蔡仕勇，劉苗

（四川大學(xué)法學(xué)院，四川成都 610064）

單身男性生育權(quán)探析

蔡仕勇，劉苗

（四川大學(xué)法學(xué)院，四川成都 610064）

生育權(quán)作為人的一項(xiàng)基本權(quán)利，理應(yīng)受到保護(hù)，但生育權(quán)的主體范圍則是一直以來爭論不斷的問題。單身男性是否享有生育權(quán)，目前我國法律還沒有明確規(guī)定，學(xué)術(shù)界也沒有形成統(tǒng)一認(rèn)識。單身男性生育權(quán)存在有其合理性與必要性，呼吁國家建立專門的法律制度對其予以規(guī)范和保護(hù)。

單身男性；生育權(quán)；代孕母

生育是人類實(shí)現(xiàn)種族繁衍的唯一方式，生兒育女是人類得以延續(xù)的前提和基礎(chǔ)。在人們心中，生育向來被視為人的基本權(quán)利。

長期以來，我國法律并未對生育權(quán)這種人的基本權(quán)利進(jìn)行明確界定。《憲法》第四十九條第二款規(guī)定：“夫妻雙方有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)。”《婚姻法》第十六條也規(guī)定：“夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)。”這兩部法律并沒有明確賦予人們生育的權(quán)利，而是從計(jì)劃生育的層面為夫妻雙方設(shè)定義務(wù)。1992年4月3日通過的《婦女權(quán)益保障法》第四十七條第一款規(guī)定：“婦女有按照國家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由?！边@是對婦女生育權(quán)的保護(hù)。2001年12月29日通過的《人口與計(jì)劃生育法》第十七條規(guī)定：“公民有生育的權(quán)利”，這是我國第一次以法律的形式賦予公民生育權(quán)。吉林省于2002年9月27日通過的《吉林省人口與計(jì)劃生育條例》第三十條第二款規(guī)定：“達(dá)到法定婚齡決定不再結(jié)婚并無子女的婦女，可以采取合法的醫(yī)學(xué)輔助生育技術(shù)手段生育一個子女。”[1]該條例將生育權(quán)的主體擴(kuò)展到單身女性。不可否認(rèn)，《吉林省人口與計(jì)劃生育條例》關(guān)于單身女性生育權(quán)的規(guī)定是生育權(quán)理論的一大進(jìn)步，但也是對傳統(tǒng)的基于婚姻關(guān)系而享有生育權(quán)的觀念的沖擊，在社會上引起了軒然大波。在肯定其進(jìn)步意義的同時，我們不得不思考更多的問題。既然單身女性享有生育權(quán)，那么單身男性呢？筆者認(rèn)為，答案應(yīng)該是肯定的，單身男性也應(yīng)當(dāng)享有生育權(quán)?；诖苏J(rèn)識，筆者將在下文對單身男性生育權(quán)的性質(zhì)、享有條件、存在的合理性及實(shí)現(xiàn)方式等問題進(jìn)行粗淺分析，并最終給予一定的立法建議，以期對我國生育權(quán)制度的發(fā)展盡自己的綿薄之力。

一、單身男性生育權(quán)概述

（一）單身男性生育權(quán)的含義

目前，生育權(quán)因缺少法律的直接規(guī)定而沒有明確統(tǒng)一的定義。我國學(xué)術(shù)界主要存在以下幾種觀點(diǎn)：第一，生育權(quán)一般是指具有婚姻關(guān)系的男女雙方依法享有的共同生育子女的權(quán)利。[2]第二，生育權(quán)是任何公民，不論是男子還是女子，不論是已婚還是未婚，不論是成年人還是未成年人，都平等享有的一項(xiàng)人格權(quán)。[3]第三，生育權(quán)是達(dá)到法定婚齡的男女決定是否生育和選擇如何生育的人格權(quán)。[4]第四，生育權(quán)是指公民男女依法通過自然或人工方法繁衍撫育后代的權(quán)利。[5]在國際社會上，1974年的《世界人口行動計(jì)劃》曾對生育權(quán)作出了經(jīng)典的定義：“所有夫婦和個人都享有自由負(fù)責(zé)地決定其子女的數(shù)量和生育間隔以及為此目的而獲得信息、教育與方法的基本權(quán)利?！盵6]

筆者認(rèn)為，生育權(quán)是任何公民，不分男女，不論已婚未婚，只要滿足一定條件就會享有的一項(xiàng)基本權(quán)利，是基于一定資格而享有的身份權(quán)。對于單身男性生育權(quán)，則是指由于種種原因終身未婚的單身男性，通過人工生殖技術(shù)享有的與已婚者一樣的生育孩子的權(quán)利。

（二）單身男性生育權(quán)的性質(zhì)

在探討單身男性生育權(quán)性質(zhì)時，我們應(yīng)當(dāng)首先明確生育權(quán)的法律屬性，生育權(quán)的法律屬性是生育權(quán)制度研究的基本問題。目前人們對生育權(quán)屬于人身權(quán)的范疇已沒有異議。因?yàn)樯龣?quán)是隨著生育主體的獨(dú)立而形成和被確定的，始終與人身緊密聯(lián)系，沒有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，具有人身權(quán)的所有特征。以生育行為這種人身內(nèi)容為直接目的，是對自己人身的支配，從本質(zhì)上講，是不可以轉(zhuǎn)讓的。

關(guān)于生育權(quán)的人身權(quán)性質(zhì)，目前學(xué)界存在分歧，即人格權(quán)與身份權(quán)之爭。主張生育權(quán)是人格權(quán)的學(xué)者認(rèn)為，生育權(quán)是任何公民，不論是男子還是女子，不論是已婚還是未婚，不論是成年人還是未成年人，都平等享有的一項(xiàng)人格權(quán)。[3]主張生育權(quán)是身份權(quán)的學(xué)者認(rèn)為，生育權(quán)的享有是以合法有效的婚姻為基礎(chǔ)，即夫妻雙方基于夫妻關(guān)系享有的權(quán)利。[7]筆者認(rèn)為，生育權(quán)并不是與生俱來的，不是一種人格權(quán)。生育權(quán)的享有是有一定資格限制的，只有具備相應(yīng)的資格條件才享有生育權(quán)。但是筆者此處所說的資格限制并非僅僅是指具有婚姻關(guān)系，婚姻關(guān)系的建立只是享有生育權(quán)的一種情形。如果單身者符合一定的條件，也享有生育權(quán)。例如《吉林省人口與計(jì)劃生育條例》“達(dá)到法定婚齡決定不再結(jié)婚并無子女的婦女，可以采取合法的醫(yī)學(xué)輔助生育技術(shù)手段生育一個子女”的規(guī)定即賦予“達(dá)到法定婚齡決定不再結(jié)婚并無子女的婦女”以單身生育權(quán)。

基于以上對生育權(quán)性質(zhì)的探討，筆者認(rèn)為，單身男性生育權(quán)屬于身份權(quán)的范疇。因?yàn)槠渖龣?quán)并非與生俱來的，一個男性并非從母體脫落就享有生育權(quán)。單身男性享有生育權(quán)，需要有一定的資格限制，必須符合一定的條件。有的學(xué)者就主張，在不違背計(jì)劃生育法律原則的前提下，賦予年齡較大的終生未婚未生育者利用人工受精、試管嬰兒等技術(shù)生育的權(quán)利。[8]筆者也同意這種觀點(diǎn)，這種“年齡較大”、“終生未婚未生育者”即為單身男性享有生育權(quán)的資格限制。筆者認(rèn)為，只有將單身男性生育權(quán)界定為身份權(quán)，用一定的資格予以限制，才能更好地對其予以規(guī)范，也才能保障提出單身男性生育權(quán)的目的得以實(shí)現(xiàn)。

（三）單身男性生育權(quán)享有的條件

如前文所述，單身男性生育權(quán)不是與生俱來的，而是后天形成的，它是基于資格限制的一種身份權(quán)。單身男性要達(dá)到一定的年齡、符合一定的資格條件，才享有生育權(quán)。

1．生理?xiàng)l件

生育權(quán)的享有須以性成熟為前提，而年齡是衡量性成熟的最重要標(biāo)志，年齡是單身男性享有生育權(quán)應(yīng)考慮的首要因素。有的學(xué)者主張，只要達(dá)到法定婚齡，無論已婚還是單身，都平等地享有生育權(quán)。[4]有的學(xué)者認(rèn)為，單身未婚未生育者達(dá)到單身收養(yǎng)年齡40歲，即享有生育權(quán)。[8]筆者認(rèn)為，達(dá)到法定婚齡是單身男性享有生育權(quán)的最低限度。雖然生活方式的多樣化導(dǎo)致婚姻關(guān)系并非人們實(shí)現(xiàn)生育權(quán)的必要前提，但是，絕大部分人都是通過結(jié)婚后的性行為來行使生育權(quán)的，也就是說，絕大部分人行使生育權(quán)都必須達(dá)到法定婚齡。那么，極少數(shù)人通過現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)行使生育權(quán)當(dāng)然也應(yīng)該達(dá)到法定婚齡，否則是不公平的?；诓煌那樾危€應(yīng)當(dāng)為單身男性設(shè)定不同的具體年齡要求。例如因貧困等原因找不到結(jié)婚對象的，應(yīng)當(dāng)規(guī)定一個比較大的年齡限制，確實(shí)沒有結(jié)婚的可能時，才能賦予其該權(quán)利。但是對于那些不立刻賦予其單身生育權(quán)，以后將不能行使該權(quán)利的單身男性，只要達(dá)到法定婚齡即可。

2．社會現(xiàn)實(shí)條件

單身男性只有在確實(shí)不能結(jié)婚且有必要生育的前提下，才能賦予其生育權(quán)，否則會在一定程度上造成社會的混亂。筆者認(rèn)為單身男性享有生育權(quán)主要有以下幾種情況：首先，我國的男女性別比例嚴(yán)重失調(diào)，男性比女性“盈余”3000多萬的現(xiàn)實(shí)導(dǎo)致有一部分男性不能結(jié)婚；其次，在我國的邊遠(yuǎn)貧困山區(qū)，由于貧窮落后，導(dǎo)致許多“光棍”的存在；再次，輕度智力障礙者是應(yīng)當(dāng)享有生育權(quán)的，[9]但由于自身?xiàng)l件的限制，許多輕度智力障礙者并不能實(shí)現(xiàn)結(jié)婚的權(quán)利，在不會導(dǎo)致遺傳性疾病的前提下，應(yīng)當(dāng)保障其生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)；最后，死刑犯也可以通過人工受精等技術(shù)方法行使其生育權(quán)，保障其延續(xù)后代的權(quán)利。[10]單身男性只有在滿足上述條件之一時才享有生育權(quán)。

3．法律及政策條件

關(guān)于單身男性生育權(quán)，目前我國法律并沒有明確規(guī)定。但是，單身男性行使生育權(quán)不能違背相關(guān)法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不能違背我國關(guān)于計(jì)劃生育的基本政策。生育權(quán)是人們應(yīng)當(dāng)享有的一項(xiàng)基本權(quán)利，但是賦予單身男性生育權(quán)還受“傳宗接代”、“養(yǎng)兒防老”等傳統(tǒng)觀念的影響。單身男性行使該項(xiàng)權(quán)利是以延續(xù)后代為主要目的，只要達(dá)到該目的即可。因此，單身男性的生育權(quán)也應(yīng)當(dāng)符合我國的計(jì)劃生育政策。

（四）單身男性生育權(quán)與相關(guān)權(quán)利的區(qū)別

1．單身男性生育權(quán)與生殖健康權(quán)

單身男性生育權(quán)與生殖健康權(quán)是兩種有著密切聯(lián)系的權(quán)利，都屬于人身權(quán)的范疇，都與繁衍后代相關(guān)。同時，兩者也存在一定的區(qū)別。如前文所述，單身男性生育權(quán)屬于身份權(quán)，有一定的資格限制，但是生殖健康權(quán)則是一種與生俱來的權(quán)利，屬于人格權(quán)范疇。對于未達(dá)法定婚齡或者沒有滿足享有生育權(quán)的其他條件時，單身男性享有的是生殖健康權(quán)而非生育權(quán)，任何單位、組織和個人不得以任何理由或者形式破壞、損害其生殖系統(tǒng)、生殖器官和生殖功能。

2．單身男性生育權(quán)與延續(xù)后代權(quán)

生育權(quán)與延續(xù)后代權(quán)并非同一概念。從通常意義上理解，狹義的延續(xù)后代權(quán)是指基于自己的后代的生育權(quán)產(chǎn)生的一種親屬人身權(quán)。也就是說，它是指公民擁有的保護(hù)自己后代生育能力和生育行為的權(quán)利。[8]筆者認(rèn)為，任何生物都有無限延續(xù)自己的基因的本能，延續(xù)后代權(quán)是人的一種基本權(quán)利，也是人得以延續(xù)的基本前提。延續(xù)后代權(quán)的實(shí)現(xiàn)，通常依附于后代的生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)，但并不等于一般的生育權(quán)。有時后代死亡，其生育權(quán)消滅，但并不必然引起其親屬延續(xù)后代的權(quán)利的消滅。

二、單身男性生育權(quán)存在的合理性與必要性

在現(xiàn)代民主社會中，每個公民都有選擇適合自己的生活方式的自由，只要這種選擇沒有侵害到國家、社會和他人的利益，就應(yīng)當(dāng)被允許。因此，選擇什么樣的生活方式是個人的自由，公民享有生活方式選擇權(quán)。現(xiàn)代文明的不斷發(fā)展使得人們開始選擇多樣的生活方式，越來越多的人逐漸認(rèn)為婚姻并非唯一的選擇，獨(dú)身、同居等生活方式也逐漸被人們所接受。但是，人們不選擇婚姻生活，并不代表不追求生育。傳統(tǒng)倫理道德和生活方式要求人們將婚姻和生育緊密聯(lián)系在一起，并認(rèn)為婚姻必然導(dǎo)致生育的結(jié)果，生育又必然以婚姻為前提。[11]基于此觀點(diǎn)，如果一位男性終身未婚，就不能擁有與自己有血緣關(guān)系的后代。筆者認(rèn)為這是不合理的，婚姻家庭權(quán)與生育權(quán)應(yīng)該是彼此獨(dú)立的兩種權(quán)利，兩者并不是互為因果的。隨著科技的進(jìn)步，生育權(quán)的行使并非只能依賴于性行為，人工受精、試管嬰兒等科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，使得不通過男女之間自然的性行為的人工生育子女成為可能。一般情況下，生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)是以婚姻關(guān)系為前提，但這并不能否定特殊情形的存在。在私法領(lǐng)域，法不禁止即自由。縱觀我國法律，從憲法、法律到地方法規(guī)，并沒有規(guī)定男性不結(jié)婚就不能生育孩子，沒有禁止單身男性的生育權(quán)。因此，單身男性生育權(quán)的行使是合法的?；凇胺擅媲叭巳似降取钡脑瓌t，單身男性也應(yīng)當(dāng)與女性一樣享有生育權(quán)。

根據(jù)我國的社會現(xiàn)實(shí)，確立單身男性生育權(quán)也是有必要的。首先，性別比例嚴(yán)重失調(diào)是我國面臨的一大難題。根據(jù)最新的調(diào)查資料推算，1980—2000年出生的人口中，男性比女性“盈余”3331萬人；在2006年的0-26歲的存活人口中，男性比女性“盈余”3402萬人。我國現(xiàn)在的出生人口性別比高達(dá)120.56，是世界上出生人口性別比偏高程度最高的大國。[12]男女性別比例的嚴(yán)重失調(diào)、男性人口過剩導(dǎo)致有些男性根本不可能結(jié)婚。其次，在我國的一些偏遠(yuǎn)貧困山區(qū)，因?yàn)樨毟F落后，村里的女性想方設(shè)法往外面走，而又沒有人愿意嫁進(jìn)去，導(dǎo)致許多男性一輩子也結(jié)不了婚。社會上總有一些男性因?yàn)楦鞣N原因無法締結(jié)婚姻關(guān)系，但這并不妨礙其有強(qiáng)烈的締結(jié)親子關(guān)系的愿望。況且，基于傳統(tǒng)生育文化氛圍產(chǎn)生的傳宗接代觀念、養(yǎng)兒防老觀念已根植于百姓心中。[5]為了保障此類特殊人群延續(xù)后代的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)賦予單身男性生育權(quán)。

三、單身男性生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)

由于男性生理結(jié)構(gòu)的限制，其生育權(quán)的行使一定要借助女性的幫助，所以其單身生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)也只有通過一個途徑，即通過代孕母親的協(xié)助。代孕母親即代理母親，是指用現(xiàn)代醫(yī)療技術(shù)將丈夫的精子注入代孕母親的體內(nèi)受精，或?qū)⑷斯な芫嘤晒Φ氖芫鸦蚺咛ヒ浦灿诖心傅捏w內(nèi)懷孕。[13]具體而言，包含兩種情形：一是傳統(tǒng)的代孕，即代孕母親人工受精后妊娠，分娩后嬰兒交由契約對方當(dāng)事人撫養(yǎng)；二是代孕母親接收他人的受精卵植入自己的子宮內(nèi)，分娩后嬰兒交給對方當(dāng)事人，稱為妊娠代孕。[14]筆者認(rèn)為，單身男性生育權(quán)只能通過妊娠代孕的方式實(shí)現(xiàn)，即將單身男性精子與他人卵子進(jìn)行體外人工受精，然后將受精卵植入某一適合懷孕的婦女體內(nèi)，直至胚胎孕育成熟，分娩出胎兒。其中的精子由該單身男性提供，卵子由卵子庫提供，代孕母不能提供卵子的來源，否則代孕母承擔(dān)的不僅僅是“代孕”的功能，而是嬰兒的親生母親，會導(dǎo)致一系列關(guān)系的混亂。

自2001年8月1日起施行的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》第三條第二款規(guī)定：“禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)?！痹撘?guī)定明確禁止了任何形式的代孕行為，而單身男性的生育權(quán)又必須通過女性來完成，這就限制了單身男性通過人工輔助生殖技術(shù)實(shí)現(xiàn)生育的權(quán)利。筆者認(rèn)為，在特殊情形下，應(yīng)當(dāng)允許代孕的存在，否則某些特殊群體的生育權(quán)利就得不到保障。但是，絕對的自由是不存在的，國家應(yīng)當(dāng)設(shè)立一個專門的機(jī)關(guān)對人工生殖予以管理，必須對代孕行為進(jìn)行嚴(yán)格的程序上的限制。對單身男性而言，就需要向法定的機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)審查合格后，由特定的機(jī)構(gòu)依法協(xié)助，實(shí)現(xiàn)生育。

為了避免以后不必要的糾紛，捐卵者的資格也應(yīng)該有所限制，比如每一捐卵者只能捐一個卵子。由于我國法律要求在實(shí)施人工生殖技術(shù)中供方與受方、供方與實(shí)施人工輔助技術(shù)的醫(yī)務(wù)人員、供方與其提供性細(xì)胞產(chǎn)生的后代之間應(yīng)當(dāng)實(shí)行互盲，[1]人工生育的子女將來就不會知道自己的基因源于何處、與誰具有血緣關(guān)系。因此，如果不加以限制，將可能導(dǎo)致并不知道相互之間有血緣關(guān)系的男女締結(jié)婚姻關(guān)系等情況的發(fā)生，這將會對倫理道德觀念提出新的挑戰(zhàn)，不利于社會的良性發(fā)展。

四、單身男性生育權(quán)的立法建議

首先，法律應(yīng)當(dāng)明確單身男性享有生育權(quán)。我國法律沒有對單身男性生育權(quán)問題作出規(guī)定，這不利于對該權(quán)利的保護(hù)。未來的立法應(yīng)該肯定單身男性生育權(quán)的合法地位，對其性質(zhì)、內(nèi)容、享有的條件以及實(shí)現(xiàn)方式等作出明確規(guī)定，以法律的形式保障單身男性生育權(quán)這項(xiàng)基本權(quán)利。

其次，應(yīng)當(dāng)完善有關(guān)人類輔助生殖技術(shù)的立法與管理，有條件地承認(rèn)和保護(hù)代孕行為、同時打擊非法代孕行為，以使那些想通過人類輔助生殖技術(shù)獲得后代的單身男性享有更加充分的生育權(quán)，保障其生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)。國家應(yīng)該建立一個人工生育管理中心，監(jiān)管國內(nèi)所有的人工生育治療中心的運(yùn)作狀況。人工生育管理中心主要行使以下職權(quán)：審查并批準(zhǔn)單身男性利用人工生殖技術(shù)行使生育權(quán)的申請；管理捐卵者、代孕母親以及人工生育子女的相關(guān)信息；監(jiān)督代孕行為的實(shí)施過程等等。

最后，完善侵犯單身男性生育權(quán)的法律救濟(jì)。具體而言，應(yīng)當(dāng)包括如何認(rèn)定侵害的產(chǎn)生、受害人通過什么途徑維護(hù)自己的權(quán)益、加害人如何承擔(dān)責(zé)任等內(nèi)容。

綜上所述，在這個日新月異的世界里，任何新事物的出現(xiàn)總是有其合理的一面，我們應(yīng)當(dāng)以立法的形式規(guī)定單身男性享有生育權(quán)，它關(guān)注了社會上少數(shù)群體的利益，體現(xiàn)了以人為本的立法精神，是社會文明進(jìn)步的一大標(biāo)志。但從人類發(fā)展的規(guī)律來看，兩性結(jié)合生育子女還是會在歷史舞臺上占主導(dǎo)地位，人工生育只是作為輔助手段，只要在合法、合理的限度內(nèi)進(jìn)行運(yùn)用就不會造成社會混亂。因此，我們應(yīng)當(dāng)承認(rèn)單身男性的生育權(quán)，并通過制度建設(shè)等手段保障其實(shí)現(xiàn)。

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Key works:single men;reproductive rights;surrogate mother

On the Reproductive Rights of Single Men

Cai Shi-yong,LIU Miao
（The Law School of Sichuan University,Chengdu,Sichuan,610064）

Reproductive rights is a basic human right and deserves to be protected,but the scope of subject of reproductive rights has always been debated.At present,no lawin China has made a clear regulation on whether single men can have reproductive rights.The reproductive rights of single men has its rationality and necessity,so our country should establish specialized legal system to regulate and protect it.

D922.7

A

2095-1140（2011）04-0135-04

2011-05-28

蔡仕勇（1986-），男，四川萬源人，四川大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向?yàn)槊裆谭▽W(xué)；劉苗（1986-），女，四川南充人，四川大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向?yàn)槊裆谭▽W(xué)。

左小絢）