文◎張宏偉* 李 鵬**

未成年人刑事污點(diǎn)消滅制度的構(gòu)建

文◎張宏偉* 李 鵬**

刑事污點(diǎn)即我們通常所指的“前科”，在我國(guó)，前科的定義比較通行的提法是指被司法機(jī)關(guān)宣告有罪或者被刑罰處罰的事實(shí)的記載。

一、未成年人刑事污點(diǎn)消滅制度的構(gòu)建

（一）未成年人刑事污點(diǎn)消滅制度構(gòu)成的要件

1.主體要件。未成年人在不同國(guó)家有著不同的年齡限制，根據(jù)我國(guó)的國(guó)情，未滿十八周歲的青少年均為未成年人，但根據(jù)我國(guó)《刑法》和《刑事訴訟法》，未成年人僅指年滿十四周歲未滿十八周歲的未成年人，因此，這種未成年人刑事污點(diǎn)消滅制度主要是指這類犯罪人員，而絕對(duì)不能擴(kuò)大其適用范圍。

2.罪行要件。罪行要件作為未成年人刑事污點(diǎn)消滅制度的一般要件，也是必要要件，因?yàn)椴淮嬖谧镄?，就不存在刑事污點(diǎn)消滅的問(wèn)題。但若犯罪的社會(huì)危害性極大，或者情節(jié)極其惡劣，社會(huì)影響極壞，則也不存在刑事污點(diǎn)消滅的問(wèn)題。參照我國(guó)的相關(guān)制度，可以從以下幾個(gè)方面認(rèn)定禁止適用消滅制度：（1）累犯；（2）多次違反法律，受過(guò)勞動(dòng)教養(yǎng)或者行政處罰；（3）刑法規(guī)定的故意殺人、放火、強(qiáng)奸、故意傷害致人重傷或死亡、販賣毒品、爆炸、投毒等嚴(yán)重犯罪；（4）被判處十年以上有期徒刑的；（5）《刑法》第一章規(guī)定的危害國(guó)家安全的的犯罪。這五種情況，主要體現(xiàn)了犯罪人的罪行比較嚴(yán)重，主觀惡性較深、難以改造，刑事污點(diǎn)消滅制度并不能對(duì)其起到教育改造的目的，所以不宜使用。

3.時(shí)間要件。刑事污點(diǎn)消滅制度最終導(dǎo)致了刑事污點(diǎn)被完全抹去的結(jié)果，并不能隨意適用，應(yīng)當(dāng)參照我國(guó)的緩刑考驗(yàn)期制度，對(duì)其采取相應(yīng)的時(shí)間考驗(yàn)期，同樣是對(duì)犯罪人的教育改造制度。若設(shè)定一個(gè)期限，未成年人在此期限內(nèi)不違反相應(yīng)的法律規(guī)定，沒(méi)有故意犯罪，就可以消滅其污點(diǎn)記載。這個(gè)期限的確定有兩方面要注意：首先是確定這個(gè)期限的機(jī)關(guān)，筆者認(rèn)為可以由判決未成年人刑罰的人民法院的少年庭來(lái)確定，在宣判時(shí)一同宣告，明確告知其污點(diǎn)消滅制度的考驗(yàn)期限，使未成年人做到心中有數(shù)；其次，這個(gè)期限不宜過(guò)長(zhǎng)但也不宜過(guò)短，期限過(guò)長(zhǎng)，對(duì)未成年人來(lái)說(shuō)心理壓力過(guò)大，不利改造，且背離當(dāng)初制定未成年人污點(diǎn)消滅制度的初衷，成為其升學(xué)就業(yè)的障礙；時(shí)間過(guò)短則不利于教育未成年人，也容易抹殺刑罰的嚴(yán)肅性和懲罰性。從各方面來(lái)看，這個(gè)期限應(yīng)為在未成年人刑罰執(zhí)行完畢后或免于刑事處罰后的三至五年左右，宣告的人民法院應(yīng)當(dāng)可以根據(jù)相應(yīng)的情況適當(dāng)縮短或延長(zhǎng)此期限；最后，這個(gè)期限內(nèi)的監(jiān)管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為未成年人戶籍所在地的公安機(jī)關(guān)，而且此信息應(yīng)當(dāng)在人民法院宣告后通知未成年人戶籍所在地的公安機(jī)關(guān)，若此未成年人有違反規(guī)定的行為或重新觸犯刑法，則公安機(jī)關(guān)在移送人民檢察院提起公訴或處理時(shí)應(yīng)當(dāng)通告此信息，以便通知人民法院不再適用污點(diǎn)消滅制度。

4.實(shí)質(zhì)要件。未成年人污點(diǎn)消滅制度的實(shí)質(zhì)要件即為犯罪人的主觀上是否認(rèn)識(shí)到了其犯罪的危害性，是否能夠徹底悔改。因而當(dāng)事人是否徹底悔改，繼而不再危害社會(huì)，遵紀(jì)守法，是判定是否消滅刑事污點(diǎn)的重要標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然，遵紀(jì)守法是指沒(méi)有犯新罪以及沒(méi)有實(shí)施比較嚴(yán)重的違法行為。如果有特別突出表現(xiàn)的，則可以比照立功表現(xiàn)進(jìn)行處理，如阻止他人重大的犯罪活動(dòng)、見(jiàn)義勇為的、日常生產(chǎn)生活中舍己救人的、有發(fā)明創(chuàng)造或重大技術(shù)革新的、在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中有突出表現(xiàn)的。對(duì)國(guó)家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)的應(yīng)當(dāng)提前消滅該刑事污點(diǎn)。在這里，我們可以借鑒的是1974年聯(lián)邦德國(guó)的《少年法院法》，該法第97條規(guī)定“如果少年刑事法官確信，被判處少年刑罰的少年犯用無(wú)可指責(zé)的行為證明自己是一個(gè)正直的人，他就以官方的名義，或者根據(jù)被判刑的犯罪少年的家長(zhǎng)或法定代理人的申請(qǐng)，宣布取消刑事污點(diǎn)”。根據(jù)檢察官的申請(qǐng)或者根據(jù)少年刑事訴訟協(xié)助機(jī)構(gòu)的代表的申請(qǐng)，也可以取消刑事污點(diǎn)。因此，我國(guó)應(yīng)當(dāng)將未成年人刑事污點(diǎn)消滅的實(shí)質(zhì)要件規(guī)定為：被判處未成年人刑罰的少年犯罪人，應(yīng)當(dāng)用無(wú)可指責(zé)的行為證明自己已經(jīng)是一個(gè)正直的、不再危害社會(huì)的人。

二、未成年人污點(diǎn)消滅的程序及效力

（一）程序

筆者認(rèn)為，未成年人的污點(diǎn)消滅制度的管轄?wèi)?yīng)為原判人民法院，因?yàn)樵腥嗣穹ㄔ毫私獍盖檩^為清楚，對(duì)案件比較熟悉。此項(xiàng)程序的開(kāi)始應(yīng)為申請(qǐng)，能夠申請(qǐng)的主體前面已經(jīng)提到，分別為未成年犯罪人本身、近親屬、對(duì)原案件提起公訴的檢察機(jī)關(guān)以及少年刑事訴訟協(xié)助機(jī)構(gòu)。人民法院對(duì)相關(guān)證據(jù)進(jìn)行審查后，認(rèn)為符合未成年人污點(diǎn)消滅條件的，裁定消滅該刑事污點(diǎn)；如果認(rèn)為條件不具備，則可以決定暫緩裁決；若出現(xiàn)重新犯罪不可消滅的，應(yīng)當(dāng)裁定不消滅刑事污點(diǎn)。此裁定應(yīng)為一審終審的裁定，不可上訴。

（二）效力

刑事污點(diǎn)消滅的效力是刑事污點(diǎn)消滅制度的實(shí)質(zhì)所在，未成年人刑事污點(diǎn)消滅的效力應(yīng)當(dāng)存在于以下幾個(gè)方面：一是犯罪記錄的消除。未成年人犯罪的記錄，只能存在于司法機(jī)關(guān)的刑事檔案中，其他例如人事、學(xué)校、社會(huì)檔案或者記錄中均不應(yīng)存在犯罪記錄，而且本人有權(quán)拒絕除了司法機(jī)關(guān)外的任何機(jī)關(guān)和團(tuán)體、個(gè)人關(guān)于要求敘述是否有犯罪前科的陳述。二是法律評(píng)價(jià)的恢復(fù)。刑事污點(diǎn)被消除后，行為人應(yīng)當(dāng)從法律上被認(rèn)為從來(lái)未犯罪，不得與累犯或者再犯相聯(lián)系，或者作為在此犯罪后量刑的情節(jié)，所有因前科被限制、被剝奪的權(quán)利全部恢復(fù)，任何人不得給予歧視或者不公正待遇。

三、結(jié)語(yǔ)

對(duì)待未成年人犯罪，國(guó)家應(yīng)當(dāng)將少年違法者從成年犯罪中區(qū)分出來(lái)，社會(huì)永遠(yuǎn)都應(yīng)該將少年違法者作為一個(gè)“孩子”對(duì)待，而不是作為一個(gè)“罪犯”來(lái)對(duì)待，使他們回歸社會(huì)而不是懲罰他們作為最重要的目標(biāo)。雖然存在著諸多困難和險(xiǎn)阻，但建立我國(guó)的未成年人刑事污點(diǎn)消滅制度，使那些失足的孩子能從陰影里走出來(lái)，回歸社會(huì)，是和諧社會(huì)的要求，是人道主義的要求，也是法治國(guó)家、法治社會(huì)的責(zé)任。

*河南省鄭州市二七區(qū)人民檢察院副檢察長(zhǎng)［450015］

**河南省鄭州市二七區(qū)人民檢察院監(jiān)所科副科長(zhǎng)［450015］