韋玉成

摘要在我國,隨著市場經濟的逐步建立,市場競爭日益激烈,商業(yè)賄賂行為也逐漸蔓延,嚴重擾亂了市場經濟秩序,破壞了競爭機制,加劇了行業(yè)不正之風,滋生了腐敗現(xiàn)象。本文對我國現(xiàn)行刑法中有關商業(yè)賄賂的規(guī)定進行研究和探討,從而提出進一步完善我國商業(yè)賄賂刑法規(guī)制的構想。

關鍵詞商業(yè)賄賂刑法規(guī)制

中圖分類號:D914文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-093-02

商業(yè)賄賂是賄賂的一種形式,是隨著商品經濟的發(fā)展而逐步產生和發(fā)展起來的經濟現(xiàn)象。隨著我國社會主義市場經濟體制的建立和發(fā)展,市場競爭日趨激烈,一些經營者為了占領市場或獲取高額利潤甚至非法利潤,在商業(yè)活動中不惜鋌而走險,采用商業(yè)賄賂辦法促成交易的實現(xiàn)。這種行為不僅妨害了經營者之間的公平競爭,嚴重破壞了正常的市場經濟秩序,影響國民經濟的健康運行,而且極易引發(fā)國家工作人員貪污、受賄等腐敗行為,侵蝕黨的執(zhí)政基礎。因此,采取切實有效措施,依法治理商業(yè)賄賂,既是完善社會主義市場經濟體制、維護市場經濟秩序、構建社會主義和諧社會的必然要求,也是預防與懲治腐敗、推進黨風廉政建設的重要內容。

一、商業(yè)賄賂的概念

“商業(yè)賄賂”是競爭法上的一個術語。我國《反不正當競爭法》第8條將商業(yè)賄賂行為作為一種不正當競爭行為做出了禁止性規(guī)定,即“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的,以受賄論處?！薄吧虡I(yè)賄賂”作為正式的法律術語使用第一次出現(xiàn)在1996年11月15日由國家工商行政管理局發(fā)布的《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》中,該法第2條規(guī)定“商業(yè)賄賂是指經營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。”商業(yè)賄賂包括商業(yè)行賄與商業(yè)受賄兩個方面。商業(yè)行賄,是指經營者為了銷售、購買商品或取得其他交易機會而向交易對象或有關個人給付財物或者其他利益的不正當行為。商業(yè)受賄,是指經營者或內部工作人員以及有關國家工作人員,收受或索取他人財物,為他人謀取經濟利益的行為。

二、我國刑法關于商業(yè)賄賂犯罪的立法現(xiàn)狀及存在問題

(一)立法現(xiàn)狀

我國在刑事立法方面規(guī)定了賄賂罪,運用及其嚴厲的刑罰手段懲治各種賄賂犯罪。建國初期,國家采取了“發(fā)展生產、繁榮經濟”的方針,私營工商業(yè)得到較快發(fā)展,從舊中國遺留下來的商業(yè)賄賂行為進一步暴露和發(fā)展,國家及時進行了“三反”、“五反”運動,頒發(fā)了《懲治貪污條例》明確規(guī)定國家工作人員收受賄賂按“貪污罪”治罪,對行賄,介紹賄賂者也參照“貪污”罪的規(guī)定處刑,為嚴厲打擊商業(yè)賄賂行為提供了刑法依據,使商業(yè)賄賂和其他形式的賄賂行為在計劃經濟下的較長時間內得到有效控制。1979年《刑法》185條把賄賂罪作為一種瀆職型犯罪予以規(guī)定。改革開放后,市場競爭日趨激烈,商業(yè)賄賂行為重新抬頭并愈演愈烈,我國又先后頒發(fā)了《關于嚴懲嚴重破壞經濟的罪犯的決定》、《懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》和《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》。1997年3月,第八屆全國人民代表大會通過了修訂之后的《刑法》,進一步完善了賄賂刑事法律制度,擴大受賄罪的主體范圍,規(guī)定了公司、企業(yè)人員受賄罪、對公司、企業(yè)人員行賄罪、受賄罪、行賄罪、單位受賄罪、單位行賄罪、對單位行賄罪、介紹賄賂罪等八個罪名,分為國家工作人員的賄賂犯罪和公司企業(yè)人員的賄賂犯罪兩種。同時加大了刑事處罰力度,規(guī)定對犯賄賂罪情節(jié)又特別嚴重的可處無期徒刑甚至死刑,使我國成為當今世界上運用死刑嚴懲賄賂罪的少數國家之一。2006年6月十屆全國人大常委會公布施行的《刑法修正案(六)》又將刑法第163條受賄的主體、第164條行賄的對象從“公司、企業(yè)的工作人員”擴大為“公司、企業(yè)及其他單位的工作人員”,從而擴大了商業(yè)賄賂犯罪的主體,為全面打擊商業(yè)賄賂犯罪提供了法律支持。

(二)商業(yè)賄賂刑法規(guī)制中存在的問題

雖然現(xiàn)行刑法對于賄賂犯罪有著較為全面細致的規(guī)定,在實踐中對于打擊商業(yè)賄賂行為,懲治腐敗起到了重要作用,但從司法實踐來看,目前我國對商業(yè)賄賂的刑法規(guī)制仍然存在著一定問題,影響到了刑法在打擊商業(yè)賄賂方面功效的充分發(fā)揮。

1.“賄賂”范圍的規(guī)定過于狹窄

當前商業(yè)賄賂的形式越來越隱蔽,已從簡單的送金錢、財物發(fā)展到提供技術服務費、咨詢費、顧問費、外出旅游考察、贊助業(yè)內研討會以及安排子女出國,甚至提供性賄賂等多種方式。賄賂的內容由以往的財物,擴展到其他財產性利益和非財產性利益。而刑法規(guī)定的賄賂犯罪無論行賄罪還是受賄罪其賄賂范圍都僅限于“財物”,如第163條規(guī)定:“公司、企業(yè)的工作人員利用職務上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益……”該規(guī)定明顯不能適應當前賄賂犯罪出現(xiàn)的新情況和新特點,無法滿足打擊商業(yè)賄賂犯罪的需要。同時,刑法中賄賂的范圍僅限于“財物”也與《反不正當競爭法》中規(guī)定的“財物或者其他手段”缺乏銜接,不能夠協(xié)調統(tǒng)一。

2.罪名體系不完整

刑法對公司、企業(yè)、其他單位人員賄賂犯罪僅僅規(guī)定了公司、企業(yè)、其他單位人員受賄罪和對公司、企業(yè)、其他單位人員行賄罪,沒有關于公司、企業(yè)、其他單位人員介紹賄賂的規(guī)定,也沒有單位受賄以及單位介紹賄賂的規(guī)定,致使實踐中存在的大量商業(yè)賄賂犯罪難以追究。

3.刑罰的設置存在缺陷

首先,刑法對財產刑的設置明顯不足,適用范圍太窄。刑法規(guī)定的財產刑主要是沒收財產和罰金,對商業(yè)賄賂犯罪這種貪利性犯罪,在輕自由刑的同時應加重財產刑,才能夠起到震懾教育和懲罰的作用。財產刑適用增多,這是商業(yè)賄賂犯罪特征的要求,也是世界刑罰發(fā)展的趨勢。刑法關于賄賂犯罪的刑罰設計中,一是未規(guī)定單處財產刑情況,二是罪行較輕時未規(guī)定適用財產刑,只是在罪行較重時才附加財產刑。這種規(guī)定不能真正抑制犯罪者貪財圖利的動機,應予改變。

其次,刑法規(guī)定的資格刑存在不足,使資格刑的獨特作用受到抑制。對社會危害性相對較輕的商業(yè)賄賂犯罪而言,對某些犯罪主體剝奪從事一定職業(yè)的權利就可以了?！皠儕Z政治權利”是刑法中唯一的資格刑,而對有些商業(yè)賄賂行為“剝奪政治權利”的適用會發(fā)生“刑罰過剩”。

三、完善我國商業(yè)賄賂刑法規(guī)制的建議

如前所述,我國商業(yè)賄賂罪的刑事立法尚存諸多缺陷,不利于對經濟生活中已大量存在的商業(yè)賄賂犯罪行為進行制裁。故應以務實態(tài)度為主,結合商業(yè)賄賂犯罪的本質特征,在充分認識現(xiàn)有立法不足的基礎上,對現(xiàn)有刑法條文以刑法修正案、司法解釋等方式作一定延伸、調整。

(一)確立商業(yè)賄賂罪的獨立地位

商業(yè)賄賂犯罪的概念在《中華人民共和國反不正當競爭法》和《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》頒布實施后得以提出,其實質是將商業(yè)賄賂罪從公職賄賂罪中分離出來,這是順應社會生活發(fā)展的刑事立法趨勢,原因在于二者在犯罪構成要件上的差別已隨著市場經濟的不斷深入發(fā)展而日益顯著。

1997年修訂的刑法對賄賂犯罪的規(guī)定主要采納了“商業(yè)賄賂與公職賄賂的主要區(qū)別在犯罪主體是否為國家工作人員”一說,而忽略了二者在犯罪客體方面的差異。商業(yè)賄賂犯罪是一種流通型經濟犯罪,發(fā)生于商品流通領域,它首先侵犯的是公平競爭的市場秩序。而刑法163、164條從妨害公司、企業(yè)管理秩序的角度出發(fā),將其設立為侵犯了與流通秩序有一定區(qū)別的市場管理秩序的犯罪行為,認為主要侵犯了的市場管理秩序,造成客體上定性的不準確。其次,刑法第385、387、389條等規(guī)定了單位或個人在經濟往來中的賄賂犯罪,其行為表現(xiàn)之一是收受(給予)回扣和手續(xù)費,與《反不正當競爭法》歸納的商業(yè)賄賂行為特征相似,但也不能視為商業(yè)賄賂犯罪的刑法依據,因為一則這些條文對此類行為規(guī)定了與傳統(tǒng)意義上的公職賄賂行為相同的法定刑,二則兩個不同罪名也不應包含在同一法律條文中。由此說明,現(xiàn)行刑法中商業(yè)賄賂犯罪并未從公職賄賂罪中真正分離出來,商業(yè)賄賂罪在刑法中沒有系統(tǒng)明確的地位。因此,盡快順應這種刑事立法趨勢,準確揭示商業(yè)賄賂罪的本質特征,使商業(yè)賄賂犯罪在刑法中成為獨立的犯罪形態(tài)而存在是完善商業(yè)賄賂犯罪立法的首要任務。因為商業(yè)賄賂行為侵害的直接客體是正常的市場競爭規(guī)則、公平交易制度,它將擾亂市場扶序,也將使社會主義市場經濟秩序遭受嚴重的損害,所以建議將商業(yè)賄賂罪列入“破壞社會主義市場經濟秩序罪”的“擾亂市場秩序罪”中,確立其獨立的地位,以有利于理論和實踐中準確認定商業(yè)賄賂犯罪的本質和表現(xiàn)形式,打擊此類犯罪的猖獗蔓延。

(二)適當擴大“賄賂”的范圍

關于賄賂的范圍,不僅世界各國在立法上各有所別,而且在刑法理論上也是觀點聚訴,莫衷一是。關于賄賂的范圍,存在三種觀點:第一種觀點是財物說,認為賄賂就是指財物,而不包括其他不正當利益;第二種觀點是物質說,認為賄賂除包括金錢、財物外,還包括其他物質性利益;第三種觀點是利益說,認為賄賂是指一切不正當利益,既包括財物和物質性利益,也包括非物質性利益。筆者認為,第三種觀點比較符合我國目前的經濟發(fā)展狀況,確有必要在刑法中將受賄罪的對象范圍擴大到一切不正當利益。因為首先,現(xiàn)在賄賂犯罪的情況比過去有了很大的變化。過去的賄賂主要是財物,非物質性利益的賄賂還不突出,而現(xiàn)在非物質性的利益的賄賂越來越廣泛,已成為賄賂的一個重要內容,如招工提干、晉職提級、升學留學、遷移戶口、觀看演出、提供女色等,都成了賄賂的手段,都能夠起到收買國家工作人員的作用。其次,在當前的商業(yè)賄賂中,非物質性利益與物質性利益在賄賂中的作用是一樣的,都具有巨大的社會危害性。經營者無論使用何種方式,用何種手段,無論賄賂的標的是金錢還是物品抑或是色情,目的都是為了投對方所好,以促成交易。第三,我國現(xiàn)行刑法把賄賂限定為財物,范圍太窄,放縱了那些利用職務之便獲得非物質性利益的賄賂犯罪。按照法無明文規(guī)定不為罪的原則,僅僅懲罰權錢交易的賄賂犯罪,而放縱那些權利交易、權性交易的賄賂犯罪,不利于在新形勢下遏制賄賂犯罪,也有失刑法公正的原則。第四,將非物質性利益擴為賄賂,在立法上也是可行的。從世界各國的立法來看,在刑法中單純規(guī)定賄賂是財物的國家不多見,多數國家都把物質利益以外的不正當利益也作為賄賂的對象。其實在我國立法上也有先例,如《反不正當競爭法》中關于商業(yè)賄賂的規(guī)定,就已經擴大了賄賂的范圍。當然非物質性利益不像財物那樣可以通過量化規(guī)定設置處罰標準,但是這些問題完全可以通過立法技術予以解決。

(三)增加資格刑和罰金刑的適用

我國現(xiàn)行刑法對賄賂犯罪既缺乏資格刑的適用,也缺少罰金刑的適用,這不能不說是一種立法上的缺陷。我國目前刑事法規(guī)中設定的剝奪政治權利屬于資格刑的范疇,但所適用的對象不是犯罪種類,而是罪刑輕重,可見現(xiàn)行立法對預防犯罪的功利意義考慮較少。資格刑是剝奪犯罪人行使一定權利的資格的刑罰,其主要目的是為了限制犯罪人的行為能力,如剝奪一定的權利、禁止擔任一定的職務、禁止從事一定的職業(yè)、剝奪榮譽稱號等。對賄賂犯罪增加資格刑的適用,對那些可能繼續(xù)犯罪的人能夠發(fā)揮特別預防的作用,對那些害怕丟失職權的人也有一定的威懾作用。我國現(xiàn)行刑法對經濟犯罪基本上都規(guī)定了罰金刑,但是對除單位犯罪以外的自然人賄賂犯罪卻沒有罰金刑的規(guī)定,如對行賄罪只有當情節(jié)特別嚴重,被判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑時才能并處沒收財產,這種規(guī)定不利于對賄賂犯罪進行懲處。對于賄賂犯罪而言,違反法律行賄受賄的目的就是要掠取更多的經濟利益,在適用自由刑的同時,科處罰金可以擊中其痛處,有效地抑制其貪財圖利的動機,從而起到遏制賄賂犯罪的目的。