。一個完備的立法體系，應(yīng)該內(nèi)含公民的基本政治權(quán)利。

三、展望:實行憲政社會主義

下一步怎么走?首先還是要完善憲法。但單有完美的憲法文本而不嚴(yán)格實施，不嚴(yán)格依憲治國，也會落空。現(xiàn)在理論界、法學(xué)界提出一個新命題新理念:憲政社會主義。那么，什么是憲政社會主義呢?②西北大學(xué)華炳嘯主編出版了《憲政社會主義論叢》第一、二輯(西北大學(xué)出版社，2011年版)，比較系統(tǒng)地探討了憲政社會主義。中國人民大學(xué)的馬克思主義老專家高放教授、中國政法大學(xué)的江平等教授以及老憲法學(xué)家許崇德教授都寫文章贊成中國應(yīng)該實行憲政社會主義，沒有憲政就沒有社會主義。筆者也寫了一篇文章《我所認(rèn)同的憲政社會主義》(在《南方周末》發(fā)表)。筆者信奉社會主義，也一直希望實行憲政，所以也贊成憲政社會主義。但筆者贊成的社會主義是新的社會主義，贊成的憲政是新的憲政主義。為此，需要明確以下幾個問題:

(一)要問一問社會主義姓什么

鄧小平說，什么是社會主義我們還都沒有搞清楚。后來他把社會主義的本質(zhì)定義為:“解放生產(chǎn)力、發(fā)展生產(chǎn)力，消滅剝削，消除兩極分化，最終達到共同富裕?！保?］這個定義同以階級斗爭為綱的社會主義本質(zhì)相比，有很大進步。但似乎還不能說已經(jīng)完全概括了社會主義本質(zhì)，因為它沒有涉及上層建筑問題，只是講經(jīng)濟基礎(chǔ)、發(fā)展社會生產(chǎn)力和公平分配問題。2012年是鄧小平南方談話發(fā)表20周年，他這個談話很重要，救了中國，救了改革開放，否則歷史的發(fā)展和評價會大不一樣。南方談話后中國開始名正言順地正式實行市場經(jīng)濟(前面還加上“社會主義”的定語)。南方談話時小平同志特別強調(diào)不要再爭論姓社姓資的問題，市場經(jīng)濟可以姓資也可以姓社?，F(xiàn)在的確沒有必要、也不應(yīng)該凡事問姓社姓資，因為社會主義和資本主義分不開，中國和美國在經(jīng)濟上分不開，彼此聯(lián)系緊密(有人還為此創(chuàng)造了一個新名詞:“中美國”chamerican)。資本主義國家有社會主義因素，社會主義國家也有資本主義因素(當(dāng)然主體地位不同)。中國整體上是社會主義國家，但香港、澳門實行的是資本主義制度。內(nèi)地很多企業(yè)既有國家股，也有民營股，還有外資股，所以即不能說它是姓社也不能說它姓資，另外，民營經(jīng)濟在憲法上也確定了地位，“民營經(jīng)濟是社會主義市場經(jīng)濟的組成部分”。既然是市場經(jīng)濟的組成部分，就不需要凡事問姓資姓社了。馬克思早就說過，資本主義是社會主義的物質(zhì)前提。馬克思恩格斯在晚年還特別講股份制、議會制都是過渡到社會主義的形式。

其實，任何國家(現(xiàn)代民主國家)都必須有政黨的領(lǐng)導(dǎo)，憲政國家必須實行政黨政治。美國的政治體制是多黨制，實際上民主黨與共和黨輪流執(zhí)政。日本在過去幾十年都一直是自民黨執(zhí)政，最近才由民主黨執(zhí)政。政黨是要的，黨的領(lǐng)導(dǎo)是要的，否則就不可能集中反映人民或某個階級的意志與利益。問題在于，怎樣理解這個領(lǐng)導(dǎo)力，怎么去領(lǐng)導(dǎo)。是搞黨政不分，還是實行民主憲政?關(guān)于以黨治國，鄧小平在1941年就批判過，指出那是國民黨的遺毒在共產(chǎn)黨里的腐朽表現(xiàn)［3］。所以，問題不在于是否要黨的領(lǐng)導(dǎo)的問題，而在于什么樣的黨和怎么去領(lǐng)導(dǎo)。

進一步追問，社會主義姓什么?關(guān)于社會主義，有人統(tǒng)計有70 余種:第一國際的共產(chǎn)主義同盟，第二國際的民主社會主義(社會民主黨的社會主義)，第三國際列寧斯大林的暴力專政的社會主義，還有北朝鮮的家族世襲的社會主義。另外卡扎菲的獨裁也號稱“大眾社會主義”;希特勒奉行的是“國家社會主義”，“納粹”就是國家社會主義的音譯;南美洲也有幾個國家以及亞洲的緬甸、印度，也曾號稱社會主義，所以社會主義多種多樣。《共產(chǎn)黨宣言》第三章集中列舉和批判了除科學(xué)社會主義以外的、當(dāng)時已經(jīng)存在的各種社會主義，比如反動的封建社會主義、小資產(chǎn)階級社會主義、德國抽象的“真正社會主義”，還有資產(chǎn)階級的保守社會主義、空想社會主義，等等。所以，首先需要問問“社會主義”姓什么，姓封還是姓資、反動的還是保守的?是進步的、符合人民需要和歷史發(fā)展的社會主義，還是相反?筆者認(rèn)為社會主義姓憲政，主張憲政社會主義。

(二)憲政社會主義的特點

1．新社會主義

社會主義簡單地說是以社會至上為主義，社會的主體是人民，社會至上即人民至上。真正的社會主義并不是以國有制和無產(chǎn)階級專政為標(biāo)志，只要它所實行的一系列政策對社會、廣大人民特別是人民中的弱勢群體有好處，能夠滿足社會主體的生存發(fā)展、公平正義、平等自由等精神文化與物質(zhì)需求，有益于社會的普遍幸福和共同富裕，有利于生產(chǎn)力的發(fā)展和社會進步，都可以說是具有社會主義因素。因為社會主義繼承的是人類歷史文化中優(yōu)秀的東西，這些“因素”的不斷積累，從量變到質(zhì)變，逐步發(fā)展成為完全的社會主義社會?，F(xiàn)在資本主義也叫做新資本主義、文明的資本主義，比過去原始積累時期的野蠻的資本主義好得多，當(dāng)然它也有經(jīng)濟危機、不平等，但它有社會主義因素。

2．新憲政主義

憲政的核心要素是人權(quán)、民主與法治(憲治)。實現(xiàn)這些核心價值的手段是對權(quán)力的制約。不過，啟蒙思想家所講的權(quán)力制約是國家權(quán)力內(nèi)部的相互制約，以國家權(quán)力來制約國家權(quán)力。國家是一架密封的機器，內(nèi)部的部件互相有機地結(jié)合或自律，相互制衡，這樣可以防止權(quán)力專橫和腐敗。這很有效也很重要。

至于新憲政主義，不只是停留在國家權(quán)力內(nèi)部的制約，還要放眼社會，依靠社會力量來制約。新憲政主義需要兩種力量:一是國家權(quán)力內(nèi)部的相互制約，二是通過公民社會的社會權(quán)力來制約國家權(quán)力。

所謂社會權(quán)力，就是社會主體以它擁有的物質(zhì)與精神資源對社會與國家的影響力、支配力(諸如社會團體、媒體的輿論監(jiān)督、公民的維權(quán)斗爭、社會團體的自治等)。僅僅依靠各種不同的國家權(quán)力機關(guān)來制約還不夠，必須有社會權(quán)力來制約國家權(quán)力，這樣可以防止國家權(quán)力機關(guān)之間官官相護。沒有外部社會力量參與制約、推動促進，是很難實現(xiàn)對國家權(quán)力的監(jiān)督的。

鑒于此，筆者曾提出要“依靠社會力量”、“依靠社會權(quán)力”，要使“權(quán)力多元化社會化”。權(quán)力不僅僅指國家權(quán)力，還有社會權(quán)力和其他權(quán)力?，F(xiàn)在有些國家權(quán)力已經(jīng)或正在向社會轉(zhuǎn)移，一步步放權(quán)，還權(quán)于社會。社會、特別是公民社會、社會組織，擁有某些社會權(quán)力，如媒體在國外被稱為“第四種權(quán)力”(獨立于議會、政府、司法三權(quán)之外的權(quán)力)。其實，媒體的權(quán)力應(yīng)屬于“第二類”，即在國家權(quán)力以外的另外一種權(quán)力:社會權(quán)力。

過去，中國國家和社會是一體化的，社會是“國家的社會”。在改革開放以前，社會和國家是一體的，不能對立，社會不是獨立主體，國家完全壟斷和代表社會。實行市場經(jīng)濟以后，社會主體開始能夠掌握一定的社會資源，可以利用這種資源去支配去影響社會，去監(jiān)督、制衡國家。用這種社會權(quán)力來制衡國家權(quán)力，就是新憲政主義。美國學(xué)者出版了《新憲政論》一書，認(rèn)為權(quán)力制約不應(yīng)該只是一個法學(xué)問題，還應(yīng)該是一個社會學(xué)、政治學(xué)問題，應(yīng)該以社會力量來制衡國家的權(quán)力［4］。

因此，社會主義應(yīng)當(dāng)是社會至上、社會主體至上。社會主體是人民，而新憲政社會主義就是要以人民和社會的力量，特別是社會組織、公民社會的力量，來參與管理和監(jiān)督國家事務(wù)?？上ВF(xiàn)在沒有社團法，要成立一個社會組織、包括社會公益組織，常常受到各種限制。社會組織、非政府組織、特別是公益組織，都是具有社會權(quán)力的組織，是能夠既支持又制約國家權(quán)力的力量，所以應(yīng)當(dāng)充分重視發(fā)展社會組織，形成公民社會。

3．公民社會

有組織的社會、享有公民權(quán)(特別是公民的政治權(quán)利)的社會，就是公民社會。什么叫公民?按馬克思在《論猶太人問題》中指出的，公民就是參與政治、參與國家、享有政治權(quán)利的國民［5］。古希臘亞里士多德也說過，公民就是有權(quán)參與議事、參與審判的人。有些人認(rèn)為，只要是中華人民共和國的國民，就都是中國公民。這只是作為公民的必要條件，而非充分條件。是國民并不一定都是公民，因為如果一個人沒有參與國家政治的權(quán)利，就不是一個完整的公民。馬克思講，公民即“公人”，是享有公權(quán)利即政治權(quán)利的人。享有和行使公權(quán)利的社會組織，就是公民社會。公民社會行使這種公權(quán)利，就可以形成社會權(quán)力，它是限制國家權(quán)力的偉大力量。2012年在廣東發(fā)生的烏坎事件，顯示了公民社會的力量。①剛開始，村民把貪污腐敗、掠奪他們土地的村黨政干部趕走。當(dāng)?shù)卣?dāng)局認(rèn)為是村民受到國內(nèi)外敵對勢力的煽動而加以打壓。村民們組織起來進行抵抗。僵持幾個月。但幸好中共廣東省委比較開明，派出工作組以平等地位和村民談判。村民們運用公民參與政治的權(quán)利，終于使烏坎進行了一次民主選舉，選出了能真正代表村民利益的自己的代表;同時又運用公民的抵抗權(quán)(公民對政府的非法侵犯擁有抵抗權(quán))，促使村委會歸還了被原來村干部貪污掠奪的耕地。這就顯示出公民社會的作用。當(dāng)然烏坎事件還要觀察，但至少目前這么做是雙贏的，烏坎村民與當(dāng)?shù)卣p方都是理性地對待，很多媒體說這為正確處理社會矛盾和群體事件樹立了一個樣板。

中國社會發(fā)展的前景是建設(shè)公民社會。孕育、發(fā)展良性的社會力量，有利于推進政治改革，推進憲政社會主義建設(shè)。

［1］張友漁．對《集會游行示威法(草案)》的意見［J］．中國法學(xué)，1989，(5):38．

［2］鄧小平文選:第3 卷［M］．北京:人民出版社，1993:77．

［3］鄧小平文選:第1 卷［M］．北京:人民出版社，1994:10－14．

［4］［美］埃爾金，索烏坦．新憲政論［M］．北京:生活·讀書·新知三聯(lián)書店，1997:35－38．

［2］馬克思恩格斯文集:第1 卷［M］．北京:人民出版社，1995:21－55．