文 / 武兵 / 國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會

摘要：判斷外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品種類是否相同或相近是進(jìn)行外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定中的必經(jīng)門檻。標(biāo)貼外觀設(shè)計(jì)作為外觀設(shè)計(jì)中較為特殊的一種類型，在進(jìn)行產(chǎn)品種類是否相近的判斷中存在一定難度，應(yīng)當(dāng)從物理用途相關(guān)性、使用方式相關(guān)性、實(shí)際使用的視覺效果相關(guān)性等諸多方面進(jìn)行綜合考量以確定被控侵權(quán)產(chǎn)品與涉案專利是否屬于相近種類的產(chǎn)品。

關(guān)鍵詞：外觀設(shè)計(jì)；標(biāo)貼；侵權(quán)；相近種類

以相近種類產(chǎn)品的判斷為視角論述標(biāo)貼外觀設(shè)計(jì)1的侵權(quán)判定兼評“餐具用貼紙”外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)糾紛案

文 / 武兵 / 國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會

摘要：判斷外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品種類是否相同或相近是進(jìn)行外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定中的必經(jīng)門檻。標(biāo)貼外觀設(shè)計(jì)作為外觀設(shè)計(jì)中較為特殊的一種類型，在進(jìn)行產(chǎn)品種類是否相近的判斷中存在一定難度，應(yīng)當(dāng)從物理用途相關(guān)性、使用方式相關(guān)性、實(shí)際使用的視覺效果相關(guān)性等諸多方面進(jìn)行綜合考量以確定被控侵權(quán)產(chǎn)品與涉案專利是否屬于相近種類的產(chǎn)品。

關(guān)鍵詞：外觀設(shè)計(jì)；標(biāo)貼；侵權(quán)；相近種類

一、引言

外觀設(shè)計(jì)在我國三種專利類型中占有非常重要的地位，截至2012年2月，外觀設(shè)計(jì)專利授權(quán)總量為1,899,177件2，約占我國專利授權(quán)總量的38%，由于我國對外觀設(shè)計(jì)專利申請實(shí)行初步審查制度，其專利穩(wěn)定性遠(yuǎn)不及發(fā)明專利，并且由于外觀設(shè)計(jì)通常具有易于模仿、仿造成本低的特點(diǎn)，使得外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)成為專利侵權(quán)中最為主要的類型。其中，1908類（國際外觀設(shè)計(jì)分類法）的外觀設(shè)計(jì)主要涉及標(biāo)貼產(chǎn)品，截至2012年2月，授予專利權(quán)的標(biāo)貼外觀設(shè)計(jì)為51,916件，占1908類授權(quán)總量的75%3。由于標(biāo)貼在形式上與商標(biāo)類似，在內(nèi)容上與作品類似，它本身的這種特殊性使得其外觀設(shè)計(jì)在實(shí)際使用中極易發(fā)生侵權(quán)，并且其侵權(quán)判定在司法審判實(shí)務(wù)中也易產(chǎn)生分歧。中華人民共和國最高人民法院近期就名稱為“餐具用貼紙（檸檬）”外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)糾紛一案的再審請求做出了（2012）民申字第41號民事裁定書4，該案具有一定的典型性，其中所體現(xiàn)出的審判思路值得我們借鑒和探討。

本案中，弓箭國際系名稱為“餐具用貼紙（檸檬）”外觀設(shè)計(jì)專利（參見圖1）的專利權(quán)人，該專利的專利號為ZL200430104787.3，授權(quán)公告號為2005年5月11日。

鑫輝達(dá)公司于2009年3月向海關(guān)申報(bào)出口一批廚房用玻璃水杯，因涉嫌侵犯弓箭國際多個(gè)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)，海關(guān)扣留了該批玻璃杯，其中19箱798個(gè)玻璃杯上貼有檸檬圖案，與弓箭國際上述外觀設(shè)計(jì)專利相近似。被海關(guān)所扣留的該批玻璃杯系蘭之韻廠所生產(chǎn)并銷售給

注 釋

1. 本文所說的標(biāo)貼外觀設(shè)計(jì)主要是指國際外觀分類表（第9版）中的19-08類中的標(biāo)貼類產(chǎn)品。

2. 數(shù)據(jù)來源于國家知識產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)專利統(tǒng)計(jì)信息。

3. 數(shù)據(jù)來源于國家知識產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)專利統(tǒng)計(jì)信息。

4. 另有一再審請求案所涉及的侵權(quán)糾紛案中的外觀設(shè)計(jì)專利名稱為“餐具用貼紙（蘋果）”，其與“餐具用貼紙（檸檬）”屬于同一專利權(quán)人，兩再審請求案的行政裁定書所持觀點(diǎn)相同，故僅以其中的“餐具用貼紙（檸檬）”一案為例。鑫輝達(dá)公司。弓箭國際向浙江省寧波市中級人民法院提起侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)訴訟。一審法院認(rèn)為，被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)與弓箭國際專利相近似，故被控侵權(quán)產(chǎn)品落入了弓箭國際專利權(quán)保護(hù)范圍。蘭之韻廠未經(jīng)專利權(quán)人同意，生產(chǎn)、銷售與專利設(shè)計(jì)相近似的產(chǎn)品，侵犯了弓箭國際的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。因此，認(rèn)定蘭之韻廠和鑫輝達(dá)公司侵權(quán)成立。蘭之韻廠不服一審判決，向浙江省高級人民法院提起上訴。二審審理期間，二審法院組織當(dāng)事人對蘭之韻廠的生產(chǎn)現(xiàn)場進(jìn)行了勘驗(yàn)，弓箭國際確認(rèn)本案被訴侵權(quán)產(chǎn)品上的圖案系通過油墨多次疊加印刷形成，并非使用貼紙一次性形成。二審法院認(rèn)為，本案被控侵權(quán)產(chǎn)品為餐具，主要是用于存放飲料、食物；涉案專利為餐具用貼紙，主要是用于美化和裝飾餐具。兩者在國際外觀設(shè)計(jì)分類表中的分類以及銷售渠道和實(shí)際使用情況也不同。故認(rèn)定兩者屬不同種類的產(chǎn)品，因此無需比對即可認(rèn)定不構(gòu)成侵權(quán)。據(jù)此撤銷一審判決；駁回弓箭國際的訴訟請求。

弓箭國際不服二審判決，向最高人民法院申請?jiān)賹彙Ｗ罡呷嗣穹ㄔ航?jīng)審查作出（2012）民申字第41號民事裁定書，涉案專利產(chǎn)品是“餐具用貼紙（檸檬）”，其用途是美化和裝飾餐具，具有獨(dú)立存在的產(chǎn)品形態(tài)，可以作為產(chǎn)品單獨(dú)銷售。被訴侵權(quán)產(chǎn)品是玻璃杯，其用途是存放飲料或食物等。雖然被訴侵權(quán)產(chǎn)品上印刷有與涉案外觀設(shè)計(jì)相近的圖案，但該圖案為油墨印刷而成，不能脫離玻璃杯單獨(dú)存在，不具有獨(dú)立的產(chǎn)品形態(tài)，也不能作為產(chǎn)品單獨(dú)銷售。被訴侵權(quán)產(chǎn)品和涉案專利產(chǎn)品用途不同，不屬于相同種類產(chǎn)品，也不屬于相近種類產(chǎn)品。因此，被訴侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)未落入涉案外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍，駁回弓箭國際的申請?jiān)賹徴埱蟆?/p>

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餐具用貼紙’用途是美化和裝飾餐具，具有獨(dú)立存在的產(chǎn)品形態(tài)，可以作為產(chǎn)品單獨(dú)銷售。但玻璃杯上的油印圖案，則不能脫離玻璃杯單獨(dú)存在，不具有獨(dú)立的產(chǎn)品形態(tài)。最高人民法院據(jù)此判定亮著不屬于相同種類產(chǎn)品，也不屬于相近種類產(chǎn)品。”

二、相近種類產(chǎn)品的判斷標(biāo)準(zhǔn)

（一）正確認(rèn)識外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定中需考慮產(chǎn)品種類的原因

首先，產(chǎn)品種類是確定外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍的重要考慮因素?！秾＠ā返?9條第2款規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)。但是外觀設(shè)計(jì)不能脫離工業(yè)產(chǎn)品而單獨(dú)存在，其必須依托于工業(yè)產(chǎn)品的藝術(shù)與技術(shù)的結(jié)合。產(chǎn)品種類的遠(yuǎn)近會直接影響到外觀設(shè)計(jì)保護(hù)范圍的確定，就像不能認(rèn)為玩具汽車的外觀設(shè)計(jì)和汽車的外觀設(shè)計(jì)屬于相同的外觀設(shè)計(jì)一樣。其次，考慮產(chǎn)品種類是市場需要。外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)的實(shí)質(zhì)在于市場中存在競爭可能的人未經(jīng)許可使用了權(quán)利人的外觀設(shè)計(jì)，致使權(quán)利人的權(quán)益受損，而存在競爭可能的基礎(chǔ)在于產(chǎn)品種類相同或相近?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條規(guī)定的“在與外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品相同或者相近種類產(chǎn)品上，采用與授權(quán)外觀設(shè)計(jì)相同或者近似外觀設(shè)計(jì)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計(jì)落入專利法第59條第2款規(guī)定的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍?！币部审w現(xiàn)出這樣的精神內(nèi)涵。所以說，外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定中，產(chǎn)品種類是必須要重點(diǎn)考慮的因素之一。

我國外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)所保護(hù)的外觀設(shè)計(jì)必須以產(chǎn)品為載體，而非脫離產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)。專利權(quán)人通過消費(fèi)者對其專利產(chǎn)品的認(rèn)可而獲得利益回報(bào)。因此，關(guān)于侵權(quán)訴訟中外觀設(shè)計(jì)近似性的判斷，應(yīng)當(dāng)基于一般消費(fèi)者的知識水平和認(rèn)知能力，根據(jù)外觀設(shè)計(jì)的全部設(shè)計(jì)特征，以外觀設(shè)計(jì)的整體視覺效果進(jìn)行綜合判斷。我國明確規(guī)定專利侵權(quán)判斷中產(chǎn)品的種類必須相同相近，因此，產(chǎn)品的種類是否相同或相近是進(jìn)行相同相近似判斷的前提。在判斷得出產(chǎn)品的種類相同或相近后，才以外觀設(shè)計(jì)的整體視覺效果進(jìn)行綜合判斷，得出是否使用了相同或者相近似的外觀設(shè)計(jì)。如果在產(chǎn)品種類判斷中得不出相同相近的結(jié)論，則不再對是否使用了相同或相近似的外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行判斷。由此可見，產(chǎn)品的種類是否相同或相近是進(jìn)行侵權(quán)判斷的必經(jīng)門檻。這一點(diǎn)在實(shí)務(wù)中沒有什么爭議，爭議在于相近種類產(chǎn)品的判斷標(biāo)準(zhǔn)，正如上述案件反映出的一個(gè)焦點(diǎn)問題就是，餐具用標(biāo)貼與印有標(biāo)貼內(nèi)容的餐具是否為相近種類的產(chǎn)品。

（二）合理把握“相近種類產(chǎn)品”的判斷標(biāo)準(zhǔn)

（1）物理用途相近或部分重疊

在司法審判實(shí)踐中，是否屬于相同種類的產(chǎn)品通常容易判斷，爭議往往主要集中在相近種類產(chǎn)品的判斷。在判斷產(chǎn)品種類是否相近時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品的用途，認(rèn)定產(chǎn)品種類是否相同或者相近。確定產(chǎn)品的用途，可以參考外觀設(shè)計(jì)的簡要說明、國際外觀設(shè)計(jì)分類表、產(chǎn)品的功能以及產(chǎn)品銷售、實(shí)際使用的情況等因素。國際外觀設(shè)計(jì)分類表僅僅是認(rèn)定產(chǎn)品種類的參考因素之一。這是由于國際外觀設(shè)計(jì)分類表只是從某類產(chǎn)品的某一共同屬性出發(fā)為管理方便所制定的規(guī)范性文件，例如03-01類包括撲克盒、唱片盒、首飾盒，07-07類包括餐具盒 、香料盒，09-03類包括化妝品盒，包裝盒，上述產(chǎn)品在實(shí)務(wù)中通常會因其容納物品的用途相近而歸為相近種類產(chǎn)品進(jìn)行考慮。因此，在判斷產(chǎn)品種類是否相近時(shí)，需要強(qiáng)調(diào)的是，這里所說的用途，通常是指產(chǎn)品的直接物理用途，而且，以產(chǎn)品用途為準(zhǔn)既不能太過上位，也不能太過下位。如果太過上位，則所有外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品均可以具有裝飾作用，這樣就失去了產(chǎn)品種類在相同相近似判斷中的作用，并且與實(shí)際情況明顯不符；如果太過下位，則會導(dǎo)致產(chǎn)品之間的界限不清。例如，對于酒瓶產(chǎn)品，將用途認(rèn)定為容納白酒，甚至某一品牌的白酒，則與容納醬油、醋、料酒等調(diào)料的瓶子，甚至容納不同品牌白酒的瓶子不屬于相同或相近種類以致不再進(jìn)行相同相近似比對，這些做法都是不可取的。因此，判斷涉案專利與被控侵權(quán)產(chǎn)品的種類是否相近，主要是看二者的直接物理用途是否相近或部分重疊。

正如前文所述，產(chǎn)品種類是否相同或相近是進(jìn)行外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定的基礎(chǔ)。準(zhǔn)確把握相近種類產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)，不僅可以提高審判效率，將無需進(jìn)行實(shí)體比對的情形排除在外，避免司法資源的浪費(fèi)，而且可以避免不恰當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)外延，以致其他公眾的合法權(quán)益受損。

（2）在授權(quán)中對標(biāo)貼外觀設(shè)計(jì)相近種類的認(rèn)定

現(xiàn)實(shí)生活中的一些特殊種類產(chǎn)品的直接物理用途并不相近或部分重疊，但同樣可以認(rèn)定為相近種類的產(chǎn)品。例如，對于罐貼和易拉罐而言，2006版《審查指南》第四部分第五章第6.2.1節(jié)中以舉例方式規(guī)定罐貼和易拉罐屬于相近種類的產(chǎn)品，理由是罐貼和易拉罐上的圖案、色彩設(shè)計(jì)都具有對產(chǎn)品的標(biāo)示作用。而按照通常理解，罐貼的用途在于貼在罐體上，起到標(biāo)示、裝飾作用，易拉罐的用途在于容納物品，二者用途不同，應(yīng)當(dāng)不屬于相近種類的產(chǎn)品。這似乎與上文所討論的相近種類產(chǎn)品的認(rèn)定原則存在矛盾。筆者認(rèn)為在確權(quán)程序中之所以如此考慮，大概基于以下考慮因素：首先，從使用方式看，罐貼為標(biāo)貼產(chǎn)品，并且明確指出是用于罐的標(biāo)貼，在實(shí)際使用中通常圍繞罐體，因此罐貼的直接應(yīng)用對象與易拉罐屬于同類產(chǎn)品；其次，從使用效果看，罐貼在附著于罐體外表面上之后，罐貼本身的邊緣會被從視覺上隱藏，罐貼與罐體外表面在視覺效果上融為一體，這與易拉罐外表面上的圖案、色彩設(shè)計(jì)具有異曲同工之處，視覺效果上也沒有實(shí)質(zhì)性差異；最后，也是最重要的一點(diǎn)，標(biāo)貼產(chǎn)品的主要設(shè)計(jì)通常體現(xiàn)在其上的圖案和色彩設(shè)計(jì)，并且在實(shí)際使用中，極易聯(lián)想到將該設(shè)計(jì)應(yīng)用于易拉罐這類產(chǎn)品的外表面上。將罐貼貼在罐體外表面上或者采用其它常見的印刷等工藝手段僅將罐貼上的圖案、色彩設(shè)計(jì)應(yīng)用于易拉罐表面都是商業(yè)上非常常見的。如果將二者認(rèn)定為種類不相近的產(chǎn)品，進(jìn)而認(rèn)定不相近似的話，則很容易給通過將易拉罐罐體表面的圖案、色彩設(shè)計(jì)應(yīng)用于標(biāo)貼獲得的外觀設(shè)計(jì)或者通過將標(biāo)貼中的圖案、色彩設(shè)計(jì)拷貝到易拉罐罐體上獲得的外觀設(shè)計(jì)授予專利權(quán)，從而無形中降低專利授權(quán)門檻，也會給專利權(quán)的穩(wěn)定性帶來隱患。通過專利復(fù)審委員會多年的審查實(shí)踐證明，上述判斷方法在實(shí)際審查應(yīng)用中取得了良好的效果。當(dāng)然，這類外觀設(shè)計(jì)所涉及的產(chǎn)品類型包括但不限于罐貼和易拉罐，罐貼通?？蓴U(kuò)展至標(biāo)貼產(chǎn)品等，易拉罐通常可擴(kuò)展至容器、包裝物等。因此，產(chǎn)品種類相近不僅是指產(chǎn)品的直接物理用途相近，而且也包括產(chǎn)品的直接物理用途密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)在綜合考慮各種影響因素的情況下判斷產(chǎn)品種類是否相近。

（3）在侵權(quán)中對標(biāo)貼外觀設(shè)計(jì)相近種類的認(rèn)定

出于外觀設(shè)計(jì)授權(quán)確權(quán)和侵權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)一致性的考慮，尤其是作為實(shí)體比對基礎(chǔ)的產(chǎn)品種類是否相近的判斷標(biāo)準(zhǔn)通常應(yīng)當(dāng)一致來看，上述確權(quán)程序中認(rèn)定產(chǎn)品種類是否相近的考慮因素同樣可以適用于侵權(quán)程序。在判斷涉案專利與被控侵權(quán)產(chǎn)品是否屬于相近種類的產(chǎn)品中，通?？梢钥炊叩闹苯游锢碛猛臼欠裣嘟虿糠种丿B，在二者的直接物理用途不明顯相近并且不存在重疊的情況下，仍然要考慮二者的直接物理用途是否具有密切關(guān)系。

但就上述最高人民法院審理的案件而言，最高法院認(rèn)定餐具用標(biāo)貼與使用標(biāo)貼的餐具不屬于相近種類的產(chǎn)品。筆者認(rèn)為，該認(rèn)定可能包含如下考量。第一，由于外觀設(shè)計(jì)方案必須依附產(chǎn)品，而通過線條、色塊、符號或者文字排列組合在產(chǎn)品的外表面形成一定圖形的涂層沒有固定的物理載體，不屬于單獨(dú)存在的產(chǎn)品。第二，貼紙與印有涂層的杯子具有不同的用途，滿足不同的消費(fèi)需要。貼紙的消費(fèi)者可以將貼紙貼附在其他物件上滿足裝飾的美感需要，而杯子的消費(fèi)者僅僅是利用杯子滿足盛裝物品的消費(fèi)需要。第三，兩者的存在形式不一樣。由于貼紙單獨(dú)可以存在，同其他物件結(jié)合后將成為一個(gè)新的產(chǎn)品；而涂層盡管可以通過視覺觀察到，由于無法單獨(dú)存在，所以與其他產(chǎn)品結(jié)合后，彼此難以分離。第四，貼紙是可以單獨(dú)制造單獨(dú)銷售，涂層則無法做到。第五，區(qū)分外觀設(shè)計(jì)保護(hù)與版權(quán)保護(hù)的界限。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍較版權(quán)保護(hù)范圍窄，在貼紙的功能用途已經(jīng)限定的情況下，其保護(hù)范圍不能延及餐具，貼紙的擴(kuò)大保護(hù)可以借助版權(quán)保護(hù)進(jìn)行。故此得出兩者種類不相近的結(jié)論。以上的考量因素形成了外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)認(rèn)定的相近種類的一般判斷標(biāo)準(zhǔn)，使得相近種類產(chǎn)品判斷的實(shí)務(wù)操作變得簡單。但是，這樣的判斷標(biāo)準(zhǔn)對于標(biāo)貼外觀設(shè)計(jì)是否普遍適用？是否還需合理考慮其它因素？值得進(jìn)行進(jìn)一步的探討。

1.餐具用標(biāo)貼與使用標(biāo)貼的餐具不屬于相近種類的產(chǎn)品的再討論

上述案件簡單地以涉案專利與被控侵權(quán)產(chǎn)品用途不同，從而不屬于相近種類的認(rèn)定結(jié)論會造成授權(quán)確權(quán)標(biāo)準(zhǔn)與侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)不一致。在侵權(quán)人使用常見的商業(yè)慣用手段將外觀設(shè)計(jì)的圖案通過涂層等技術(shù)方式使用，并與專利權(quán)人限定的使用狀態(tài)結(jié)合后，仍然不被認(rèn)定為侵權(quán)，勢必使得貼紙類的外觀設(shè)計(jì)無法獲得應(yīng)有的保護(hù)。

從美國以及歐盟的司法實(shí)踐看，產(chǎn)品不限于完全相同的產(chǎn)品，在其他產(chǎn)品上采用相同或者實(shí)質(zhì)相同的外觀設(shè)計(jì)仍有可能認(rèn)為落入了外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍。其主要考量是否竊用了專利權(quán)保護(hù)的設(shè)計(jì)本身。

就本案而言，餐具用貼紙和印有該貼紙圖案的玻璃杯到底屬不屬于相近種類產(chǎn)品？也就是說，兩者的用途是否存在密切的關(guān)聯(lián)性？按照本案目前所掌握的事實(shí)，筆者認(rèn)為尚不能輕易下結(jié)論，至少還應(yīng)充分考量以下因素進(jìn)行綜合判斷：

（1）物理用途的相關(guān)性。涉案專利的發(fā)明創(chuàng)造名稱為“餐具用貼紙（檸檬）”，該產(chǎn)品的用途是將一定的圖案使用在餐具上以進(jìn)行標(biāo)示、美化或裝飾。其主題名稱為餐具用貼紙，明確指出該貼紙的使用狀態(tài)是在餐具上。被控侵權(quán)產(chǎn)品為具有特定涂層圖案的杯子，具有與涉案專利貼紙相同的圖案、色彩和文字設(shè)計(jì)。雖然起裝飾效果的圖案一個(gè)是通過有形載體貼紙被貼在餐具上，另一個(gè)是直接內(nèi)化在杯子上，但兩者都是用于在產(chǎn)品的外部進(jìn)行裝飾，以體現(xiàn)出美感設(shè)計(jì)。因此，在用途上強(qiáng)調(diào)一個(gè)是起美化作用的標(biāo)貼，一個(gè)是盛裝物品的容器外，還應(yīng)當(dāng)注意到兩者的物理用途有交叉重疊，即均以產(chǎn)品的外部標(biāo)示體現(xiàn)著美感的設(shè)計(jì)。

（2）使用方式的相關(guān)性。本案的貼紙?jiān)趯＠闹饕晥D中是以圓弧虛線表現(xiàn)的，明確指出是餐具用，在實(shí)際使用中通常圍繞杯子、碗等餐具。被控侵權(quán)產(chǎn)品中的涂層亦圍繞杯體印制而成，兩者在使用方式上存在共通之處。

（3）實(shí)際使用的視覺效果的相關(guān)性。本案的貼紙附于餐具表面后，其紙張的邊緣與物體融為一體，僅體現(xiàn)貼紙上的圖案文字的設(shè)計(jì)本身，該貼紙作為起到美化餐具的一部分，應(yīng)當(dāng)不易脫落。而被訴侵權(quán)的杯子結(jié)合了涂層，所復(fù)制圖案也是不易脫落，兩者在達(dá)到裝飾美化的實(shí)際效果上是沒有實(shí)質(zhì)差異的。

（4）銷售方式的相關(guān)性。雖然貼紙可以單獨(dú)銷售，但本專利限定了餐具貼紙，實(shí)際上限制了貼紙的使用范圍，其銷售時(shí)必定與餐具捆綁在一起時(shí)才受到專利權(quán)的保護(hù)的，必須是被使用在餐具上的貼紙。涂層盡管不能單獨(dú)作為產(chǎn)品銷售，但由于其依賴于產(chǎn)品表現(xiàn)裝飾作用，其是以具有涂層的餐具為表現(xiàn)形式后才進(jìn)入銷售市場的。消費(fèi)者最終所購買的均是具有一定裝飾圖案的杯子，圖案的附著方式不外乎貼紙或涂層。

（5）商業(yè)上慣用手法的考量。通常來講，采用不同工藝手段將相同的圖案、色彩、文字結(jié)合的外觀設(shè)計(jì)在具有密切關(guān)系的不同載體間進(jìn)行轉(zhuǎn)換是商業(yè)上的慣用手法。從其通常理解的用途看，貼紙與杯子一個(gè)是紙張，一個(gè)是容器，屬不相近種類，但標(biāo)貼類產(chǎn)品主要是通過其上的圖案和色彩的設(shè)計(jì)體現(xiàn)其美感的。以常見的印刷工藝將該圖案轉(zhuǎn)印到常見的產(chǎn)品形態(tài)上，在有載體的貼紙與無載體的涂層技術(shù)進(jìn)行相互轉(zhuǎn)化，這在商業(yè)應(yīng)用上存在明顯關(guān)聯(lián)，屬于商業(yè)應(yīng)用上的簡單轉(zhuǎn)換。因此商業(yè)上的慣用轉(zhuǎn)換手法應(yīng)當(dāng)納入判斷產(chǎn)品種類的考量中。

（6）當(dāng)事人的主觀因素。這里需要考慮侵權(quán)人是否有刻意抄襲專利權(quán)人的智力成果的主觀故意，并且在客觀上侵犯專利權(quán)人的合法權(quán)益。如本案這種情況，被控侵權(quán)人除了在常規(guī)形狀的玻璃杯外周印制與涉案專利相同的圖案外，根據(jù)案外其他事實(shí)可證明被控侵權(quán)人還存在其它類似行為5，從而難逃搭便車之嫌。對于這種情形，我們是應(yīng)該放縱還是保護(hù)？顯然，不同的處理結(jié)論會帶來截然不同的社會效果。

當(dāng)然，僅僅根據(jù)本案目前的證據(jù)來看并不能得出產(chǎn)品用途是否具有密切關(guān)系的確切結(jié)論，為切實(shí)處理好專利侵權(quán)糾紛，做到案結(jié)事了，還需進(jìn)一步深入審理，必要時(shí)借助于雙方當(dāng)事人的舉證進(jìn)行。例如，專利權(quán)人是否有證據(jù)證明餐具用貼紙?jiān)趯?shí)際使用、銷售中與印有貼紙圖案的玻璃杯存在強(qiáng)烈關(guān)聯(lián)？這樣的證據(jù)可以包括申請文件中的使用狀態(tài)參考圖或者專利產(chǎn)品的實(shí)際使用情況等等。假定證據(jù)表明涉案專利的貼紙不單獨(dú)銷售，而是在貼于專利權(quán)人所生產(chǎn)的玻璃杯上之后共同銷售的話，則可以推定涉案專利給出了在餐具，具體到玻璃杯上應(yīng)用的強(qiáng)烈啟示。如果被控侵權(quán)產(chǎn)品中相應(yīng)設(shè)計(jì)的狀態(tài)與涉案專利的實(shí)際使用狀態(tài)一致或類似，盡管被控侵權(quán)產(chǎn)品中未采用標(biāo)貼而是采用其它工藝印制圖案，但仍然有理由認(rèn)為被控侵權(quán)產(chǎn)品是在充分獲知涉案專利使用狀況的情況下通過極其常見的工藝手段將其拷貝到涉案專利所指定或通常使用的餐具種類上所獲得的。如果上述假設(shè)成立的話，將餐具用貼紙和引用該貼紙圖案的玻璃杯認(rèn)定為相近種類的產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)是更為合理的一種選擇。

2. 相近種類產(chǎn)品的判斷對后續(xù)程序的影響

產(chǎn)品種類相同或相近的判斷僅僅是進(jìn)行實(shí)體比較的前提條件，種類相近并不意味著侵權(quán)事實(shí)的成立。就本案而言，如果認(rèn)定種類不相近而導(dǎo)致未進(jìn)行后續(xù)相近似比對的話，由于采用不同工藝手段將外觀設(shè)計(jì)（主要是圖案、色彩設(shè)計(jì)）在具有密切關(guān)系的不同載體（例如標(biāo)貼、包裝盒）之間轉(zhuǎn)換是商業(yè)上的慣用手法，則會明顯降低侵權(quán)成本，增大侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，不能切實(shí)維護(hù)專利權(quán)人的利益和市場的穩(wěn)定，也有悖于專利法的立法宗旨；如果認(rèn)定種類相近進(jìn)而進(jìn)行實(shí)體比對的話，通常經(jīng)過整體觀察、綜合判斷則會得出更為客觀的結(jié)論。因此，在外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定中，適當(dāng)放寬外觀設(shè)計(jì)實(shí)體比較之前的產(chǎn)品種類的限制，對于合理保護(hù)專利權(quán)人的權(quán)益來看更為有利。

標(biāo)貼作為外觀設(shè)計(jì)保護(hù)客體中的一種特殊類型，其侵權(quán)判定中的產(chǎn)品種類相近判斷標(biāo)準(zhǔn)值得我們進(jìn)行深入探討。最后還想強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)的是，本案中，即使認(rèn)為貼紙與印有貼紙圖案的玻璃杯屬于相近種類的產(chǎn)品，也絕不意味著貼紙的保護(hù)范圍延及玻璃杯，在進(jìn)行實(shí)體比較的時(shí)候，仍然應(yīng)當(dāng)以貼紙和印有貼紙圖案的玻璃杯進(jìn)行比較，至于是否構(gòu)成相近似，還需遵循整體觀察、綜合判斷的原則。

本文觀點(diǎn)僅為一家之言，業(yè)內(nèi)對于產(chǎn)品種類是否相近的判斷標(biāo)準(zhǔn)本身也存在多種觀點(diǎn)，就其解決方式而言，也無所謂絕對的對與錯(cuò)，只是哪種方式更為合理、更符合立法本意、更能切實(shí)保護(hù)專利權(quán)人利益，更符合市場需要而已。作為裁判者，在利用法律解決侵權(quán)糾紛的時(shí)候，需要充分考慮各種因素，而不是局限于法律條文的規(guī)定本身。一般情況一般處理，特殊情況特殊處理，應(yīng)該也是對如何實(shí)現(xiàn)法律公平正義的一種理解。

注 釋

5. 在另案中還存在被控侵權(quán)人在玻璃杯外周印制專利權(quán)人的“餐具用貼紙（蘋果）”外觀設(shè)計(jì)圖案的行為。