吳曉勇

摘要：現(xiàn)代法治觀念的引入和培養(yǎng)。必須以傳統(tǒng)法律文化影響下的法制現(xiàn)狀能夠接受的方式進(jìn)行，才能使現(xiàn)代法制與中國傳統(tǒng)法律文化的融合真正能夠操作和實(shí)現(xiàn)。因此，如何對(duì)待傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治的關(guān)系，為世界文明發(fā)展提供富有中國特色的社會(huì)主義法律文化模式，是這一進(jìn)程中的重要課題。

關(guān)鍵詞：法制現(xiàn)代化；法律文化；法律傳統(tǒng)

一、法制傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治關(guān)系的思路把握

(一)法律傳統(tǒng)的內(nèi)涵

法律傳統(tǒng)作為一種社會(huì)事實(shí)，存在其客觀的歷史必然性，它與傳統(tǒng)法律既相區(qū)別又相聯(lián)系。法律傳統(tǒng)體現(xiàn)了從過去沿襲傳承到今天還在發(fā)揮作用的某種法律精神與法律文化，作為具有深遠(yuǎn)影響的精神性因素，它經(jīng)久不衰，成為現(xiàn)代人們法律生活的有機(jī)組成部分：但傳統(tǒng)法律卻是人類社會(huì)歷史進(jìn)程中所建構(gòu)的法律制度及所形成的法律規(guī)范，是過去特定時(shí)間限度內(nèi)客觀存在的法律文化，而在現(xiàn)代條件下它作為一個(gè)整體已經(jīng)不復(fù)存在。

(二)法律傳統(tǒng)的深遠(yuǎn)影響

隨著社會(huì)的不斷演進(jìn)變化，法律傳統(tǒng)逐漸形成為一種歷史文化力量，深深地扎根于普通民眾的法律意識(shí)、心理、觀念習(xí)慣和行為方式之中，成為社會(huì)成員信仰和認(rèn)同的載體。所以，法律傳統(tǒng)不僅構(gòu)成了新社會(huì)法律發(fā)展的歷史起點(diǎn)，影響著當(dāng)下社會(huì)法律發(fā)展的各個(gè)領(lǐng)域，而且制約著一個(gè)社會(huì)法律文化的長期發(fā)展進(jìn)程，有形或無形地左右著該社會(huì)法律的未來走向。

(三)對(duì)傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治共通性的探究

從法律的可移植性來看，在法律文明包含著一些一般性和具有普遍意義的要素，從法律文明的共通性來看，法律制度作為人類文化的形式之一，彼此間進(jìn)行相互交流、融合和移植是可能的。因此，既不應(yīng)忽視不同法律文化之間的差異，也要關(guān)注它們基于人類共性的相通性，并努力在人類文化的差異中尋求各種可能的互補(bǔ)，最終經(jīng)由理解和化解而達(dá)于會(huì)通。法制現(xiàn)代化是以現(xiàn)代法治社會(huì)為價(jià)值取向的過程，反映了現(xiàn)代法治價(jià)值不斷擴(kuò)展的趨勢(shì)。

二、傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法制的融合

(一)和諧價(jià)值取向下的糾紛調(diào)解機(jī)制

中國傳統(tǒng)法律文化建立在“天人合一”的哲學(xué)基礎(chǔ)上，在傳統(tǒng)中國人的世界觀中，人的領(lǐng)域和自然界領(lǐng)域是一個(gè)不可分割的整體，古人對(duì)自然的總認(rèn)識(shí)便是和諧。中國現(xiàn)行法律體系中。對(duì)于民事案件、輕微的刑事案件，無論是立法還是司法實(shí)踐，均傾向于調(diào)解解決。由于調(diào)解機(jī)制可以為當(dāng)事人節(jié)約糾紛解決的成本，減輕當(dāng)事人以及司法部門的訟累，又可以防止矛盾激化，有利于維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定和人際關(guān)系的和諧。關(guān)系作為一種文化現(xiàn)象，能夠產(chǎn)生出對(duì)商業(yè)交易尤為重要的信任感和減少風(fēng)險(xiǎn)的作用，因而成為在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中起著積極作用的“社會(huì)資本”的寶貴部分。當(dāng)代中國所獨(dú)創(chuàng)的人民調(diào)解制度甚至還在世界上贏得了很高的聲譽(yù)，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)甚至在1980年9月擬定了《調(diào)解規(guī)則》草案，中國人獨(dú)創(chuàng)的人民調(diào)解方式已被聯(lián)合國法律組織接受為綜合治理的指導(dǎo)原則之一。

(二)通過加強(qiáng)人權(quán)的保障。實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代法治與傳統(tǒng)法律文化的融合

在中國傳統(tǒng)法律文化中，先秦時(shí)期文化仍可以成為指導(dǎo)人們行為的規(guī)范。人權(quán)包括人道精神、大同精神和法治精神。人道精神、大同精神在中國傳統(tǒng)社會(huì)中并不缺乏，而且相當(dāng)豐富，中國缺少的法治精神。有待于從傳統(tǒng)法律文化的人道主義、大同精神催生。中國傳統(tǒng)法律文化中雖然沒有法律權(quán)利的概念和法治精神，沒有形成人權(quán)的概念，但是中國傳統(tǒng)法律文化中寓含著豐富的道德主義和和諧觀念，相信人的理性和判斷，尊重人的價(jià)值。儒家思想中的人人愛我，我愛人人，道教中的“道”為天地入主宰的思想，佛家呼吁“泛愛眾”普渡眾生，這些不僅對(duì)推進(jìn)人權(quán)。推行守法意識(shí)具有重要的意義，而且能夠統(tǒng)一和提升人權(quán)思想。傳統(tǒng)法律文化主張通過道德教化提高人們的人權(quán)意識(shí)。儒家主張道德教化。尤其是對(duì)掌權(quán)者的道德教化，“君子之德風(fēng)，小人之德草，草上之風(fēng)必偃”，說明道德教化的對(duì)象首先是統(tǒng)治階級(jí)，然后推及普通老百姓，才會(huì)形成推己及人、上行下效的良好的社會(huì)道德風(fēng)尚?！叭省?、“禮”、“道”等傳統(tǒng)文化中的合理內(nèi)核與新的時(shí)代精神結(jié)合，良好的思想與社會(huì)主義制度的結(jié)合必將能使人權(quán)理念煥發(fā)出新的生命力。在現(xiàn)代法治中建立切實(shí)保障人權(quán)的法律制度，擇其要者必須體現(xiàn)出對(duì)人的關(guān)懷，對(duì)人的尊重。當(dāng)前，在刑事立法上，采取了罪刑法定原則、疑罪從無原則，改善監(jiān)獄環(huán)境，提高刑事罪犯的服刑改造條件。在民商事立法上，切實(shí)保護(hù)弱勢(shì)群體的訴訟權(quán)利，增加可執(zhí)行性和操作性強(qiáng)的法律條款，加大對(duì)不法商家的打擊和處罰力度，弱化弱勢(shì)群體的舉證責(zé)任。在訴訟程序上，則強(qiáng)調(diào)程序的公正性。在刑事證據(jù)立法上，立法對(duì)犯罪嫌疑人的沉默權(quán)的關(guān)注，加大律師查閱、介入案件的權(quán)利等等。

(三)注重道德教化，強(qiáng)調(diào)社會(huì)綜合治理，重視犯罪預(yù)防

在中國傳統(tǒng)法制中，法律與道德是相互包容的，法律受道德的內(nèi)在支持，道德幾乎成為法律的化身。刑罰實(shí)施的目的是實(shí)現(xiàn)道德教化的要求。這在一定程度上導(dǎo)致了對(duì)法治主義的輕視和懷疑，也為法律領(lǐng)域中人治主義傾向提供了可能。但在另一方面，也體現(xiàn)了人們對(duì)誠實(shí)與正直、善良與正義、安全與和諧以及社會(huì)福祉理想的追求。同時(shí)，它作為一種評(píng)價(jià)人們行為合理性的尺度，借助人們認(rèn)同的原則和標(biāo)準(zhǔn)，可以在現(xiàn)代社會(huì)起到法律規(guī)范的補(bǔ)充作用。使道德約束和法律主治彼此協(xié)調(diào)，相得益彰，共同發(fā)揮著社會(huì)控制的機(jī)能。