馮祥武

流動婦女生育保險問題新論

馮祥武

流動婦女生育保險問題，是指我國一些地方性法規(guī)以戶籍為標準，將流動婦女排除在當?shù)厣ｋU制度之外，致使流動婦女不能享受生育保險待遇的制度性歧視問題。而引發(fā)流動婦女生育保險問題的制度性原因，在過去，主要是由于國家生育保險立法的缺失。2010年出臺的社會保險法從國家立法層面上作出了生育保險不與戶籍掛鉤的剛性規(guī)定。人們期盼，隨著社會保險法的實施，流動婦女能夠真正平等地享受國家法律所規(guī)定的生育保險待遇。

生育保險法；流動婦女；制度性歧視；立法回應

杜小利是一名供職于北京某網(wǎng)絡(luò)公司的女職工，因生育花費醫(yī)療費1.3萬多元，由于沒有北京戶口，不能享受生育保險，單位又不給報銷，所有的生育費用全部自理。而北京市某企業(yè)的女職工小霞，由于有北京戶口而享受生育保險，她在休3個多月產(chǎn)假期間的工資和生育醫(yī)療費都是由生育保險基金支付的。杜小利和小霞享受的生育待遇如此不同，是因為《北京市企業(yè)職工生育保險規(guī)定》(2005)規(guī)定，只有那些具有北京市戶籍的城鎮(zhèn)（女）職工才能參加生育保險，享受生育保險待遇。這種以戶籍為標準，將流動婦女排除在當?shù)厣ｋU制度之外，致使流動婦女不能享受生育保險待遇的制度性地域歧視，引發(fā)了較為嚴重的流動婦女生育保險問題。例如，根據(jù)北京大學法學院婦女法律研究與服務中心的《北京市流動婦女生育健康研究報告》，北京流動婦女享受生育保險的僅有4.0%，而像杜小利這樣因為沒有北京戶口而不能享受生育保險待遇的流動婦女人數(shù)就有上百萬。[1]

一、流動婦女及其生育保險問題

1.“流動婦女”的界定

在我國，“流動婦女”并不是一個嚴格意義上的學術(shù)概念。流動婦女是流動人口中的一部分。流動人口，一般是指離開戶籍所在地的縣、市或者市轄區(qū)，以工作、生活為目的異地居住的成年育齡人員。關(guān)于流動人口的概念，在我國學界還沒有統(tǒng)一的界定。但是，考察我國學者對“流動人口”的界定，都是以戶籍為中心的。例如，鄧正來認為，流動人口是指離開自己的戶口所在地，到其他地方尋找工作和生活的人。[2]75-79商俊峰認為，流動人口是跨地區(qū)移動一定時間，其工作、學習、生活之主體在非戶籍所在地者。[3]鑒于戶籍是用來界定流動人口的核心詞匯，本文將“流動婦女”界定為：具有流出地戶籍的，因為工作、學習、生活需要而暫時居住在流入地的育齡女性。流動婦女包括流動的職業(yè)婦女、流動的學生婦女①流動學生婦女的生育問題非常突出：一是定向攻讀學位的學生婦女，屬于流動婦女的范疇，難以享受生育保險；二是非定向攻讀學位的學生婦女，其無法申請到準生證，一旦生育也不能享受生育保險。和流動的家庭婦女。由于我國的生育保險制度當前主要是針對建立了勞動關(guān)系的職工而言的，所以，本文中的“流動婦女”主要指流動的職業(yè)婦女。

2.流動婦女是一個龐大的社會群體

20世紀80年代以來，我國經(jīng)歷了和正在經(jīng)歷著歷史上最大規(guī)模的人口大流動（主要是勞動力的遷移）。20世紀90年代中期以前，我國女性流動人口（主要是流動婦女）大約占整個流動人口的1/3。2000年人口普查數(shù)據(jù)顯示，女性流動人口占流動人口總數(shù)的49.6%。2005年女性流動人口與男性流動人口基本持平。[4]202-2082009年我國流動人口達到2.11億。在這些流動人口中，18歲至40歲的年輕勞動力人口約占總數(shù)的75%，流動人口中78.7%為農(nóng)業(yè)戶口，約占現(xiàn)在整個城市勞動力人口的一半。[5]分析上述流動人口的相關(guān)數(shù)據(jù)，我國女性流動人口約占全國人口總量的5%、女性人口總量的10%、流動人口總量的近50%。流動婦女是女性流動人口中的主要部分。我國流動婦女的基本特征：首先，是處于生育旺盛期的年輕的流動婦女；其次，是以農(nóng)業(yè)戶籍婦女為主體的流動婦女；再次，是暫居在大中城市中的流動婦女。

3.流動婦女的生育保險問題

將參加生育保險、享受生育保險待遇與當?shù)貞艏畳煦^的直接影響是，我國有近億計的流動婦女因不具有流入地的戶籍而享受不到生育保險的待遇。2005年我國流動人口高達1.47億，在這些流動人口中沒有參加任何保險的占72.82%。[6]2-17截至2009年底，我國基本養(yǎng)老保險參保人數(shù)是23498萬人，而生育保險參保人數(shù)僅為10860萬人。僅從養(yǎng)老保險與生育保險參保人數(shù)的差額來看，應當納入生育保險而被排斥在外的流動婦女為數(shù)不少。[7]26-27而在現(xiàn)實生活中，不少流動婦女不僅沒有生育保險待遇，而且一旦懷孕就面臨被辭退的危險。有的流動婦女為了保住工作，只能違心地接受用人單位不準結(jié)婚、不準生育的違法性勞動合同條款。

由于我國流動婦女是一個非常龐大的社會群體，因此他們的各項權(quán)益，特別是生育保險權(quán)益的保障問題已經(jīng)成為各方面關(guān)注的焦點之一。如在“當代中國女性的十大期待”網(wǎng)絡(luò)調(diào)查中，“流動婦女人人享有生育保險”位列第七，備受網(wǎng)民關(guān)注。[8]婦女十大代表唐寧認為，解決流動婦女生育保險問題，關(guān)鍵要看有沒有剛性的法律（政策）保障。[9]2008年3月，十一屆全國人大代表（農(nóng)民工人大代表）朱雪芹說：“我想把完善農(nóng)民工生育保險制度……作為我首次參加全國人代會的建議提出?！盵10]全國政協(xié)委員、全國婦聯(lián)副主席、書記處書記洪天慧在2011年全國政協(xié)會議上呼吁，應當加快制定生育保險條例，確保生育婦女一個也不少地享受到生育保險待遇這一基本社會保險制度的益處。[11]

二、流動婦女生育保險問題產(chǎn)生的制度性原因

1.表面原因：少數(shù)大中城市將流動婦女排除在生育保險制度之外

迄今，我國絕大多數(shù)省、市、區(qū)和一些計劃單列市都結(jié)合“本地區(qū)的實際情況”制定了生育保險的規(guī)定或辦法。在這些生育保險的規(guī)定或辦法中，存在著少數(shù)大中城市將流動婦女這一特殊群體排除在生育保險制度之外的現(xiàn)象。突出的有北京、上海、深圳等地。

《北京市企業(yè)職工生育保險規(guī)定》（2005）第二條規(guī)定：“本規(guī)定適用于本市行政區(qū)域內(nèi)的城鎮(zhèn)各類企業(yè)和與之形成勞動關(guān)系的具有本市常住戶口的職工?！睂Υ耍M管北京市勞動和社會保障局負責人曾經(jīng)稱，享受生育保險的前提是符合國家的計劃生育條件，外省市與北京的計劃生育政策執(zhí)行情況不同，如果一同納入，則不好操作。[12]其實，這種辯解很難成立，因為我國已經(jīng)施行《人口與計劃生育法》（2001）。盡管各地方的計劃生育政策可能有所不同，但是只要流動婦女不違反《人口與計劃生育法》，北京市也應當認可外地的計劃生育政策，并將流動婦女納入北京市的生育保險制度框架。

《上海市城鎮(zhèn)生育保險辦法》（2001）第二條規(guī)定：“本辦法適用于具有本市城鎮(zhèn)戶籍并參加本市城鎮(zhèn)社會保險的從業(yè)或者失業(yè)生育婦女?！贝撕?，《上海市城鎮(zhèn)生育保險辦法》經(jīng)歷了2004年和2009年兩次修正，但第二條規(guī)定的“適用于具有本市城鎮(zhèn)戶籍”迄今未變。上海生育保險申領(lǐng)的硬性條件之一就是“具有本市城鎮(zhèn)戶籍”，極少數(shù)不“具有本市城鎮(zhèn)戶籍”的外來“精英女”，另需提供戶籍所在地的縣級人民政府計劃生育行政部門或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府、街道辦事處出具的允許生育的證明。

深圳市一直沒有出臺專門的生育保險規(guī)定或辦法，而是將生育保險放在醫(yī)療保險之中。《深圳市基本醫(yī)療保險暫行規(guī)定》（1996）規(guī)定了基本醫(yī)療保險，并且參?；踞t(yī)療保險的對象為“深圳市常住戶口的在職職工”?！渡钲谑谐擎?zhèn)職工社會醫(yī)療保險辦法》（2003）在替代《深圳市基本醫(yī)療保險暫行規(guī)定》的基礎(chǔ)上，將生育醫(yī)療保險單列為醫(yī)療保險之一項。該辦法中的生育保險只覆蓋具有深圳戶籍的職工。2008年3月1日起施行的《深圳社會醫(yī)療保險辦法》在廢止《深圳市城鎮(zhèn)職工社會醫(yī)療保險辦法》《深圳市勞務工醫(yī)療保險暫行辦法》的同時，也沒有賦予流動婦女與深圳戶籍職工同等的生育保險權(quán)利。該辦法第二條規(guī)定了深圳的“醫(yī)保體系”，即“本市實行多層次的社會醫(yī)療保險制度”，“政府建立基本醫(yī)療保險、地方補充醫(yī)療保險、生育醫(yī)療保險制度”；第十三條規(guī)定：“生育醫(yī)療保險”只“適用于參加綜合醫(yī)療保險未達法定退休年齡的人員”；第八條又特別規(guī)定：“綜合醫(yī)療保險的參保對象”是“具有本市戶籍”的人員。也就是說，享有生育保險的基本上是以具有深圳“本市戶籍”為前提條件的。

此外，像廣州市、廈門市、成都市，在2007年以前，流動婦女一般是不能參加本地生育保險，享受生育保險待遇的。2007年6月，廣州市勞動和社會保障局頒布《關(guān)于非本市城鎮(zhèn)戶籍職工參加生育保險有關(guān)醫(yī)療費問題的通知》，在廣州工作的流動婦女被納入生育保險之中。廈門市《廈門市人民政府批準關(guān)于同意將非本市城鎮(zhèn)戶籍從業(yè)人員納入生育保險批復》（廈府[2007]141號）的發(fā)布，給予流動婦女參加生育保險，享受生育保險待遇的權(quán)利。成都市出臺《成都市非城鎮(zhèn)戶籍從業(yè)人員綜合社會保險補充規(guī)定》（2007）后，為戶籍不在成都的流動從業(yè)人員增加了醫(yī)療個人賬戶和女職工生育補貼兩項待遇，至此，在成都務工的流動婦女生育孩子，可以享受一定標準的生育補貼。

2.深層原因：國家對生育保險立法的缺位和授權(quán)地方制定具體的實施辦法

首先，是國家對生育保險立法的缺位。第一，在全國范圍內(nèi)適用的生育保險法規(guī)（含相關(guān)政策）較之其他四項保險少得多。根據(jù)《中華人民共和國勞動人事法規(guī)全書（含相關(guān)政策）》（2009），在全國范圍內(nèi)適用的社會保險綜合性的法規(guī)有8個，養(yǎng)老保險的專門法規(guī)有30個，醫(yī)療保險的法規(guī)有13個，工傷保險的專門法規(guī)有20個，失業(yè)保險的專門法規(guī)有13個，而生育保險的專門法規(guī)僅有兩個，即《企業(yè)職工生育保險試行辦法》（1994）和《勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于生育保險覆蓋范圍的復函》（2006）。[13]在一些綜合性的社會保險法規(guī)中，也缺乏對生育保險的規(guī)定。例如，《社會保險征繳暫行條例》（1999）規(guī)定了基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費的征繳，而沒有規(guī)定生育保險費的征繳；《勞動和社會保障部等關(guān)于職工在機關(guān)事業(yè)單位與企業(yè)之間流動時社會保險關(guān)系處理意見的通知》（2001）也只是規(guī)定了對養(yǎng)老保險關(guān)系、失業(yè)保險關(guān)系和醫(yī)療保險關(guān)系的處理；《中國人民解放軍軍人配偶隨軍未就業(yè)期間社會保險暫行辦法》（2003）規(guī)定了軍人配偶隨軍未就業(yè)期間可以享受基本生活補貼和養(yǎng)老、醫(yī)療個人賬戶補貼待遇，卻對生育保險補貼未作規(guī)定。第二，生育保險立法層次低，試行期過長。在《社會保險法》頒布之前，《企業(yè)職工生育保險試行辦法》（1994）的立法層次是部門規(guī)章。而養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險及工傷保險均有國務院行政立法層次的決定或條例作為執(zhí)法的依據(jù)。因此，生育保險在我國整個社會保險制度的政策制定與法制建設(shè)中最為滯后。由于生育保險法規(guī)的立法層次低，試行期過長，各地方在適用生育保險的法規(guī)時，更多的是適用本地的法規(guī)和政策，導致《企業(yè)職工生育保險試行辦法》被虛化。

其次，是對《企業(yè)職工生育保險試行辦法》的適用對象的理解有偏差。《企業(yè)職工生育保險試行辦法》第二條規(guī)定：“本辦法適用于城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工?！睆姆山忉寣W的角度看，只要是“城鎮(zhèn)企業(yè)”的職工，都可以參加生育保險并享受生育保險待遇，《企業(yè)職工生育保險試行辦法》并未將生育保險與戶籍掛鉤。而且人力資源和社會保障部社保中心醫(yī)療生育保險處的官員也解釋說，《企業(yè)職工生育保險試行辦法》第三條中提到的“生育保險按屬地原則組織”并不等同于“必須具有當?shù)貞艨凇?。[14]51-52但是基于我國農(nóng)村與城鎮(zhèn)的區(qū)分，人們習慣性地認為，這里的“城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工”就是指具有城鎮(zhèn)戶籍的職工，農(nóng)村戶籍的職工（農(nóng)民工）自然被排除在享受生育保險待遇之外。

最后，授權(quán)地方制定生育保險實施辦法，容易導致地方的生育保險法規(guī)違背《企業(yè)職工生育保險試行辦法》的精神?！镀髽I(yè)職工生育保險試行辦法》第十五條授權(quán)“省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動行政部門可以按照本辦法的規(guī)定，結(jié)合本地區(qū)的實際情況制定實施辦法”，使得一些地方政府在制定生育保險的實施辦法或規(guī)定時，出于地方財政和地方利益的考量，進一步把“城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工”限定在“具有本行政本區(qū)域的城鎮(zhèn)戶籍的職工”，從而將生育保險與戶籍掛鉤。

三、立法賦權(quán)是解決流動婦女生育保險問題的根本路徑

解決流動婦女生育保險問題的根本路徑，就是國家立法應當將流動婦女的生育保險納入國家生育保險法律的范疇，賦予流動婦女生育保險權(quán)利。因為法律承擔著公平和正義分配社會資源的功能。[15]

1.是對流動婦女基本人權(quán)予以保障的需要

生育保險權(quán)是每一個婦女都應享有的基本人權(quán)?！妒澜缛藱?quán)宣言》第25條規(guī)定：母親和兒童有權(quán)享受特別照顧和協(xié)助?！督?jīng)濟、社會、文化權(quán)利國家公約》第10條規(guī)定：對母親，在產(chǎn)前和產(chǎn)后的合理期間，應給予特別保護。在此期間，對有工作的母親應給予帶薪休假或有適當社會保障福利金的休假。人權(quán)的享有是不以戶籍為標準的?！皬纳鐣?quán)的本質(zhì)看，生育保險的覆蓋范圍應該及于中華人民共和國境內(nèi)所有的育齡婦女，……不能以戶籍作為是否享受生育保險待遇的標準?！盵16]414正如在廣州工作的流動婦女何麗紅所言：“同樣是職工，外地戶籍的并不比本地戶籍的人員干得少，大家都是平等的，老板也沒有歧視，政府為什么要歧視呢？難道外地戶籍的女人生孩子沒有本地戶籍人員生孩子重要嗎？”[17]15-16所以，國家立法將流動婦女納入生育保險的覆蓋范圍，賦予流動人口生育保險權(quán)是保障人權(quán)的應然要求。

2.是破除對流動婦女就業(yè)歧視的需要

在現(xiàn)代社會，婦女就業(yè)是婦女參與社會發(fā)展的基本形式。而婦女生育是婦女遭受就業(yè)歧視的重要原因之一。據(jù)2006年的一項調(diào)查顯示,70.3%的男職工和80.4%的女職工認為生育是婦女就業(yè)最大的不利因素。[18]28-31流動婦女因得不到生育保險的救濟和保護，使其在就業(yè)競爭中進一步處于劣勢，從而影響其平等就業(yè)權(quán)的實現(xiàn)。盡管根據(jù)勞動部《關(guān)于女職工生育待遇若干問題的通知》（1988）精神，流動婦女的生育費用如果沒有生育保險基金支付，將仍由“所在單位負擔”。但是如果有關(guān)于企業(yè)招用本地戶籍婦女和招用流動婦女的差別（即招用本地戶籍婦女所繳納的生育保險費遠遠低于招用流動婦女所負擔的實際生育費用），還有哪個企業(yè)愿意招用流動婦女呢？在我國，長期城鄉(xiāng)隔離和國家重工業(yè)偏好策略形成了農(nóng)村勞動力和城市居民兩大社會地位相差懸殊的群體，當農(nóng)村勞動力進城，使得享受城市之光并以優(yōu)越者自居的城市居民覺得既得利益或權(quán)益受到威脅時，不可避免地會產(chǎn)生維護原有地位的排斥行為，這種行為和追求各自利益最大化的城市政府、企業(yè)達到了空前的一致，歧視得以強化與延續(xù)。在我國，反就業(yè)歧視將是勞動與社會保障法制未來的發(fā)展方向。因此，國家立法將流動婦女納入生育保險的覆蓋范圍，賦予流動人口生育保險權(quán)，將有利于勞動力的流動，避免用人單位“性別虧損”，從而遏制用人單位對“流動婦女”的就業(yè)歧視，促進公平就業(yè)。①就業(yè)促進法（2007）第三十一條規(guī)定：“農(nóng)村勞動者進城就業(yè)享有與城鎮(zhèn)勞動者平等的勞動權(quán)利，不得對農(nóng)村勞動者進城就業(yè)設(shè)置歧視性限制?！笨梢姡ｋU與戶口掛鉤的規(guī)定，也屬于對農(nóng)村勞動者進城就業(yè)設(shè)置的制度性就業(yè)歧視。

3.是對流動婦女生育價值予以肯定的需要

就生育保險的特質(zhì)而言，國家立法賦予流動婦女生育保險權(quán)是對生育的社會價值的肯定。恩格斯在《家庭、私有制和國家起源》中曾經(jīng)指出:“歷史中的決定因素歸根結(jié)蒂是直接生活的生產(chǎn)和再生產(chǎn)。但是，生產(chǎn)本身又有兩種：一方面是生活資料，即食物、衣服、住房以及為此所必需的工具的生產(chǎn)；另一方面是人類自身的生產(chǎn)，即種的繁衍?！盵19]2婦女生育活動對社會貢獻的總價值，可以通過對婦女生育所付出的時間、精力、體力和社會總收益來進行計算。以生育保險的形式對女性生育價值進行社會補償無可非議，流動婦女的生育價值并不因他們不具有當?shù)爻鞘袘艏鴾p等。而肯定流動婦女的生育與具有當?shù)貞艏畫D女的生育同等價值，就應當通過國家立法賦予流動婦女同等的生育保險權(quán)。

4.是做好流動婦女計劃生育工作的需要

在我國，由于計劃生育保險也是生育保險的組成部分，國家立法賦予流動婦女參加生育保險，享受生育保險待遇的權(quán)利，將有助于計劃生育工作服務質(zhì)量的提高，達到控制人口增長的目的。中共中央、國務院《關(guān)于全面加強人口和計劃生育工作統(tǒng)籌解決人口問題的決定》（2006）提出，對流動人口進行“屬地化管理、市民化服務”。但是，我國大部分城市為流動婦女所辦理的“婚育證明”和每年的“孕環(huán)檢查”只是關(guān)心流動婦女在流入地是否超生、是否懷孕等問題，這種以“管理”和“外部控制”為核心、缺乏服務理念的工作方式，并不是“以人為本”的做法。相反，壓制了流動婦女主動配合各項計生工作的積極性。要進一步做好流動婦女的計劃生育工作，政府應當給予流動婦女一定程度的利益驅(qū)動，而讓他們參加生育保險和享受生育保險待遇不失為一種行之有效的方法。

四、社會保險法對流動婦女生育保險問題的回應

2010年10月通過、2011年7月1日起開始施行的《中華人民共和國社會保險法》，已經(jīng)從全國立法的層面將流動婦女納入生育保險覆蓋的范圍。社會保險法第五十三條規(guī)定：“職工應當參加生育保險，由用人單位按照國家規(guī)定繳納生育保險費，職工不繳納生育保險費。”與《企業(yè)職工生育保險試行辦法》第二條“本辦法適用于城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工”相比，社會保險法第五十三條去掉了“城鎮(zhèn)企業(yè)”的字樣。從法律解釋學來看，我國生育保險的國家立法不以戶籍為區(qū)分，也不以企業(yè)的類型為區(qū)分，而僅以是否是職工為區(qū)分。筆者認為，社會保險法已經(jīng)從國家立法層面作出了生育保險不與戶籍掛鉤的剛性規(guī)定，使流動婦女從法律上享有了參加社會保險、享受社會保險待遇的權(quán)利。

1.社會保險法是對人們要求國家立法應有所作為的回應

新中國成立初期，我國主要是在城市建立了制度化的生育保障制度，覆蓋了所有就業(yè)的女工人、女職員以及機關(guān)女工作人員。[20]109改革開放后，我國出臺《企業(yè)職工生育保險試行辦法》，其初衷是為了減輕國企改革后企業(yè)的負擔，解決當?shù)叵聧徟さ木蜆I(yè)問題。社會保險法律的價值不僅在于約束自然人和法人，更是在于敦促國家履行保障公民基本權(quán)利（包括公民的生育保險權(quán)）的義務。法律，特別是社會保障類法律，應當是所有社會群體公平享有的法律，不是區(qū)別對待的法律?？茖W發(fā)展與和諧社會要求國家社會保險立法應當有所作為，而將流動婦女納入我國生育保險法律體系之中，正是國家立法有所作為的表現(xiàn)。

2.社會保險法是對社會呼吁擴大生育保險覆蓋范圍的回應

生育保險是社會保險的一個組成部分。生育保險要遵循強制性、社會性、互濟性等社會保險的普遍原則，其基金來源遵循社會保險的“大數(shù)法則”，即集合社會力量，在較大的社會范圍內(nèi)籌集基金。通過擴大生育保險的覆蓋范圍，可以起到分散風險的作用。長期以來，我國生育保險的享受對象主要還是建立了勞動關(guān)系的城鎮(zhèn)在崗女職工。借鑒國外的生育保險立法例，社會保險的社會性與普惠性要求生育保險覆蓋所有的雇員或所有的居民。①生育保險覆蓋所有雇員的國家有瑞典、荷蘭、英國、愛爾蘭、丹麥、日本、新加坡等，生育保險覆蓋所有居民的國家有芬蘭、韓國等。參見蔡鳳梅：《歐亞國家生育保險制度安排及比較分析》，中國人民大學碩士論文,2005年。對此，我國社會各方呼吁擴大社會保險（含生育保險）的覆蓋范圍。例如，全國婦聯(lián)提出，生育保險覆蓋范圍只包括城鎮(zhèn)在崗職工，依此，能夠享受生育保險待遇的僅占每年1600萬出生人口中的12%（不足200萬）左右，這與《中國婦女發(fā)展綱要(2001—2010年)》承諾到2010年我國“城鎮(zhèn)職工生育保險覆蓋面達到90%以上”的目標相差甚遠。全國婦聯(lián)因此建議國家立法突破現(xiàn)行制度的制約，擴大生育保險的覆蓋范圍。[21]

3.社會保險法是對國家需要建立覆蓋城鄉(xiāng)社會保險體系的回應

我國已經(jīng)許諾到2020年基本建立覆蓋城鄉(xiāng)居民的社會保障體系，因此，生育保險也應覆蓋城鄉(xiāng)居民。鑒于流動婦女生育保險問題是因戶籍制度而產(chǎn)生，生育保險和戶籍之間的關(guān)系一直是社會關(guān)注的焦點之一。因此，必須打破城鄉(xiāng)之間的戶籍壁壘，消除戶口的利益分配功能，放寬對于流動婦女身份的諸多限制，使其在為城市經(jīng)濟發(fā)展做出貢獻的同時，有更多的機會融入城市，并享受到生育保險的同城待遇。[22]68-73生育保險法律要求地方政府在發(fā)展地方經(jīng)濟的同時，關(guān)注農(nóng)民工（包括流動婦女）的競爭劣勢，保護其合法權(quán)益，不僅如此，還要放棄討好外商歧視農(nóng)民工，重企業(yè)發(fā)展輕農(nóng)民工權(quán)益保護的錯誤觀念。[23]126-134也就是要在法律上明確生育保險不與戶籍掛鉤，這僅僅是公平的底線。

在人類歷史上，當勞動者無力工作時(比如婦女生育時)，傳統(tǒng)的保障方式有民事責任、家庭連帶、救濟、互助等?；谏鐣B帶理論，勞動法與社會保障法得以產(chǎn)生和發(fā)展。作為對我國流動婦女生育保險問題的積極回應，社會保險法的實施，不僅有利于保障流動婦女生育保險權(quán)，破除用人單位對流動婦女就業(yè)歧視；而且還有利于我國人口與計劃生育法規(guī)的實施，也彰顯了法治文明國家對流動婦女生育之社會價值的充分肯定。迄今，我國已經(jīng)制定和修訂了100余項涉及婦女權(quán)益保障的法律法規(guī)。[24]58然而，“徒法不足以自行”。真正解決我國流動婦女生育保險問題，取決于我國社會對流動婦女生育保險問題的認知程度，取決于社會保險法由紙面上的法律向生活中的法律轉(zhuǎn)變的過程，取決于流動婦女群體自身的權(quán)利覺醒等諸多因素。

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責任編輯：董力婕

New Research on the Problem of Migrant Women’s Maternity Insurance

FENGXiangwu

The problem of migrant women maternity insurance means that some local laws and regulations excluded the migrant women from the local maternity insurance by the residence standard.And which results the institutional discrimination that the migrant women can not enjoy the maternity insurance benefit.The problem of migrant women maternity insurance should arouse great concern by scholars of social laws.It is the lacking of national maternity insurance legislation that caused the problem of migrant women maternity insurance.It is an institutional reason.For the voice of migrant women should be included in the system of maternity insurance,“Social Insurance Law”has responded tothe issue ofmigrant women maternityinsurance,and has regulated that maternity insurance is not linked with the residence from the state legislative level.With the implementation of the“Social Insurance Law”,migrant women will be equal the rights to participate in the national maternity insurance and to equal enjoy maternity insurance benefits under the law.

maternityinsurance law;migrant women;institutional discrimination;legislative response

10.3969/j.issn.1007-3698.2011.04.009

2011-06-14

C913.68

A

1007-3698（2011）04-0052-06

馮祥武，男，廈門大學法學院民商法專業(yè)博士研究生，中共汕頭市委黨校法學副教授，主要研究方向為勞動法與社會保障法。361105