中國勞動關(guān)系學院副教授 王守俊

惡意欠薪罪的理解與適用

中國勞動關(guān)系學院副教授 王守俊

惡意欠薪行為不僅破壞了勞動關(guān)系中的誠實信用原則和社會主義市場經(jīng)濟秩序，導(dǎo)致勞資雙方產(chǎn)生信用危機甚至對立，更為重要的是，惡意欠薪行為嚴重侵犯了廣大勞動者的勞動報酬取得權(quán)，對勞動者及其家人的生活甚至生存造成了巨大危害，進而加劇貧富差距，激化社會矛盾，引起群體性討薪事件及其他一些極端討薪事件的發(fā)生，甚至引發(fā)部分討薪不成者的上訪、堵路，乃至圍堵、沖擊國家機關(guān)行為，造成流血事件。惡意欠薪行為還導(dǎo)致部分勞動者因討薪不成，生活困難，走上盜竊、搶劫等侵財性犯罪道路。這些都嚴重危害社會穩(wěn)定，影響和諧社會的建設(shè)。由此觀之，惡意欠薪行為的危害絕不亞于盜竊、詐騙等刑法犯罪，具有廣泛性和嚴重性。因此，在當前通過民事制裁和行政制裁均不能對惡意欠薪進行有效控制的情況下，對嚴重惡意欠薪行為予以刑事處罰，是完全必要的，也是非常緊迫的。只有將惡意欠薪行為規(guī)定為犯罪，運用刑罰手段懲罰和教育欠薪者，才能產(chǎn)生較好的震懾和警醒作用，也才能迫使用人單位不敢輕易惡意欠薪。國外許多國家和地區(qū)就運用刑法對惡意欠薪行為進行嚴厲處罰，我國香港地區(qū)也是如此。在香港，雇主蓄意欠薪可被檢控，一經(jīng)定罪，最高可被罰款35萬港元及監(jiān)禁3年。香港地區(qū)少有像內(nèi)地那樣嚴重的惡意欠薪事件的發(fā)生，欠薪入罪的法律規(guī)定應(yīng)該是主因之一。

鑒于惡意欠薪行為嚴重的社會危害性和對惡意欠薪行為予以刑事制裁的輿論呼吁，2011年2月25日，第11屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第19次會議通過的《刑法修正案（八）》將惡意欠薪行為規(guī)定為犯罪。該修正案第41條規(guī)定：在刑法第276條后增加一條，作為第276條之一：“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

“有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔相應(yīng)賠償責任的，可以減輕或者免除處罰。”

這就是刑法規(guī)定的惡意欠薪罪。立法機關(guān)將惡意欠薪行為規(guī)定為犯罪，運用刑罰手段予以打擊制裁，必將會有效遏制惡意欠薪行為，保護廣大勞動者的勞動報酬取得權(quán)利，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序和社會穩(wěn)定，并對和諧社會建設(shè)起到積極的促進作用。

對法律的有效運用和適用有賴于正確的理解。惡意欠薪罪的立法剛剛出臺，筆者在這里從專業(yè)角度，結(jié)合刑法學理論談?wù)剬υ撟锏睦斫猓Ｍ麑V大勞動者正確理解惡意欠薪罪的立法規(guī)定，以便有效運用法律規(guī)定維護自己的合法權(quán)益有所幫助。

□ 惡意欠薪罪的犯罪構(gòu)成

按照我國通行的刑法學理論，犯罪由四個方面的要件構(gòu)成，即犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面。犯罪客體是犯罪行為所直接侵犯或破壞的社會關(guān)系，反映出犯罪危害社會的本質(zhì)；犯罪客觀方面是指犯罪的客觀外在表現(xiàn)，如犯罪的行為、結(jié)果、對象等；犯罪主體是實施犯罪行為的人，即哪些人可以實施并構(gòu)成犯罪；犯罪主觀方面是犯罪行為人在實施犯罪行為時的主觀罪過心理，是故意還是過失。下面筆者先從這四個方面來談?wù)剱阂馇沸阶锏姆缸飿?gòu)成。

惡意欠薪罪的客體

惡意欠薪犯罪的客體是惡意欠薪行為直接侵犯的社會關(guān)系，即惡意欠薪罪侵犯了哪些法律所保護的權(quán)利或秩序，這是惡意欠薪犯罪危害社會的本質(zhì)表現(xiàn)。惡意欠薪犯罪首先直接侵犯了廣大勞動者的勞動報酬取得權(quán)。勞動者從事職業(yè)勞動首要也是最直接的目的是獲取勞動報酬，勞動報酬對絕大多數(shù)勞動者及其家庭成員來說是生存和發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)與保障，而勞動報酬取得權(quán)則是任何職業(yè)勞動者最基本的權(quán)利之一，只要從事職業(yè)勞動，就有權(quán)取得勞動報酬，惡意欠薪行為則嚴重侵犯了勞動者的勞動報酬取得權(quán)。

此外，惡意欠薪行為還破壞了勞動關(guān)系中的誠實信用原則，導(dǎo)致勞資雙方產(chǎn)生信任危機甚至對立，危害社會主義市場經(jīng)濟秩序。因此，市場經(jīng)濟秩序，具體來說就是人力資源的管理使用秩序也是惡意欠薪行為的客體內(nèi)容。

當然，惡意欠薪行為還會危害勞動者及家人的生活甚至生存，進而加劇貧富差距，激化社會矛盾，引起群體性討薪事件及其他一些極端討薪事件的發(fā)生，甚至造成流血事件，導(dǎo)致盜竊、搶劫等侵財犯罪的發(fā)生。這些都嚴重危害社會穩(wěn)定，影響和諧社會的建設(shè)。但是這些都屬于惡意欠薪行為間接造成的危害，并非其直接侵犯的社會關(guān)系，因而不能算是其犯罪客體。

惡意欠薪罪的客觀方面

惡意欠薪罪的客觀方面是惡意欠薪罪的客觀外在表現(xiàn)。根據(jù)法律規(guī)定，惡意欠薪罪在客觀方面表現(xiàn)為“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付的行為。”

根據(jù)上述規(guī)定，構(gòu)成惡意欠薪罪首先要有“逃避支付勞動者的勞動報酬”或“不支付勞動者的勞動報酬”的行為。

“逃避支付勞動報酬”就是有能力支付但躲閃支付，具體方式是“轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿”等。所謂“轉(zhuǎn)移財產(chǎn)”是指具有向勞動者支付勞動報酬義務(wù)的人采取將自己的財產(chǎn)（包括貨幣、證券等金融資產(chǎn)，也包括實物財產(chǎn)）轉(zhuǎn)移到別人不能發(fā)現(xiàn)、查知的別處，如將實物財產(chǎn)運走，藏匿，將貨幣、證券等金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)存到別人不知道的賬戶甚至轉(zhuǎn)移到其他人賬戶上等。所謂“逃匿”是指具有支付勞動報酬義務(wù)的犯罪人隱藏逃走，包括非攜款攜物逃走，也包括攜款攜物逃走。除了“轉(zhuǎn)移財產(chǎn)”、“逃匿”外，采取其他方法逃避支付的，也可以構(gòu)成“逃避支付勞動報酬”。

“有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬”是指具有向勞動者支付勞動報酬義務(wù)的人有支付勞動報酬的實際財產(chǎn)能力，卻公然拒不支付。如果沒有能力支付而不支付的，不構(gòu)成本罪。

其次，惡意欠薪行為逃避或不支付的對象是“勞動者的勞動報酬”。何謂勞動者的勞動報酬？勞動報酬是勞動者因提供勞動而獲得的各種形式的酬勞，不僅包括工資、還包括各種形式和名目的獎金、津貼、補貼等。狹義的勞動報酬指貨幣和可以轉(zhuǎn)化為貨幣的報酬，即薪酬；廣義的勞動報酬除了包括薪酬以外，還包括勞動者因提供勞動而應(yīng)獲得的各種非貨幣形式的滿足。為更好地維護勞動者的勞動報酬取得權(quán)，筆者認為這里的勞動報酬應(yīng)該作廣義的理解。但勞動報酬不應(yīng)該包括勞動者的各種非勞動收入，如投資入股的股權(quán)分紅收入等。

此外，欠薪行為對象范圍的確定還需要對“勞動者”概念的外延做出明確界定。勞動者字面意思是從事勞動的人，包括取酬的和不取酬的，職業(yè)的和非職業(yè)的，與用人單位建立或形成勞動關(guān)系的和未建立或未形成勞動關(guān)系的等多種情形。這里的勞動者其內(nèi)涵與外延該如何界定呢？

筆者認為，從更好地保護勞動報酬取得權(quán)的立法目的以及相關(guān)立法規(guī)定的角度考慮，本罪勞動者的范圍也不應(yīng)該做過于狹義的理解。這里的勞動者應(yīng)該是既包括適用勞動法，與用人單位建立或形成勞動關(guān)系的勞動者，還包括雖不適用勞動法，但與用人單位建立或形成特殊勞動關(guān)系的勞動者，如國有事業(yè)單位中的工作人員、國家機關(guān)中的工作人員，同時還應(yīng)該包括既沒建立或形成勞動關(guān)系，也沒建立或形成特殊勞動關(guān)系，而僅僅是和某個自然人雇主建立或形成個體雇傭關(guān)系的勞動者，如家庭保姆，個人雇用的司機、保鏢等。即除了義務(wù)勞動者外，凡是以獲得報酬為目的從事勞動的人，均屬于這里的勞動者范疇。

構(gòu)成惡意欠薪罪還必須符合逃避或拒不支付的勞動報酬“數(shù)額較大”的規(guī)定。對犯罪尤其是與財產(chǎn)財物有關(guān)的犯罪在犯罪構(gòu)成上做數(shù)額或數(shù)量的要求是我國刑事立法的特色，本罪亦沒有例外。但就本罪而言，具體要達到多大數(shù)額才算是“數(shù)額較大”，根據(jù)我國刑事司法的傳統(tǒng)，還有待于最高司法機關(guān)做出司法解釋來確定。

此外，構(gòu)成本罪在客觀上還要求“經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付”。只有經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付后仍不支付的，才可以惡意欠薪罪追究刑事責任。如果經(jīng)責令后支付的，就不構(gòu)成惡意欠薪罪，不追究刑事責任。這里的“政府有關(guān)部門”是指各級政府的人力資源和社會保障部門以及其他負有和諧勞動關(guān)系、穩(wěn)定勞動秩序職責的政府部門，也包括各級政府本身。

惡意欠薪罪的主體

惡意欠薪罪的主體是惡意欠薪犯罪行為的實施人，即哪些人可以構(gòu)成惡意欠薪罪。

根據(jù)刑法修正案第41條即修正后的刑法第276條之一的規(guī)定，惡意欠薪罪的主體包括自然人，也包括單位，即自然人和單位都可以實施惡意欠薪犯罪行為，構(gòu)成惡意欠薪罪。自然人是指年滿16周歲，精神正常的個人，實踐中應(yīng)該主要是個人雇傭關(guān)系的雇主；依照刑法的相關(guān)規(guī)定，所謂單位，僅限于合法成立的單位，其具體范圍應(yīng)該根據(jù)勞動法律的相關(guān)規(guī)定來確定。我國勞動合同法第2條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行?！?/p>

根據(jù)這一規(guī)定并結(jié)合上文對勞動者范圍的理解，筆者認為，單位應(yīng)該既包括中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等，也包括國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體。

惡意欠薪罪的主觀方面

惡意欠薪罪的主觀方面是惡意欠薪犯罪行為人在逃避支付勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬時的主觀心態(tài)，即在拖欠勞動報酬時，對拖欠一事心里是怎么想的。根據(jù)刑法第276條之一的規(guī)定和拖欠行為的邏輯，惡意欠薪罪的主觀方面屬于故意，過失不能構(gòu)成惡意欠薪罪。所謂故意，就是指行為人明知自己負有向勞動者支付勞動報酬的義務(wù)，應(yīng)該支付勞動報酬，也具有實際的支付能力和條件，但拒不支付或逃避支付。如果不是故意，而是過失導(dǎo)致勞動報酬支付延遲，則不構(gòu)成惡意欠薪。

□ 惡意欠薪罪的認定

在司法實踐中認定惡意欠薪罪，除了要嚴格依照刑法規(guī)定的構(gòu)成條件對實踐中發(fā)生的各種拖欠款項行為進行判定，看其是否符合刑法所規(guī)定的惡意欠薪罪的構(gòu)成要件，以此判定其是否構(gòu)成惡意欠薪罪外，還需要注意惡意欠薪罪與以下兩種情形的拖欠糾紛的區(qū)別；

一是惡意欠薪犯罪與非惡意欠薪行為的區(qū)別

惡意欠薪犯罪是有能力支付但以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付或者拒不支付勞動者勞動報酬的行為，其欠薪之惡意，一方面體現(xiàn)在明知自己有支付義務(wù)而故意不支付，另一方面更重要的就是有支付能力和條件而不支付。如果行為人雖然有支付義務(wù)，也知道應(yīng)該支付，但沒有支付能力和條件，因而造成勞動者勞動報酬拖欠的，其欠薪就不能算是惡意。如某建筑隊在完成一個工程施工任務(wù)后，由于工程發(fā)包方遲遲不支付工程款，而建筑隊本身又沒有財務(wù)支付能力，導(dǎo)致其所雇傭的建筑工人工資拖欠，這種情況下建筑隊對建筑工人勞動報酬的拖欠就不屬于惡意，也不構(gòu)成惡意欠薪罪。

二是惡意欠薪犯罪與一般合同款項拖欠的區(qū)別

惡意欠薪犯罪其所欠的為勞動者的勞動報酬，是一種特殊的債權(quán)——勞動債權(quán)，而在現(xiàn)實經(jīng)濟活動中，各種債權(quán)如各種合同款項拖欠是經(jīng)濟活動中的常見現(xiàn)象。其中，有的合同款項拖欠如借款、貨款拖欠與勞動報酬拖欠區(qū)別明顯，但是也有許多合同款項拖欠卻容易與勞動報酬拖欠混淆，比如承攬合同、建設(shè)工程合同、運輸合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同、委托合同等。在這些合同中，合同一方的履行內(nèi)容也是或者包括勞動行為，另一方以支付一定數(shù)量款項作為對價。這種對價是不是勞動者的勞動報酬？拖欠這些款項能否構(gòu)成惡意欠薪罪呢？

筆者認為，雖然從表面上看，上述合同中一方支付給另一方的合同價款也是或者包含有因?qū)Ψ教峁﹦趧踊騽趧映晒o付的報酬，但是從惡意欠薪罪的立法宗旨來看，本罪主要保護的是雇傭勞動關(guān)系中勞動者的勞動報酬取得權(quán)，而上述合同中，當事人雙方不存在雇傭關(guān)系，而是單純的勞動或勞動成果購買關(guān)系，其合同價款不能算是雇傭勞動關(guān)系中的勞動報酬，而是普通民事合同中的價款，因而拖欠這些價款不構(gòu)成惡意欠薪罪。

三是惡意欠薪罪的處罰

惡意欠薪行為的發(fā)生大多具有經(jīng)濟目的，很多拖欠者都想通過拖欠賴掉勞動報酬支付義務(wù)，謀取不正當利益。針對這種情況，為更有效地打擊、遏制惡意欠薪行為的發(fā)生，刑法在對惡意欠薪犯罪的處罰上，不僅規(guī)定了自由刑，而且規(guī)定了罰金刑。

根據(jù)刑法第276條之一第1款的規(guī)定，逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

這里所謂的“造成嚴重后果”，可以表現(xiàn)為不同的方面，如惡意欠薪導(dǎo)致勞動者生活陷于困頓，嚴重影響其生活生存，甚至導(dǎo)致勞動者實施自殺、攻擊或其他類犯罪等極端行為；惡意欠薪導(dǎo)致群體性上訪、集會事件的發(fā)生，影響社會穩(wěn)定等。

針對單位實施的惡意欠薪犯罪行為，該條第2款規(guī)定：“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

在這里，所謂直接負責的主管人員，是指單位中負責主管人力資源和工資發(fā)放工作的領(lǐng)導(dǎo)人員，如負責人力資源工作的副經(jīng)理、人力資源部門主管、經(jīng)理等；所謂其他直接責任人員，是指單位中除了主管領(lǐng)導(dǎo)人員之外直接從事人力資源管理工作，并對惡意拖欠員工勞動報酬行為負有直接行為責任的工作人員，如公司、企業(yè)的人力資源或財務(wù)部門的一般工作人員。

另一方面，惡意欠薪行為雖然危害廣泛，但其本質(zhì)上仍然屬于勞動債權(quán)債務(wù)糾紛。在運用刑事手段解決之前，如果惡意欠薪者能及時支付拖欠的勞動報酬，也沒有造成嚴重后果，則其危害性也就大大降低了。在這種情形下，從維護勞動關(guān)系穩(wěn)定的角度出發(fā)，也就沒有必要對欠薪者施以刑罰。所以，刑法第276條之一第3款規(guī)定，“有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔相應(yīng)賠償責任的，可以減輕或者免除處罰?！惫P者認為，這一規(guī)定是合適和恰當?shù)摹?/p>