□王欣

建立和完善海南國際旅游仲裁機制

□王欣

建設(shè)國際旅游島，是國家區(qū)域振興規(guī)劃的重要組成部分，其目標(biāo)是將海南打造成一個集旅游、商貿(mào)為一體的國際化“窗口”。隨著國際旅游島建設(shè)的啟動和實施，具有涉外因素的國際經(jīng)貿(mào)、旅游糾紛也會迅速增加。要確保國際旅游島的順利建設(shè)與運轉(zhuǎn)，建立完備多元、科學(xué)有機銜接的糾紛解決機制勢在必行。在國際上，普遍采用的解決國際旅游、經(jīng)貿(mào)糾紛的方式是仲裁。因為仲裁除了具有公正公平、高效快捷、親和人本的特點外，更是與國際慣例接軌的法律制度，在管轄、法律選擇適用、裁決的有效執(zhí)行上都具有其他解紛手段無法比擬的優(yōu)勢，是解決國際經(jīng)貿(mào)、旅游糾紛的最佳選擇，為當(dāng)事人所信賴。建立和完善國際旅游仲裁機制，既是建設(shè)國際旅游島的內(nèi)在要求，又是建設(shè)國際旅游島的法律保障，也是解決國際經(jīng)貿(mào)、旅游糾紛最重要的途徑之一。

建立仲裁機制是解決國際旅游糾紛的最佳選擇

（一）仲裁實行的“協(xié)議管轄”比訴訟的“法定管轄”更符合海南旅游的國際化要求。法院在處理國際旅游糾紛時首先會遇到管轄權(quán)問題，盡管一些法院對此進(jìn)行了有益探索，提出了一些變通辦法，但仍無法突破法律明文規(guī)定的地域管轄與級別管轄。但如果糾紛雙方當(dāng)事人選擇仲裁解決糾紛，根據(jù)仲裁“協(xié)議管轄”的特點，只要在合同中事先約定解決爭議的仲裁機構(gòu)即可。

（二）仲裁解決國際經(jīng)貿(mào)和旅游糾紛比訴訟更具國際性。法院是一個國家的公權(quán)力審判機關(guān)，往往要受到政治因素的影響。通過法院訴訟獲得的判決，如果雙方?jīng)]有司法協(xié)議，很難在其他國家得到承認(rèn)和執(zhí)行。而仲裁機構(gòu)不代表國家，不代表政府，沒有政治色彩，只忠實于事實，忠實于法律，以公正的裁決和良好的信譽維持自身的生存與發(fā)展。特別是包括我國在內(nèi)的142個國家和地區(qū)加入的《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（簡稱《紐約公約》），規(guī)定了仲裁裁決可以在眾多締約國之間得到承認(rèn)和執(zhí)行，并排除各國的國內(nèi)法院對仲裁裁決的實體內(nèi)容進(jìn)行復(fù)查。即締約國一旦加入該公約，就有義務(wù)在本國領(lǐng)域內(nèi)承認(rèn)和執(zhí)行任何外國仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決。

（三）仲裁實行專家辦案，有利于滿足國際旅游島建設(shè)各種法律服務(wù)的需要。建設(shè)國際旅游島的開放優(yōu)惠政策，將吸引酒店管理和專業(yè)旅游機構(gòu)以及國內(nèi)外企業(yè)來瓊投資，或與我省企業(yè)合作、合資，相關(guān)的融資借款、股權(quán)交易、資產(chǎn)處置等方面的法律服務(wù)需求增大；建設(shè)國際旅游島的自由貿(mào)易必然會帶來貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、技術(shù)貿(mào)易的大量增長，這就亟需大量懂得國際貿(mào)易慣例、知識產(chǎn)權(quán)、服務(wù)貿(mào)易規(guī)則的法律人才。此外，實施啟動國際旅游島建設(shè)，進(jìn)行旅游要素國際化改造的過程，將會涉及飲食、住宿、交通、購物和娛樂等諸多方面，出現(xiàn)各類糾紛不可避免。專家仲裁熟悉專業(yè)，懂得法律，知曉國際慣例，給游客提供了方便，可快速解決糾紛；專家仲裁不依附地方政府及其管理機構(gòu)，能夠保持中立，為當(dāng)事人保密，不影響雙方的信譽和形象。相比之下，法院受編制、經(jīng)費的限制，不可能同時具有方方面面的專門人才。

（四）仲裁高效快捷，簡便靈活，有利于旅游糾紛的及時解決。旅游服務(wù)的不可存貯性、旅游過程的流動性和締約形式的不規(guī)范性，造成旅游糾紛取證難；且訴訟程序和證據(jù)規(guī)則繁瑣，很難及時地化解糾紛；加上絕大多數(shù)旅游行程緊張，無力提供一定時間參加糾紛處理。而仲裁的處理方式靈活，可在雙方同意后由仲裁員調(diào)解裁決。

（五）仲裁裁決具有強制執(zhí)行力，比調(diào)解更有法律效力。雖然調(diào)解是一種值得研究的解紛手段，被稱為“東方經(jīng)驗”，但由于其沒有法律效力，往往不能達(dá)到迅速有力地解決糾紛的目的。而仲裁的裁決書、調(diào)解書與法院的判決書一樣具有強制執(zhí)行的效力，能夠確保糾紛解決的力度，這是調(diào)解所不具備的優(yōu)勢。而且仲裁程序中也可以進(jìn)行調(diào)解，與糾紛的調(diào)解解決手段并不排斥。再加上仲裁員是具有相關(guān)專業(yè)知識和法律知識的“雙料專家”，其調(diào)解能力也是其他主持調(diào)解的主體所不能比擬的。如果調(diào)解不成，還可以及時裁決，當(dāng)事人不必另找一家糾紛解決機構(gòu)，可以大大提高糾紛解決的效率。

組建國際仲裁機構(gòu)是建立國際旅游仲裁機制的基石和載體

雖然海南的經(jīng)濟(jì)并不發(fā)達(dá)，但國際仲裁事業(yè)發(fā)展的實踐證明，國際仲裁機構(gòu)的建立與經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r并無直接聯(lián)系。國際仲裁機構(gòu)的建設(shè)主要取決于生態(tài)環(huán)境和人文環(huán)境。如瑞典首都斯德哥爾摩，經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢并不突出，但它環(huán)境優(yōu)美，人文環(huán)境好，有良好的仲裁傳統(tǒng)，其商會仲裁院是世界上最成功的仲裁機構(gòu)之一。海南省也有建立國際仲裁機構(gòu)得天獨厚的條件：一是海南國際旅游島建設(shè)提供了良好的政策支持與發(fā)展環(huán)境?！秶鴦?wù)院關(guān)于推進(jìn)海南國際旅游島建設(shè)發(fā)展的若干意見》中指出“要形成以旅游業(yè)為龍頭、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)為主導(dǎo)的特色經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)”，而仲裁法律服務(wù)正是最具特色的現(xiàn)代服務(wù)之一，可以借此“東風(fēng)”乘勢發(fā)展。二是海南優(yōu)美的生態(tài)環(huán)境，對全世界都有很強的吸引力，仲裁人士前來可達(dá)到既辦案，又觀光旅游的效果。三是海南具有區(qū)位優(yōu)勢。海南島處于中國泛珠三角洲經(jīng)濟(jì)區(qū)與東盟十國聯(lián)結(jié)的前沿，有利于把?？谥俨梦瘑T會（以下簡稱“?？谥俨梦保┙ㄔO(shè)成中國與東盟協(xié)作區(qū)域性的仲裁機構(gòu)。同時海南還處于世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展熱點的東南亞與東北亞的連線中點，在全球經(jīng)濟(jì)合作日益加強的背景下有重要地位，有利于把?？谥俨梦ǔ蔀閬喼藿?jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)的國際區(qū)域性仲裁機構(gòu)。四是海南是中國唯一的航權(quán)開放試點省，有兩個國際機場，國際航線50多條，26國入境免簽證，具備國際仲裁機構(gòu)組建的出入境條件。五是海南是博鰲亞洲論壇永久會址所在地，可以借助這一有利條件建設(shè)國際性仲裁機構(gòu)，使國際仲裁機構(gòu)與論壇互相補益，虛實結(jié)合。

目前，?？谥俨梦壳半m然可以受理國際民商事事務(wù)糾紛，但尚不為人知。而且其現(xiàn)狀與成為國際性仲裁機構(gòu)的目標(biāo)還有很大差距：仲裁員隊伍結(jié)構(gòu)單一，仲裁規(guī)模小，辦公軟硬環(huán)境尚需改善，仲裁工作人員的素質(zhì)有待提高。

目前，可先在海口仲裁委組建旅游仲裁中心,聘請知名的國內(nèi)外專家擔(dān)任仲裁員，制定專門的旅游仲裁規(guī)則，并按照國務(wù)院的要求規(guī)范旅游合同，增加仲裁條款。同時，從現(xiàn)在起?？谥俨梦鸵蚪ㄔO(shè)國際性仲裁機構(gòu)的目標(biāo)出發(fā)：打基礎(chǔ)，上水平，采取行之有效的措施，提高仲裁質(zhì)量；扎扎實實地做好宣傳推廣工作，提高國際知名度；積極爭取各方財力支持，以發(fā)展國際仲裁現(xiàn)代服務(wù)業(yè)向國家有關(guān)部門申請補貼，推動政府出臺扶持優(yōu)惠政策，努力改善工作條件，爭取早日建成國際旅游仲裁機構(gòu)。

制定與國際通行做法相銜接的仲裁規(guī)則是國際旅游仲裁機制運行的基本依據(jù)

仲裁規(guī)則相當(dāng)于仲裁活動和仲裁程序的“準(zhǔn)據(jù)法”，是仲裁機構(gòu)審理仲裁案件的直接依據(jù)。因此，仲裁規(guī)則與國際慣例接軌是國際旅游仲裁機制建立的關(guān)鍵。?？谥俨梦山梃b國際先進(jìn)仲裁機構(gòu)的經(jīng)驗和做法，參照中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會、北京仲裁委員會的仲裁規(guī)則，抓緊修改?？谥俨梦F(xiàn)行規(guī)則?；蚩上驀矣嘘P(guān)部門申請國際化仲裁試點，嘗試一些通行的國際仲裁做法，如實行臨時仲裁。臨時仲裁在許多國家的仲裁舞臺上扮演著重要角色，而中國還未給予臨時仲裁相應(yīng)的法律地位。海南作為全國最大的經(jīng)濟(jì)特區(qū)，可利用特區(qū)立法權(quán)，探索建立旅游臨時仲裁制度。此外，對仲裁的司法監(jiān)督應(yīng)當(dāng)在考慮國情的基礎(chǔ)上，充分尊重仲裁的特點和優(yōu)勢，最大限度地發(fā)揮仲裁穩(wěn)定社會、發(fā)展社會的作用。

法律的選擇適用是國際商事仲裁面臨的重要問題。所有含有涉外因素并提交仲裁的合同都可能涉及三種法律制度：一、適用于有關(guān)主合同或?qū)嶓w問題的法律；二、適用于有關(guān)仲裁協(xié)議及其執(zhí)行的法律；三、適用于有關(guān)仲裁活動和行為本身的法律。旅游法律關(guān)系看似簡單，可概括為旅游合同法律關(guān)系和旅游管理法律關(guān)系兩個層面；實則非常復(fù)雜，包括細(xì)致的認(rèn)定事實和法律適用，專業(yè)性極強。由于國際游客來自不同國家，勢必存在各國法律規(guī)定的沖突，在處理經(jīng)貿(mào)、旅游糾紛的具體過程中,客觀上存在具體法律的選擇適用問題。研究和解決這些問題會涉及法律制度和地方立法。這就需要我們運用特區(qū)立法權(quán)，試行出臺一些法規(guī)和政策。?？谥俨梦诂F(xiàn)有的法律規(guī)定框架內(nèi)，可以制定與國際慣例一致的仲裁規(guī)則，如規(guī)定法律與仲裁規(guī)則適用由雙方當(dāng)事人約定，如無約定或約定不成的，適用仲裁機構(gòu)所在地法和該仲裁機構(gòu)仲裁規(guī)則。除此之外，還應(yīng)當(dāng)注重參照國際慣例積極穩(wěn)妥地處理相關(guān)案件，并及時總結(jié)仲裁實務(wù)經(jīng)驗向立法機關(guān)提出相應(yīng)法規(guī)政策建議。

組織培養(yǎng)高素質(zhì)的仲裁員隊伍是國際旅游仲裁機制運行的根本保證

仲裁員是仲裁的靈魂，居于仲裁核心地位，肩負(fù)仲裁責(zé)任，體現(xiàn)仲裁形象，決定仲裁公正。仲裁員的形象就是仲裁機構(gòu)的形象，仲裁員的水平與能力，決定了仲裁機構(gòu)的水平與能力。要構(gòu)建國際性的仲裁機構(gòu)就必須有一流的仲裁員。目前，?？谥俨梦?00多名仲裁員，但結(jié)構(gòu)單一，專業(yè)化程度不高，無法滿足國際糾紛裁決的要求，還需要增聘高水平的專家,形成專業(yè)化的旅游仲裁員隊伍。

此外，還需要組建一支訓(xùn)練有素、業(yè)務(wù)水平很高的律師隊伍為仲裁當(dāng)事人提供法律服務(wù)。國際旅游仲裁業(yè)務(wù)涉及金融、保險、證券、知識產(chǎn)權(quán)、貨物與服務(wù)貿(mào)易、反傾銷等行業(yè)，律師要代理這些案件，不僅要精通相關(guān)的法律知識，還要具備該行業(yè)的運作慣例專業(yè)知識。但我省律師隊伍素質(zhì)不高，大部分律師學(xué)歷偏低，知識結(jié)構(gòu)單一，外語能力不強，缺乏從事新型法律服務(wù)尤其是涉外業(yè)務(wù)的經(jīng)驗。為適應(yīng)國際仲裁的需要，海南的律師必須不斷加強國際法和外國法律的學(xué)習(xí),熟悉國際民商事事務(wù)的慣例，還必須增強外語應(yīng)用能力，以便與外國客戶溝通、起草相關(guān)涉外案件法律文書、參與國際業(yè)務(wù)的談判?！?/p>

（作者單位：?？谥俨梦瘑T會）

［見習(xí)編輯：周傲霜］