向 東

(河北理工大學(xué)人文法律學(xué)院,河北唐山 063009)

本土化診所法律教育之價值導(dǎo)向

向 東

(河北理工大學(xué)人文法律學(xué)院,河北唐山 063009)

本土化;學(xué)習(xí)能力;社會責(zé)任

診所法律教育以其開放、實戰(zhàn)的教學(xué)風(fēng)格受到越來越多法學(xué)院教育者的關(guān)注。對比中美兩國診所法律教育的環(huán)境,結(jié)合自身開展診所法律教育的實踐,對本土化診所法律教育的價值導(dǎo)向進行了探討。

一 診所法律教育的本土化

1 診所法律教育概述

“診所法律教育”英文名為 ClinicalLegal Education,是20世紀 60年代美國法學(xué)院興起的一種新的法學(xué)教育方法。[1]該種教育模式借鑒了醫(yī)學(xué)院診所教育的模式,并保留了“診所”這一形象的稱謂。診所法律教育的具體實施方案是在法學(xué)院中設(shè)立法律診所,每個診所由一名執(zhí)業(yè)律師作指導(dǎo)教師,參加診所的學(xué)生在教師的指導(dǎo)下,代理真實的當(dāng)事人、辦理真實的訴訟。它的一般宗旨是“把學(xué)生引入到實踐活動的事實的、程序的、倫理的和人性的復(fù)雜狀態(tài)之中,包括會見當(dāng)事人、同其他代理人打交道、參與社會制度的談判,以及從復(fù)雜的和不完全的事實中發(fā)現(xiàn)法律問題”。[2]

2 診所法律教育的本土化

在美國,20世紀早期,耶魯大學(xué)法學(xué)院教授杰勒克·弗蘭克領(lǐng)導(dǎo)組織了“法律診所”,提供法學(xué)院學(xué)生實踐的機會。同時,杜克大學(xué)的約翰·布拉德維首先在杜克大學(xué)和南卡羅萊那大學(xué)創(chuàng)設(shè)“法律援助診所”,并為其他大學(xué)法學(xué)院仿效。3 20世紀 60年代,伴隨著美國民權(quán)運動的高漲,很多高等院校的法學(xué)院設(shè)立了法律診所教育課程,在院校老師同樣也是在持證律師的監(jiān)督下,為法律上的弱者提供服務(wù),并將其工作成績計入學(xué)生的總分?，F(xiàn)在美國的法學(xué)院幾乎都建有不同類型的法律診所。拉丁美洲、非洲、西歐、東歐、澳大利亞、新西蘭、印度等許多國家和地區(qū)的法律院校已成功地實施了這種教育方法。

在中國,隨著法學(xué)教育界和司法界對法律教育改革的呼聲越來越高,中國人民大學(xué)、北京大學(xué)、復(fù)旦大學(xué)、華東政法學(xué)院、武漢大學(xué)以及中南財經(jīng)政法大學(xué)分別開設(shè)了診所法律教育課程,開始嘗試運用此種教學(xué)模式。這七所院校分別依托于校內(nèi)的法律研究或者法律援助機構(gòu),建立了各具特色的法律診所,對推動法律診所教育的本土化提供了切實可行的經(jīng)驗。河北理工大學(xué)法學(xué)系于 2006年 4月加入中國診所法律教育專業(yè)委員會,成為第 43位單位委員、河北省省內(nèi)高校中的第 1位單位委員。河北理工大學(xué)法律診所第 1期于 2006年 9月正式開課,目前的教學(xué)活動已進展至第5期。

二 原生診所法律教育的價值

診所法律教育是舶來品,探討其本土化后的價值導(dǎo)向問題,首先要對原生的診所法律教育價值進行分析,再結(jié)合中國法學(xué)教育的現(xiàn)實進行探究,或能得出答案。因診所法律教育最早發(fā)源于美國,以下的分析就以美國為例。

筆者認為,美國診所法律教育的價值主要有以下三項。

1.承擔(dān)法律實踐教育。1870年后,以蘭德爾為代表的判例式教學(xué)法 (case method)一直美國法學(xué)院的標準教育模式。判例教學(xué)法的教材來自高級法院 (upper court)的經(jīng)典判決,教學(xué)模式側(cè)重引導(dǎo)和歸納,與傳統(tǒng)的講義教學(xué)法 (lecture method)相比,其效果是顯而易見的。但是,蘭德爾教學(xué)法忽略了法律實踐中其他領(lǐng)域諸如會見、咨詢、事實調(diào)查、調(diào)解、談判、起草文件中的許多基本技能,而且也忽略了在判斷力、職業(yè)責(zé)任心以及理解法律和律師的社會角色等方面對學(xué)生們的培養(yǎng)。[4]但是,現(xiàn)實中的法在運行中受到文化、政治、經(jīng)濟等各種復(fù)雜社會因素的影響。優(yōu)秀的執(zhí)業(yè)律師,不僅掌握判例法理論要素,還擁有人際溝通的技巧以及處理應(yīng)急問題的能力。他們不僅對不同的對象能運用不同的表達方式,甚至知道如何挑選對己方有利的陪審員。對法學(xué)院的學(xué)生而言,大多數(shù)人畢業(yè)后都將從事具體實務(wù)而不是理論研究,所以開設(shè)診所法律教育這樣一門實踐性的課程不僅避免了學(xué)生畢業(yè)后在律師事務(wù)所里摸索的彎路,還可以幫助學(xué)生更深刻地從理論上把握法律的精髓。

2.培育法律職業(yè)人格。法律援助案件的當(dāng)事人大多掙扎在社會底層,通過親身辦案和直接接觸,學(xué)生可以觸摸到他們的生存狀態(tài),了解到他們的疾苦,體會到法律在定紛止?fàn)帯蛺簱P善中的作用,感悟到法治強大的社會力量,培養(yǎng)法律職業(yè)的責(zé)任感,領(lǐng)會到正義、真理信念的內(nèi)涵。

3.提供法律社會服務(wù)。美國的司法體制中沒有公民代理這樣的訴訟主體,所有案件的代理人必須是律師。為了推動診所法律教育,規(guī)范學(xué)生辦案的準律師身份,美國許多州制定了學(xué)生實踐規(guī)則,這些規(guī)則規(guī)范了學(xué)生的工作,并設(shè)定了學(xué)生出庭、與未監(jiān)禁的當(dāng)事人會面等條件。當(dāng)然,學(xué)生的工作必須在執(zhí)照律師的監(jiān)督下進行并由律師承擔(dān)最終責(zé)任?？梢?美國法律診所學(xué)生以“準律師”身份接受當(dāng)事人委托辦理案件,其身份地位是得到認可的,同時其還被給予種種便利,以獲得與律師同等的權(quán)利和地位。[5]在律師收費高昂的美國,法律援助資源稀缺,政府劃撥的法律援助資金有限甚至為零,在利益的驅(qū)動下很多執(zhí)業(yè)律師對法律援助案件的辦理質(zhì)量可想而知。所以由在校的法學(xué)院學(xué)生來承辦法律援助案件可以實現(xiàn)學(xué)校、社會、政府的“三贏”。

三 本土化診所法律教育的價值導(dǎo)向

診所法律教育的本土化,實質(zhì)上是強調(diào)在注重中美法學(xué)教育差異性的前提下,以最大的適應(yīng)性實現(xiàn)中國法學(xué)教育培養(yǎng)高級法律專門人才的目標。

1 診所法律教育培養(yǎng)的是符合中國法學(xué)教育發(fā)展方向的法律職業(yè)者

我國的法律教育長期受前蘇聯(lián)法律教育模式的影響,以教師講授學(xué)生記誦的傳統(tǒng),習(xí)慣于向?qū)W生灌輸正確答案已經(jīng)確定、無需提問的知識,很少關(guān)注學(xué)生對教育效果的反饋、關(guān)注學(xué)生在學(xué)與思的過程中是否有能力提出自己的疑問。這對于迅速掌握法律的基本元素固然便利,但對學(xué)生的實踐能力培養(yǎng)卻益處甚少。法學(xué)課程設(shè)置和教學(xué)模式歷來以知識的系統(tǒng)性和科學(xué)性為目的,甚少考慮實際操作能力的培養(yǎng),很少顧及社會的實際需求。造成法學(xué)教育與司法實踐脫節(jié)的原因不僅在于法學(xué)院自身,由于我國司法官專業(yè)化程度不高,司法機關(guān)一直忽視法學(xué)理論對實踐的指導(dǎo),對科班出身的法律專業(yè)人才存在一定程度的排斥,也阻礙了法學(xué)理論與司法實踐的融合。法學(xué)家和法律職業(yè)者彼此漠視對方的經(jīng)驗,深層的動因是我國法律職業(yè)的非規(guī)范化造成了理論界與實踐界根本沒有形成一個有共同是非標準、職業(yè)倫理和職業(yè)榮譽的法律共同體,而是形成了兩個不同的利益群體,他們各自集團利益的不同妨礙了彼此的相互交流與合作。[6]

診所法律教育的興起并成迅速為高校法學(xué)教育改革的重要組成部分,不僅在于它采取了新穎的教學(xué)方法與形式,更重要的是它全面體現(xiàn)和實踐了 “鼓勵人的個性和尊嚴的充分發(fā)展,加強對人權(quán)和基本自由的尊重”[7],它的教育內(nèi)涵與理念充分實踐了國際教育的標準。[8]它從職業(yè)語言、職業(yè)知識、職業(yè)思維、職業(yè)技術(shù)、職業(yè)信仰和職業(yè)道德六個方面綜合全面地培養(yǎng)學(xué)生的法律職業(yè)素養(yǎng)。前四個方面構(gòu)成法律職業(yè)技能,即我們通常所說的“才”;后兩個方面構(gòu)成法律職業(yè)的倫理,即我們通常所說的““德”。它融法律學(xué)習(xí)技能的培訓(xùn) (讀寫能力、口頭表達、解決問題)和基本的法律實踐的知識、技術(shù)、價值和態(tài)度為一體,促進學(xué)生自覺地開發(fā)其全部的能力,充分參與自身實踐與發(fā)展的設(shè)計,幫助學(xué)生對法律實務(wù)自主做出明智的決定,并有目標地繼續(xù)學(xué)習(xí)。診所法律教育以其全面豐富的內(nèi)涵,培養(yǎng)的是符合中國法學(xué)教育發(fā)展方向的法律職業(yè)者,承擔(dān)是為中國法學(xué)院注入一種全新的教育理念的重要使命。

2 診所法律教育培養(yǎng)的是具有較高學(xué)習(xí)能力的法律職業(yè)者

法律實習(xí)教育是對學(xué)生實踐能力的鍛煉,而診所法律教育則是包含實踐能力在內(nèi)的、更深層次的學(xué)習(xí)能力的培養(yǎng)。這里的學(xué)習(xí)能力,不只是學(xué)習(xí)書本的知識和法條的規(guī)定,而是包括了主動學(xué)習(xí)、自我學(xué)習(xí)、經(jīng)驗 (實踐)學(xué)習(xí)、協(xié)作學(xué)習(xí)等諸多方面。首先,這是由法律科學(xué)本身的特點決定的。任何一個國家的法制和民主的腳步從來都不會停滯,新的立法成果和研究理論不斷出現(xiàn),法學(xué)學(xué)習(xí)作為不間斷的長期過程必然伴隨著法學(xué)院學(xué)生整個職業(yè)生涯。在法治進程不斷加快的中國更是如此。其次,這是中國法學(xué)院學(xué)生的特點要求的。美國的法學(xué)教育是本科后的職業(yè)教育,法學(xué)院的學(xué)生入學(xué)前已經(jīng)過四年學(xué)習(xí)獲得了某個學(xué)士學(xué)位。英國則是學(xué)生在法學(xué)院畢業(yè)后要到律師學(xué)院學(xué)習(xí)兩年,再經(jīng)過實習(xí)才可能成為律師。中國法學(xué)教育的第一階段是本科,學(xué)生畢業(yè)后就有可能直接進入司法機關(guān)或律師事務(wù)所,這在國外近乎不可想象。法學(xué)教育體制內(nèi)缺乏系統(tǒng)的實踐課程設(shè)置,法學(xué)教育體制外又沒有針對性的司法研修制度,對于年輕且缺乏經(jīng)驗的法學(xué)院學(xué)生而言,在工作最初的適應(yīng)階段,具有較高的學(xué)習(xí)能力無疑會少走彎路、少跌跟頭。

診所法律教育在課程內(nèi)容上設(shè)置了診所課程推介、會見和咨詢的技巧、證據(jù)方法、策略選定、法律研究、案件陳述、法律文書、觀摩審判、庭審程序、談判和調(diào)解、法律職業(yè)道德、反饋與評定等單元,在教學(xué)方法上采用了提問式、對談式、互動式、模擬訓(xùn)練、個案分析等形式。診所法律教育改變了傳統(tǒng)教育模式下學(xué)生作為被動的知識容器的現(xiàn)狀,而使他們成為積極主動的學(xué)習(xí)者,成為自己發(fā)現(xiàn)問題、勇于獨立解決問題、善于從經(jīng)驗中分析問題,并且求知欲持久不衰的學(xué)習(xí)者,這對于他們走出學(xué)校要從事哪一種職業(yè),這種學(xué)習(xí)的能力都會終生受益。

3 診所法律教育培養(yǎng)的是具有較高社會責(zé)任的法律職業(yè)者

任何職業(yè)都應(yīng)負以一定的社會責(zé)任要求,而法律職業(yè)者的社會責(zé)任應(yīng)當(dāng)更高。

一方面,司法腐敗的存在對國家和社會造成的傷是硬傷和內(nèi)傷?！耙淮尾还牟门?其惡果甚至超過十次犯罪。因為犯罪雖然是冒犯法律——好比污染了水流,而不公正的審判則毀壞法律——好比污染了水源?！盵9]司法腐敗帶來的不僅是社會腐敗風(fēng)氣的加劇,或整個權(quán)力體系和法律秩序的紊亂、失控,或國家權(quán)力的自我控制和自我約束機制的喪失,或公民維權(quán)機制的崩潰,而是一種信念的失落——對法律。如果說行政腐敗毀壞了政府在民眾的公正形象,那么司法腐敗的惡果則是在民眾層面上,加深了人們對規(guī)范的輕視態(tài)度,即對法律權(quán)威和訴訟活動的不信賴感。更不用說,它使“法治社會”的理想離我們越來越遠。[10]司法公正是社會公正的最后一道防線。

另一方面,職業(yè)信仰的缺失給法律職業(yè)者帶來迷惘和迷失。美國聯(lián)邦司法界維持了 200多年的高度廉潔,每個法官都想成為馬歇爾、塔尼、布蘭代斯、霍姆斯、卡多佐、沃倫那樣品性高潔、學(xué)識淵博的行業(yè)偉人。在律師界,違反行業(yè)準則的人會永遠失去作為律師的資格,因為他玷污了這個職業(yè)。[11]西方法律職業(yè)群體早已形成了一種榮辱與共的同體意識,每個成員都竭力維護著職業(yè)的高尚性,每個成員都審量著職業(yè)的社會評價和內(nèi)心評價。中國 2003年才正式實行的統(tǒng)一司法考試以其難度和影響被稱為“中國第一考”,但實際上中國法律工作者獲得司法資格的過程與其他國家相比要容易得多,甚至沒有受過正規(guī)的、系統(tǒng)的法律教育的人也能做法官或律師,這樣的職業(yè)團體如何贏得社會尊重?如何把持自重?而在法學(xué)教育中也缺乏體系化的社會責(zé)任內(nèi)容,缺少生動有效的職業(yè)道德和職業(yè)責(zé)任的教育和培育,即便個別科目有所涉及,也是畫餅充饑,淺嘗輒止,學(xué)生沒有感性認識,沒有深刻印象,更不會形成強烈的意識。長久以來法律工作者缺乏對自己職業(yè)的崇高信仰、使命感和自豪感,缺乏內(nèi)在的團結(jié)、自律、制約的機制。

法律診所教育通過實案尤其是法律援助案件,讓學(xué)生真真切切感受到當(dāng)事人的期待和信賴,讓我們的學(xué)生實實在在體悟到感受了法律的價值和力量。我們不回避社會與人性的復(fù)雜,不回避辦案中遭受的懷疑、挫敗、郁悶。因為這是一個終身面對、無法回避的問題。診所法律教育恰恰提供了這樣一個平臺——學(xué)生面對這問題時不會孤獨,而是有同學(xué)的相伴和鼓勵,老師指引和支持,這有助于他們從消極因素中獲得積極有益的啟示,使內(nèi)心歷練并逐漸成熟起來。學(xué)生在法律診所學(xué)習(xí)期間初步形成作為法律職業(yè)人士應(yīng)當(dāng)擁有的社會責(zé)任感和為更大程度的實現(xiàn)社會正義及消除不平等而貢獻力量的使命感,使其能夠獲得抗體,帶著辨別力和免疫力走向或返回社會,不是與司法腐敗同流合污,而是逐步積蓄成一種越來越強大的抵制司法腐敗、提升社會責(zé)任的內(nèi)部力量,進而真正捍衛(wèi)司法的尊嚴與權(quán)威。

[1] 甄貞.診所法律教育在中國 [M].北京:法律出版社, 2002.

[2] Bethany Rubin Henderson.Asking the Last Question:What Is the Purpose of Law School? [J].53 Journal of Legal Education,2003.

[3] 劉希貴.法律診所教育對中國法學(xué)教育與法律援助事業(yè)的貢獻 [A].走向世界的中國法學(xué)教育論文集 [C].北京:中國人民大學(xué)法學(xué)院,2001.

[4] TitiLiu.亟待完善的中國法律教育——介紹美國的法律診所教育.[EB/01]http://www.elawchina.com/

[5] 甄貞.診所法律教育在中國 [M].北京:法律出版社, 2002.

[6] 季衛(wèi)東.法制秩序的建構(gòu) [M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1999.

[7] 《經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利國際公約》第 13條 [M].

[8] 《世界教育宣言》第 1條 [M].

[9] (英)培根著.何新譯 [M].培根人生隨筆 [M].北京:人民日報出版社.2007.

[10] 林喆.司法公正與司法腐敗 [J].政治與法律,2001 (3).

[11] 美國前總統(tǒng)克林頓就是由于作偽證等違背職業(yè)規(guī)范的行為被吊銷了阿肯色州的律師資格。

Key words:localization;learning ability;social responsibility

Abstract:The model of the clinical legal education emphasizing learning through experience has drowned more and more china’s legal educators’attention.The article analyses the value orientation of the local clinical legal education in China combining own teaching practice.

The Value Orientation Of The Local Clin icalLegal Education In China

X IANG Dong
(College of Humanities and Law,Hebei Polytechnic University,Tangshan Hebei 063009,China)

G 642.4

A

1673-2804(2010)05-0108-03

2009-10-28