五凌電力有限公司 羅軍

關(guān)于合同解除的理解及思考

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社會(huì)不斷進(jìn)步與發(fā)展，民事、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)不斷增加都需要通過(guò)合同得以實(shí)現(xiàn)，然合同的訂立也會(huì)有瑕疵，故合同的解除制度在各國(guó)的立法中都有所體現(xiàn)并加以研究。合同解除制作為合同制度的一種補(bǔ)充制度和救濟(jì)措施，它首先應(yīng)是保障合同的順利履行，其次是起到公平救濟(jì)和懲罰違約的作用。因此在合同解除制度的制定時(shí)應(yīng)要注意保護(hù)適度，條款清晰，懲處有力。新合同法在立法上吸取了兩大法系的精華，是一部難得的好法，本人以為若能加以完善將會(huì)更好。

合同解除 發(fā)展制度 概念 新合同法

一、概述

世界經(jīng)濟(jì)已進(jìn)入一體化時(shí)代，民事、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)每日聚增，幾乎都要通過(guò)合同這一法律形式來(lái)得以實(shí)現(xiàn)。一旦合同成立所依據(jù)的條件發(fā)生根本性變化或出現(xiàn)不可預(yù)見(jiàn)情形，便會(huì)給當(dāng)事人造成履約困難，或繼續(xù)履約可能導(dǎo)致更大利益損失。另外，在機(jī)會(huì)主義誘導(dǎo)下，當(dāng)事人訂立合同后履行期屆滿(mǎn)前，市場(chǎng)環(huán)境變化也極易誘發(fā)當(dāng)事人毀棄合同，從而導(dǎo)致原有交易關(guān)系中途流產(chǎn)，引起社會(huì)資源再配置，造成當(dāng)事人成本增加，對(duì)社會(huì)整體利益無(wú)益。因此在各國(guó)立法中都增加了合同的解除及相應(yīng)條款，并對(duì)合同的法定解除事由、及相關(guān)內(nèi)容在立法，判例，法學(xué)上加以研究，并作出嚴(yán)格明確限定。

二、對(duì)合同解除概念的理解

從實(shí)踐來(lái)看合同解除無(wú)疑只有協(xié)議解除、約定解除和法定解除三種情況，其中協(xié)議因?qū)儆陔p方當(dāng)事人的意思一致體現(xiàn)，不存在于單方面的解除權(quán)的行使，也正如史尚寬先生所述“所謂合意解除，非真正之解除，不適用解除之規(guī)定”。本人偏向于“協(xié)議解除是合同自由的應(yīng)有之意，無(wú)須對(duì)此作出專(zhuān)門(mén)規(guī)定并納入合同解除的范圍之內(nèi)，否則，便有當(dāng)事人不得自由解除合同之嫌，反顯得畫(huà)蛇添足?！币虼耍救艘詾楹贤獬龔膹V義上來(lái)說(shuō)，只要是使一個(gè)已生效的合法合同的全部債務(wù)關(guān)系溯及既往或面向?qū)?lái)消滅的行為均可以理解為合同解除，它應(yīng)包括合意解除、約定解除、法定解除；從狹義上來(lái)說(shuō)，合同解除應(yīng)只指合同在享有解權(quán)的一方在行使解除權(quán)后所發(fā)生的合同解除事實(shí)及相應(yīng)法律效力，故合同解除應(yīng)是：合同生效后，履行完畢前，當(dāng)事人依照合同的約定或法律規(guī)定，在約定的或法定的事實(shí)發(fā)生時(shí)，享有解除權(quán)的一方向他方為意思表示，使合同關(guān)系溯及既往或面向?qū)?lái)的消滅的一種民事法律行為。

三、關(guān)于合同解除制度

1、合同解除制度與合同法制度的宗旨及原則的關(guān)系

任何一個(gè)合法有效的合同它都表達(dá)了當(dāng)事人對(duì)預(yù)期利益的承諾，而保障這一預(yù)期利益的實(shí)現(xiàn)，也就成為了合同法制度的宗旨。長(zhǎng)期以來(lái)，合同信守原則一直是合同法制度的一項(xiàng)重要原則。但合同有效成立后，某種原因的出現(xiàn)常常會(huì)致當(dāng)事人訂立合同的目的難以實(shí)現(xiàn)，此時(shí)如不顧客觀(guān)情況的變化而強(qiáng)求當(dāng)事人仍然信奉等位原則，必然會(huì)在根本上違背當(dāng)事人訂立合同的意圖，造成損失，甚至造成社會(huì)資源浪費(fèi)，所以我們應(yīng)允許合同解除的存在，但它必須服從于合同的宗旨。

2、合同解除制度的意義

合同解除制度作為合同制度一個(gè)組成部分，必須服務(wù)于合同宗旨，且必須要達(dá)到促進(jìn)合同履行，鼓勵(lì)和穩(wěn)定交易的目的。其次它作為法律補(bǔ)救措施，有利于非違約方在訂立合同的目的難以實(shí)現(xiàn)時(shí)能迅速擺脫合同關(guān)系的束縛，以避免造成更大損失，并對(duì)違約方加以嚴(yán)懲；而在對(duì)合同履行中所發(fā)生的非正常風(fēng)險(xiǎn)損失，要實(shí)現(xiàn)公平補(bǔ)救。

3、合同解除時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題

合同解除制度過(guò)嚴(yán)，不僅不能使非違約方及時(shí)擺脫困境，更會(huì)縱容債務(wù)人的投機(jī)心理，圖謀用合同定式條款損害相對(duì)人的合法利益，從而增加商品交易的風(fēng)險(xiǎn)；但在合同解除的同時(shí)也會(huì)降低履約效率，給社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序帶來(lái)負(fù)面影響，若合同解除制度過(guò)松，便會(huì)出現(xiàn)濫用合同解除權(quán)的行為，不利于交易穩(wěn)定進(jìn)行，大量的合同解除更會(huì)使人們對(duì)合同效力的信譽(yù)感下降，顯然與合同法的信守原則、鼓勵(lì)交易背道而馳。所以我們的合同解除制度必須要考慮如何對(duì)非違約進(jìn)行法律救濟(jì)同時(shí)又考慮如何限制解除權(quán)的濫用。

合同解除權(quán)是一種形成權(quán)，一旦約定或法定的事實(shí)出現(xiàn)，債權(quán)人即取得這種權(quán)利并憑單方的行為即可產(chǎn)生合同解除的法律后果，但如果解除人長(zhǎng)期不行使解除權(quán)，雙方的合同關(guān)系將會(huì)一直處于不確定狀態(tài)，無(wú)疑會(huì)使當(dāng)事人的履約風(fēng)險(xiǎn)增加，如果這種情況大量的存在將對(duì)社會(huì)造極大損害，故我們的合同解除制度必須完善關(guān)于解除權(quán)的行使期限的規(guī)定，不能太模糊，否則不利于執(zhí)行。

一旦合同因違約而發(fā)生解除后，除了使合同債務(wù)溯及既往或面向?qū)?lái)消滅外，還應(yīng)有明確的賠償規(guī)定，這種賠償應(yīng)具有對(duì)違約方足夠的懲罰和對(duì)非違約方極度地補(bǔ)償，才能使當(dāng)事人都自覺(jué)地去履行合同義務(wù)而不是首先考慮投機(jī)，從而達(dá)到鼓勵(lì)交易、穩(wěn)定交易的目的。

四、對(duì)我國(guó)新合同法的合同解除制度的理解

我國(guó)新合同法在合同解除規(guī)定上拋開(kāi)了原來(lái)所沿襲的完全借鑒大陸法系的立法形式及學(xué)說(shuō)的做法，在以大陸法系的規(guī)定為主要違約形態(tài)基礎(chǔ)上融入了英美法系中的根本違約制度相關(guān)規(guī)定，充份體現(xiàn)了當(dāng)代立法一體化的新趨勢(shì)。新法既顯得具體、明確，便于實(shí)際操作，又不失嚴(yán)格統(tǒng)一，并能有效地避免一方在另一方僅具有輕微違約的情況下，隨意解除合同、濫用解除權(quán)的行為。新法不僅對(duì)合同解除、解除權(quán)的取得、行使、消滅及合同解除的法律效力、賠償?shù)染髁巳嬉?guī)定，而且還采用列舉與概括相結(jié)合的立法技術(shù)規(guī)定了不可抗力、預(yù)期違約、遲延履行等法定解除合同的違約形態(tài)。但若按前所述，新法中的合同解除條款還可以更加完善一些，具體如下：

新法的九十三條款是關(guān)于協(xié)議解除合同和約定解除的規(guī)定，就此本人認(rèn)為：首先協(xié)議解除是合同當(dāng)事人雙方共同意愿，所以由此而引起的合同解除無(wú)可非議，也屬于合同的自愿和自由原則的充份體現(xiàn)，只要協(xié)議內(nèi)容不為法律所禁止就行，故沒(méi)有必要在此以條文的形式加以規(guī)定。其次，協(xié)議解除和約定解除不應(yīng)列為一個(gè)條款，雖然協(xié)議解除與約定解除的基礎(chǔ)均在于當(dāng)事人的意思表示一致，但二者仍有本質(zhì)區(qū)別。因?yàn)榍罢呤菫榻獬f契約而再訂立一個(gè)新契約，并以后面新的契約解除前面舊的契約的行為，是通過(guò)協(xié)議的形式重新安排雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)；約定解除系當(dāng)事人于訂立合同的同時(shí)，或其后另以其它合同保留解除合同的權(quán)利，并不當(dāng)然發(fā)生解除合同的效力，必須由解除權(quán)人依約行使解除權(quán)時(shí)，始能解除合同。所以不論是從出發(fā)點(diǎn)還是結(jié)果來(lái)看，他們均不是屬于同一性質(zhì)，因此若要在法律中得以體現(xiàn)，也應(yīng)作為兩種情形加以規(guī)定。

第九十四條以列舉方式規(guī)定了四種可以解除合同的法定事由：“(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(2)在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行主要債務(wù)；(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的?！睆拇箨懛ㄏ祰?guó)家的立法來(lái)看，一般的法定解除事由主要有不可歸責(zé)于雙方債務(wù)人的不能履行、預(yù)期違約、履行不能、履行遲延等，本條(1)款中的不可抗力應(yīng)屬于不可歸責(zé)于雙方債務(wù)人的不能履行，而不可歸責(zé)于雙方債務(wù)人的不能履行除不可抗力外還應(yīng)有事情變更等，而情勢(shì)變更已是現(xiàn)代各國(guó)處理合同問(wèn)題的一項(xiàng)重要原則。瑞士債務(wù)法典第373條規(guī)定，如發(fā)生不能預(yù)料的情形或超出當(dāng)事人設(shè)想范圍之外的情形，使該項(xiàng)義務(wù)不可能完成或有高度困難，則法官有增加金額或解除合同的自由裁量權(quán)；意大利法律規(guī)定，在履約中發(fā)生經(jīng)常的不可預(yù)料的事件引起的履約困難，且不屬正常風(fēng)險(xiǎn)，法院得宣布解除合同；前民主德國(guó)也有規(guī)定，凡契約訂立后情況發(fā)生變化，以致按照社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)有水平以及訂約各方的關(guān)系，要求其中一方執(zhí)行契約不再合乎情理時(shí)，法院可以應(yīng)一方的請(qǐng)求變更或解除契約。因情勢(shì)變更合同同時(shí)也是民法上公平原則在合同履行中的貫徹和體現(xiàn)。故這一原則應(yīng)該采用。(2)款是對(duì)于預(yù)期違約的規(guī)定，新法借鑒了英美法的預(yù)期違約制度，將預(yù)期違約作為一種法定解除合同的違約形態(tài)來(lái)加以規(guī)定，確實(shí)有利于維護(hù)交易安全，保護(hù)債權(quán)人利益。新第九十五條對(duì)合同解除權(quán)的行使及消滅進(jìn)行了規(guī)定，但在解除權(quán)的行使期限方面規(guī)定仍未能有新的突破，即使有“經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)”的規(guī)定，但這一期限的確定卻完全需要由雙方當(dāng)事人協(xié)商完成或由法官裁量，如果雙方不能達(dá)成一致意見(jiàn)則法律沒(méi)有相應(yīng)規(guī)定，因此這給當(dāng)事人及法官均留下了極大裁量空間，同時(shí)也易由此而引發(fā)不必要爭(zhēng)議。

[1]鄭玉波.民法債編總論.中國(guó)政華大學(xué)出版社,2004;3

[2]史尚寬.債法總論.臺(tái)灣榮印書(shū)館股份有限公司,1954

[3]張用江,汪少鵬.關(guān)于合同解除的幾個(gè)問(wèn)題.中國(guó)法學(xué),1998;3

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[5]王利明.論根本違約與合同解除的關(guān)系.中國(guó)法學(xué),1995;3

[6]《新合同法》.第九十四條,2008;1:1

（責(zé)任編輯：李美）