孫文麗

摘要本文從分析我國(guó)當(dāng)前公司訴訟程序存在的問(wèn)題入手,提出構(gòu)建我國(guó)的公司訴訟程序機(jī)制的相關(guān)建議。

關(guān)鍵詞公司訴訟司法程序構(gòu)建

中圖分類(lèi)號(hào):DF71文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

一、我國(guó)當(dāng)前公司訴訟程序運(yùn)作存在的問(wèn)題及評(píng)析

新的《公司法》一定程度上發(fā)展完善了公司訴訟制度,但仍比較原則,可操作性的配套規(guī)范尚未出臺(tái),導(dǎo)致新公司法自頒布以來(lái)在實(shí)施方面遇到諸多問(wèn)題。這些問(wèn)題與民事訴訟制度的不完善或者公司訴訟程序解決機(jī)制的缺失有關(guān)。

(一)與公司訴訟程序相關(guān)的民事訴訟制度。

1.訴訟的地域管轄。

我國(guó)《民事訴訟理論》規(guī)定了級(jí)別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。原則上公司訴訟完全適用于此四種管轄。其中,在地域管轄中,除三種專(zhuān)屬管轄案件外,原則上由被告所在地法院管轄。這難免面臨許多困境?！坝绕涫桥缮V訟是針對(duì)公司代理人的違法行為、不適行為而引起的,如果這些致害人分處異地則原告就被告的原則困難很大,不僅股東疲于奔命而且公司也難以應(yīng)付,如此費(fèi)時(shí)費(fèi)力,只會(huì)使派生訴訟成為破壞公司穩(wěn)定的禍?zhǔn)住！雹僖虼?對(duì)公司訴訟適用這種一般的管轄規(guī)定,不僅增加原被告參與訴訟的成本,而且還不便于法院及時(shí)了解案情,也不便于判決的執(zhí)行。所以,筆者認(rèn)為,在公司訴訟案件地域管轄上可采取專(zhuān)屬管轄的方式,規(guī)定由公司所在地法院管轄。

2.訴訟費(fèi)用的收取。

在民事訴訟中,確定訴訟費(fèi)用的額度的根據(jù)是是否屬于財(cái)產(chǎn)案件以及爭(zhēng)議財(cái)產(chǎn)標(biāo)的額的大小。但是,在公司訴訟案件中有些案件很難確定是否屬于財(cái)產(chǎn)案件,如股東代表訴訟案件、司法解散公司案件等;同時(shí),在處理很明確的非財(cái)產(chǎn)案件中,也面臨較大困難,往往出現(xiàn)訴訟費(fèi)用與司法成本極不相稱(chēng)的結(jié)果,如股東資格確認(rèn)案件、股東知情權(quán)案件等。因此,有必要對(duì)此作出明確的規(guī)定,這部分內(nèi)容可以規(guī)定在《民事訴訟法》中,也可以由最高院通過(guò)司法解釋的形式予以明確。

3.訴訟費(fèi)用的擔(dān)保。

新《公司法》在關(guān)于股東提起決議無(wú)效和可撤銷(xiāo)之訴中規(guī)定了法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保。同時(shí),在民事訴訟中也有訴前財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的規(guī)定。但是,這兩者的價(jià)值取向是不同的。前者的立足點(diǎn)在于防止濫訴,而后者是為了防止判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行或者是不立即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。所以,公司法中的訴前財(cái)產(chǎn)保全并不能適用民事訴訟法中關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的規(guī)定。因此,應(yīng)當(dāng)對(duì)此作出相應(yīng)的修改,把公司法中適用的此擔(dān)保程序規(guī)定在民事訴訟法的法院對(duì)案件的審查中。

(二)公司訴訟中的特殊程序。

1.特殊程序。

在民事訴訟中,適用特別程序的案件一般都不存在民事權(quán)益的爭(zhēng)議,提起訴訟的目的在于請(qǐng)求法院對(duì)某種法律事實(shí)或某種權(quán)利是否存在予以確認(rèn)。同時(shí),在這種程序中也不存在原、被告雙方當(dāng)事人,只有申請(qǐng)人,所以一般不適用調(diào)解。我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定的適用特殊程序的情形中,沒(méi)有公司方面糾紛的案件,但這并不意味著公司訴訟不需要這種程序機(jī)制。在公司訴訟中,有些糾紛,如股東權(quán)確權(quán)糾紛、股東(大)會(huì)議表決權(quán)糾紛、股東知情權(quán)糾紛、公司解散請(qǐng)求權(quán)糾紛等,一般都是對(duì)某種法律事實(shí)或某種權(quán)利的存在與否予以確認(rèn),所以在程序使用上更適宜適用特殊程序。因此,我認(rèn)為,這一問(wèn)題的解決可以通過(guò)修改《民事訴訟法》,在民事訴訟的特殊程序內(nèi)容中做相應(yīng)的增加。

2.專(zhuān)門(mén)程序的設(shè)置。

公司訴訟程序的運(yùn)作并不是簡(jiǎn)單的在民事訴訟法框架中作相應(yīng)的修改就可以完成,有些程序的適用,民事訴訟程序是無(wú)法滿(mǎn)足的,很典型的就是股東間接訴訟:它一方面不適用特殊程序,因?yàn)楫?dāng)事人間存在實(shí)體爭(zhēng)議且訴訟請(qǐng)求多為給付之訴;另一方面;由于其本身明顯的特殊性(如特殊的前置審查程序、訴訟費(fèi)用補(bǔ)償制度與和解制度等),也不適用普通程序。因此,筆者認(rèn)為,在民事訴訟法中對(duì)股東間接訴訟設(shè)置專(zhuān)門(mén)的訴訟程序有利于程序的適用與案件的審理。

二、對(duì)公司訴訟司法程序構(gòu)建的思考

在民商統(tǒng)一的立法體系下,公司訴訟程序的運(yùn)作依賴(lài)于傳統(tǒng)的民事訴訟法。然而,公司法的特殊性與相對(duì)獨(dú)立性不斷地給民事訴訟法提出挑戰(zhàn)。正如有的學(xué)者指出的那樣:“缺乏有效的程序保障機(jī)制實(shí)際上將必導(dǎo)致公司法許多權(quán)利條款無(wú)法落實(shí),義務(wù)條款失去其應(yīng)有的強(qiáng)制力,僅靠各主體的自覺(jué)、自力措施,所謂管理科學(xué),激勵(lì)與約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制僅僅是法律上或章程中漂亮的口號(hào)而已?！雹谝虼?有必要從整體的構(gòu)建上對(duì)我國(guó)的公司訴訟運(yùn)作程序予以思考。鑒于此,筆者對(duì)我國(guó)的公司訴訟程序構(gòu)建提出以下幾點(diǎn)建議:

首先,關(guān)于公司訴訟的相關(guān)內(nèi)容既可以規(guī)定在《民事訴訟法》及其司法解釋中,也可以規(guī)定在《公司法》及以后出臺(tái)的司法解釋中。至于哪些內(nèi)容需要規(guī)定在《公司法》中,哪些規(guī)定在《民事訴訟法》中,本文先不予討論,待以后進(jìn)一步研究。但總的原則是,以《民事訴訟法》為大框架,《公司法》的相關(guān)規(guī)定只作相應(yīng)的修改與補(bǔ)充。其次,除了民事訴訟普通程序外,還需要增加適用于公司訴訟的民事訴訟特殊程序,同時(shí)對(duì)于股東間接訴訟可以設(shè)置專(zhuān)門(mén)程序予以解決。

總之,實(shí)體法中權(quán)利的保障離不開(kāi)程序的有效運(yùn)行。公司要想有效的運(yùn)作,股東權(quán)利得到有效的保護(hù),離不開(kāi)實(shí)體法與程序法的共同發(fā)展與完善。新《公司法》的出臺(tái),一定程度上完善了實(shí)體法,但依托于《民事訴訟法》的公司訴訟程序就顯得力不從心。因此,構(gòu)建我國(guó)完善的公司訴訟程序機(jī)制,對(duì)于解決公司糾紛、落實(shí)公司法相關(guān)規(guī)定有著極為重要的意義?！?/p>

(作者:江蘇南京河海大學(xué)法學(xué)院研究生)

注釋:

①魏娜.關(guān)于股東派生訴訟的幾點(diǎn)研究——從比較發(fā)刊我國(guó)派生訴訟的設(shè)計(jì).法學(xué)評(píng)論網(wǎng),www.fatianxia.com ,2009.

②繆劍文.公司運(yùn)作的司法程序保障初探.法學(xué).1998年第5期.