袁　曦

[摘要]隨著民族意識(shí)的覺醒，越來越多的人們開始專注民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)問題。而且作為傳統(tǒng)文化的一部分，民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)在國際上日益受到重視。在中國，相關(guān)法律也對(duì)此做出了規(guī)定，但這些還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。我們應(yīng)該從民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的國際立法中尋找對(duì)中國有利的保護(hù)之路。

[關(guān)鍵詞]民間文學(xué)藝術(shù)；國際立法；法律保護(hù)

[中圖分類號(hào)]1207，7[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A[文章編號(hào)]1009—2234(2009)01—0141—02

前言，近年來，有主流文化輸出地之稱的美國好萊塢屢次將中國元素作為賣點(diǎn)推出大片，早期如迪斯尼公司出品的《花木蘭》、近期的《功夫熊貓》、《功夫之王》以及馬上要首映的《木乃伊3》均是以在我國耳熟能詳?shù)纳裨捁适聻楸尘啊＿@一文化策略使得好萊塢在世界各地賺得盆滿缽漲，而中國卻陷入為他人作嫁衣裳的尷尬境地。該現(xiàn)象開始引起人們對(duì)本國民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)問題的思考。如何從法律的層面保護(hù)我國的民間文學(xué)藝術(shù)?筆者擬從關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)制度的國際立法中尋找答案。

一、對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的概念和定性

1，民間文學(xué)藝術(shù)的概念

民間文學(xué)藝術(shù)屬于“傳統(tǒng)知識(shí)”、“口頭和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”的范疇，它是指由社會(huì)群體集體創(chuàng)作，或群體中具有傳統(tǒng)技藝、反映該群體傳統(tǒng)特征的個(gè)人創(chuàng)作并被群體認(rèn)可，由該群體世代相傳并不斷發(fā)展的體現(xiàn)該群體生活歷史、風(fēng)俗習(xí)慣、環(huán)境地貌、心理特征的文學(xué)和藝術(shù)形式·具有極高的文化、經(jīng)濟(jì)和政治價(jià)值。

“民間文學(xué)藝術(shù)”這一概念首先出現(xiàn)在1976年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織和聯(lián)合國教科文組織共同制定的《發(fā)展中國家突尼斯版權(quán)示范法》中。《突尼斯示范法》認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)是指“在某一國家領(lǐng)土范圍內(nèi)可認(rèn)定由該國國民或種族群落創(chuàng)作的、代代相傳并構(gòu)成其傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)基本組成部分的全部文學(xué)、藝術(shù)與科學(xué)作品?！?977年《關(guān)于建立非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織班吉協(xié)定》則將民間文學(xué)藝術(shù)界定為“一切由非洲的居民團(tuán)體所創(chuàng)作的、構(gòu)成非洲文化遺產(chǎn)基礎(chǔ)的、代代相傳的文學(xué)、技術(shù)、科學(xué)、宗教、技術(shù)等領(lǐng)域的傳統(tǒng)表現(xiàn)形式與作品?！?/p>

2，民間文學(xué)藝術(shù)的范圍

綜合各大國際組織相關(guān)立法。民間文學(xué)藝術(shù)應(yīng)主要包括以下六大類：(1)以口頭或者書面形式表達(dá)的文學(xué)作品，如故事、傳說、寓言、敘事詩、編年史、神話等；(2)藝術(shù)風(fēng)格與藝術(shù)產(chǎn)品。如舞蹈、音樂作品、舞蹈與音樂結(jié)合的作品、啞劇等，以手工或者以其他方式制作的造型藝術(shù)品、裝飾品、建筑藝術(shù)風(fēng)格等；(3)宗教傳統(tǒng)儀式，如宗教典禮、宗教禮拜的地點(diǎn)、祭典禮服等l(4)傳統(tǒng)教育的形式、傳統(tǒng)體育、游戲，民間習(xí)俗等；(5)科學(xué)知識(shí)及作品。如傳統(tǒng)醫(yī)藥品及診療法知識(shí)、物理、數(shù)學(xué)、天文方面的理論與實(shí)踐知識(shí)，(6)技術(shù)知識(shí)及作品(如冶金、紡織技術(shù)知識(shí)、農(nóng)業(yè)技術(shù)、狩獵、捕魚技術(shù)知識(shí))等。

3，民間文學(xué)藝術(shù)的性質(zhì)

(1)主體的群體性：民間文學(xué)藝術(shù)的主體具有群體性的特征，往往表現(xiàn)為一個(gè)或幾個(gè)民族、種群，或是一個(gè)或幾個(gè)地域所共有的文化現(xiàn)象。所以從本質(zhì)上講，民間文學(xué)藝術(shù)的主體并非不特定，它是特定的群體。

(2)時(shí)間上的延緣性，民間文學(xué)藝術(shù)是經(jīng)世代相傳，世代延續(xù)，而逐步形成的，每一歷史單元的人們?cè)趯?duì)民間文學(xué)藝術(shù)繼承的基礎(chǔ)上，都會(huì)融入本代人的獨(dú)立意識(shí)，使其具有本歷史單元特有的文化風(fēng)格。

(3)藝術(shù)形式的多樣性；民間文學(xué)藝術(shù)具有多種藝術(shù)形式，它不同于版權(quán)法所保護(hù)的口述、音樂、舞蹈、美術(shù)等作品，僅以一種藝術(shù)形式體現(xiàn)，它包含了這些藝術(shù)表現(xiàn)形式。

(4)具有濃厚的地域特色，民間文學(xué)藝術(shù)扎根于勞動(dòng)人民之中，根源于勞動(dòng)人民的生存空間、生活環(huán)境，當(dāng)?shù)氐囊徊菀恍g(shù)、一山一水，都可能滲透于民間藝術(shù)之中，脫離了這種地域環(huán)境，也就無所謂民間文學(xué)藝術(shù)。特有的地域風(fēng)格培育了當(dāng)?shù)厝讼嗤蛳嗨频膶徝狼槿?、心理特征、生活方式，?dāng)他們把這種文化底蘊(yùn)直泄于藝術(shù)創(chuàng)造之中，也就有了民間變學(xué)藝術(shù)的地域性。

三、民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)的國際立法由來及現(xiàn)狀

1，《伯爾尼公約》體系對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)

《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》是最早涉及民間文學(xué)藝術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)定的國際公約。其第15條第4款規(guī)定：“(a)對(duì)于作品未曾出版，作者身份未詳，但卻有足夠理由推定該作者系本聯(lián)盟某成員國國民的情況。該成員國可自行以立法指定代表作者的主管當(dāng)局，以便在各成員國中保護(hù)及行使作者的權(quán)利。(b)按本款作出上述指定的本聯(lián)盟成員國。須以書面聲明將此事通知總干事，詳細(xì)開列被指定的主管當(dāng)局的全部情況?？偢墒聭?yīng)將此聲明立即通知本聯(lián)盟所有其他成員國?！边@是學(xué)界公認(rèn)的世界上第一個(gè)保護(hù)“民間文學(xué)藝術(shù)”的國際性條約，但該條款僅保護(hù)已形成“作品”的民間文學(xué)藝術(shù)，那些還沒有被有形載體固定的表達(dá)則不在保護(hù)之列。因此，公約第15條之規(guī)定不能對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)提供全面足夠的保護(hù)。之后，《保護(hù)表演者、錄音制作者和廣播組織公約》和《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》都將民間文學(xué)藝術(shù)納入了鄰接權(quán)保護(hù)體系中。這對(duì)《伯爾尼公約》的保護(hù)是很好的補(bǔ)充。由于鄰接權(quán)制度只能直接保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的演繹人，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)仍存在嚴(yán)重缺陷。

2，區(qū)域性國際公約對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)

為了對(duì)抗那些域外利用民間文學(xué)藝術(shù)賺錢卻不給予其發(fā)源地人民任何回報(bào)的利用，一些不發(fā)達(dá)國家通過區(qū)域性國際條約的形式確立了對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)，比較突出是《班吉協(xié)定》和《阿拉伯著作權(quán)公約》。前者是一部全面保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)的地區(qū)性公約，也是世界上第一個(gè)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)的區(qū)域性國際條約。該協(xié)定附件7第46條規(guī)定受保護(hù)的客體為“一切由非洲的居民團(tuán)體所創(chuàng)造的，構(gòu)成非洲文化遺產(chǎn)基礎(chǔ)的，代代相傳的文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)、宗教、技術(shù)等領(lǐng)域的傳統(tǒng)表現(xiàn)形式與產(chǎn)品?！焙笳哂?981年在巴格達(dá)由阿拉伯第三次文化部長(zhǎng)會(huì)議通過。

3，聯(lián)合國教科文組織和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的立法活動(dòng)

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域內(nèi)為民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)建立一個(gè)統(tǒng)一的國際標(biāo)準(zhǔn)一直是聯(lián)合國教科文組織和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的奮斗目標(biāo)。1976年。兩組織提出《發(fā)展中國家之突尼斯著作權(quán)橫范法》。在潑法中專門規(guī)定了“本國民間創(chuàng)作的作品”的保護(hù)條款，并明確了保護(hù)民間寫作的目的在于“防止對(duì)不同創(chuàng)作等文化遺產(chǎn)的不合理利用”。1982年，《保護(hù)民間文學(xué)表達(dá)、防止不正當(dāng)利用與其它損害性行為國內(nèi)法示范條款》獲得通過。《示范條款》將民間文學(xué)藝術(shù)排除在著作權(quán)法保護(hù)體系之外，而給予各國自己決定選擇適合本國實(shí)際的保護(hù)模式。在措辭上。也避免使用與著作權(quán)法有關(guān)的“作品”。而采取了“民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)”一詞。1985年，兩組織又起草了《民間文學(xué)表達(dá)形式保護(hù)條約》草案。該草案主張對(duì)民間文學(xué)提供獨(dú)立于版權(quán)之外的保護(hù)。聯(lián)合國教科文

組織和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的立法活動(dòng)，為實(shí)現(xiàn)民間文學(xué)藝術(shù)的國際保護(hù)開辟了道路。較之《伯爾尼公約》和《班吉協(xié)定》而言，又有很大的進(jìn)步。

三、中國值得借鑒的經(jīng)驗(yàn)

1，保護(hù)模式的選擇

民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)模式之爭(zhēng)實(shí)質(zhì)上就集中在特殊權(quán)利保護(hù)與版權(quán)保護(hù)這兩種模式的選擇上。所謂版權(quán)保護(hù)模式就是將民間文學(xué)藝術(shù)作為版權(quán)法所規(guī)范的作品的一種，在版權(quán)制度中對(duì)其進(jìn)行保護(hù)的模式。最初對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)時(shí)，許多國家都選擇了版權(quán)保護(hù)模式。比如，《班吉協(xié)定》中將民間文學(xué)藝術(shù)視為一種特殊作品而規(guī)定了一些特別條款，主張?jiān)诎鏅?quán)法體系中對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)。這種形式的法律保護(hù)是鑒于版權(quán)體系本身具有相當(dāng)?shù)陌菪院桶l(fā)展性，鑒于民間文學(xué)藝術(shù)與版權(quán)客體之間的相似性，通過對(duì)版權(quán)制度的適當(dāng)調(diào)整完全可以將對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)納入版權(quán)體系之中。特殊權(quán)利保護(hù)模式是指將民間文學(xué)藝術(shù)與作品區(qū)分開來，根據(jù)民間文學(xué)藝術(shù)的特點(diǎn)，在版權(quán)體系之外構(gòu)建一個(gè)新的法律保護(hù)體系。該觀點(diǎn)認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)需要保護(hù)的不僅是具有版權(quán)特征的民間文學(xué)藝術(shù)作品。也需對(duì)尚未形成作品的其他民間文學(xué)藝術(shù)形式通過專利、技術(shù)秘密等加以全面保護(hù)。兩組織立法中的《示范法》、《傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)的政策目標(biāo)及核心原則(草案)》等示范法規(guī)或草案都采用了這種保護(hù)模式。

我認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)的范圍不僅僅局限于記錄在載體上的“作品”也包括“表現(xiàn)形式”，傳統(tǒng)的版權(quán)法律保護(hù)制度不足以完全維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)利。因此對(duì)于其的法律保護(hù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其特殊性，給予綜合考慮，形成以版權(quán)法為主體，多種法律法規(guī)如專利法、文物法等全面予以救濟(jì)的法律保護(hù)體系。

2，權(quán)利主體的確定

民間文學(xué)藝術(shù)原生作品最初的創(chuàng)作者可能是個(gè)人，但隨著歷史的推移，在長(zhǎng)期的流傳過程中不斷被人們加工、完善，逐漸成為某一地區(qū)、某一民族的群體作品，創(chuàng)作者的個(gè)性特征已無法體現(xiàn)，而只有鮮明的民族風(fēng)格和地方特色。因此，從理論上講，原生作品的所有權(quán)和著作權(quán)應(yīng)該屬于產(chǎn)生這些作品的群體或民族，他們是民間文學(xué)藝術(shù)作品事實(shí)上的主體。

3，保護(hù)期限的權(quán)衡

著作權(quán)的保護(hù)都涉及對(duì)作品的保護(hù)期限，民間文學(xué)藝術(shù)作品也不例外。目前各國對(duì)于著作權(quán)的保護(hù)期限長(zhǎng)短不一。但都規(guī)定了最長(zhǎng)年限。但是，民間文學(xué)藝術(shù)有其特殊性，其在流傳的過程中已溶入了群體智慧，帶有某個(gè)民族或群體的特征或風(fēng)格，它往往經(jīng)由幾代人甚至十幾代人努力，不斷豐富和充實(shí)，如果保護(hù)期限太短則失去了意義。因此，我認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)期應(yīng)規(guī)定為無限。

結(jié)語：民間文學(xué)藝術(shù)作為人類文明的瑰寶，具有無可比擬的文化、政治和經(jīng)濟(jì)價(jià)值。構(gòu)建獨(dú)立于版權(quán)體系法律保護(hù)手段符合國際立法趨勢(shì)，這種立法模式能夠最有效地保護(hù)我國的民間文學(xué)藝術(shù)資源。是相對(duì)較優(yōu)的選擇。但是，我們也要看到，有些關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)的國際上的立法成果并沒有得到世界上大多數(shù)國家的認(rèn)同。這需要我們繼續(xù)努力。像國際法其他領(lǐng)域一樣進(jìn)行國際協(xié)調(diào)，使得各國各民族能夠更好地為民間文學(xué)藝術(shù)提供法律保護(hù)。