楊麗娜

[摘 要]04年《證券投資基金法》（《基金法》）的實施確立了基金行業(yè)運作的法律框架，推動了基金業(yè)的規(guī)范和發(fā)展。但隨著金融體系改革不斷深化、資本市場出現(xiàn)轉折性變化和基金業(yè)快速發(fā)展，法律滯后的現(xiàn)象開始顯現(xiàn)，基金法部分內(nèi)容已不再適應當前基金業(yè)發(fā)展和市場監(jiān)管的需要。

[關鍵詞]關聯(lián)交易 第59條 理財產(chǎn)品

據(jù)萬得資訊（Wind）發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，截至07年12月31日，58家基金管理公司管理的基金資產(chǎn)凈值（不包括QDII基金）達31997.4億元，較2006年底同比增長263.88%；基金份額達21252.35億份，較06年底同比增長235.54%。但我國現(xiàn)行的于04年開始實施的《基金法》已明顯“滯后”，業(yè)內(nèi)人士表示正是由于受制于《基金法》的有關規(guī)定，許多基金未能在當前的市場格局中大量獲益，因此立法機關應修改《基金法》。所以08年3月全國兩會期間，很多人大代表提出了有關修改我國《基金法》的議案。此后，吳曉靈等代表在接受媒體采訪時也釋放出了“修法”信號。吳曉靈特別表示，“關于證券投資基金法修改已在部分人士中達成共識”。而《基金法》第59條就成為修法的焦點。

據(jù)原全國人大財經(jīng)委基金法起草工作組組長王連洲介紹，現(xiàn)階段的《基金法》于04年6月正式實施，起初并不是為了專門形成一部證券基金法，而主要是為鼓勵高科技風險企業(yè)創(chuàng)業(yè)投資提供法律支持而制定了一部反映創(chuàng)業(yè)投資、產(chǎn)業(yè)投資和證券投資的綜合性投資基金法。中國的資本市場發(fā)展迅猛，立法者當時并沒有料想到作為基金托管的商業(yè)銀行和基金經(jīng)營的證券公司自身也會上市。中國工商銀行托管部的有關人士也表示，由于第59條的限制，與工行存在托管關系的多家基金公司均無法申購工行的股票。

全國政協(xié)委員、招商銀行行長馬蔚華提交的“及時修訂《基金法》的提案”中也對《基金法》第59條的禁止性條款提出了修改意見。 他認為，該條款不但影響了基金投資的公平，也對商業(yè)銀行的金融創(chuàng)新構成障礙，因此有必要結合基金業(yè)的發(fā)展情況，適度放寬基金投資關聯(lián)交易的規(guī)定，使基金既可以參與關聯(lián)交易，又保障基金份額持有人的利益不受到損害。

59條作這樣規(guī)定的目的之一是為了防止關聯(lián)交易，但筆者認為對關聯(lián)交易應做必要區(qū)分，涉及利益輸送的關聯(lián)交易應嚴格禁止；但對于中性的關聯(lián)交易，應當區(qū)別對待?，F(xiàn)行法規(guī)中關于投資托管行的關聯(lián)交易規(guī)定可適度放寬，可以依照嚴格的信息披露和公開承諾，使關聯(lián)交易處于社會和持有人的監(jiān)督制約之下，通過嚴密和嚴謹?shù)某绦蛐砸?guī)定，讓基金既可以參與關聯(lián)交易，又不用擔心持有人利益受到損害。

但是因為基金與其托管銀行沒有直接關系，因此通過修改《基金法》第59條的規(guī)定，允許基金投資托管銀行股票是可行的；但基金與基金管理人、股東和券商關系密切，如果放開基金投資相關券商股及其承銷證券則可能造成不正當?shù)膬?nèi)幕交易，損害基金份額持有人的利益。所以修改后的基金法可以規(guī)定證券公司對基金公司只能是“一參一控”，即每家基金公司一般僅與兩家券商存在關聯(lián)關系，這樣可以從一定程度上防止惡性交易同時也不影響基金的投資盈利。

除了第59條的規(guī)定以外，基金法整體上已經(jīng)不符合現(xiàn)在資本市場的發(fā)展，中國人也正向美國式的投資途徑發(fā)展，將投資基金作為家庭理財?shù)囊环N固定方式，立法機關必須制定科學且有前瞻性的基金法以規(guī)范基金投資行為的同時不限制基金的理性、合法投資。再有，現(xiàn)在基金規(guī)模的快速增長，基民隊伍的日益龐大，而現(xiàn)有基金產(chǎn)品線單一、同質化問題嚴重、基金公司之間發(fā)展極不平衡等。另外，隨著基金未來的投資走向趨向于黃金期貨、股指期貨、外匯期貨等，以及金融理財市場如專戶理財、投資顧問、海外投資業(yè)務等新興事物的不斷涌現(xiàn)，這些將突破原先《基金法》的適用范圍。

總之，筆者認為《基金法》的部分內(nèi)容已不再適應現(xiàn)基金業(yè)發(fā)展和市場監(jiān)管的需要。桂敏杰表示，相關部門正通過積極推動《基金法》的修改，擴展基金業(yè)發(fā)展的法律空間。由此可見，從普通基民到監(jiān)管層各方面的專業(yè)人士，都認為《基金法》中的一些內(nèi)容已經(jīng)對基金業(yè)的發(fā)展形成了制約，為了基金行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，有必要針對證券市場和基金行業(yè)的新情況和新問題，借鑒國外的經(jīng)驗，加強制度創(chuàng)新，對基金法進行適當?shù)男薷暮屯晟啤?/p>

筆者作為普通的基民，從手頭的基金縮水50%而深有體會，希望立法機關積極推動立法使得基金投資范圍更加廣泛、基金份額價值更加保值，帶動基金業(yè)良性發(fā)展。筆者通過自己的觀察和思考及參考其他學者的意見得出了以下幾點基金法修改的意見：[1]

一建議基金法為基金業(yè)的發(fā)展松綁。基金法過高的市場準入門檻，不利于形成更充分的市場化競爭；過嚴的投資限制，局限了基金管理人的運作空間；過細的基金運作規(guī)定，制約了市場的創(chuàng)新；過于原則的背信原則條文，不利于違法違規(guī)背信行為的查處。

二是建議擴大股東范圍。據(jù)目前的規(guī)定，基金管理公司的主要股東僅限于從事金融資產(chǎn)管理業(yè)務的機構。在實踐中基金管理公司的主要股東是證券公司、信托公司，商業(yè)銀行也通過國務院批準試點設立了基金管理公司；但保險公司、財務公司和大型企業(yè)集團還不能成為基金管理公司的主要股東。如果把范圍擴大到保險公司、財務公司和大型企業(yè)集團，可以豐富基金管理公司的股權結構，優(yōu)化基金管理公司的治理結構。

三是建議加強股權激勵。目前的基金法為股權激勵保留了空間，只對主要股東的資質進行了規(guī)定。在基金法中修訂和補充相關條款，允許基金管理公司采用有限合伙制和員工持股計劃的可行性較強?；鹦袠I(yè)最重要的資源是人才，股權激勵有利于減少人才的流動性，以保持基金業(yè)績的穩(wěn)定性。為此，有必要著眼于“放寬基金管理公司的股權結構限制”。

四是建議允許設立公司型基金。目前國內(nèi)的基金均為契約型基金，成立公司型基金有利擴大基金投資者的權利，賦予基金份額持有人更多自主權力，適當減少外部干預，能提高基金更好地滿足投資者需求，特別是對于封閉式基金，維持其折價在較小范圍內(nèi)變動的有一定益處。

五是建議放寬基金公司業(yè)務范圍、擴大基金投資范圍?；鸸芾砉緝H投資于證券投資領域，無法充分發(fā)揮專業(yè)化資產(chǎn)管理機構的優(yōu)勢?？梢栽黾铀侥脊蓹嗤顿Y，房地產(chǎn)投資基金和開放式基金等品種。對于某些局限基金運作的規(guī)定也可能修改，如允許基金投資托管行發(fā)行的股票。所以可將《證券投資基金法》改為《投資基金法》。

六是加強對基金持有人的保護，特別是對社會各界基金散戶的利益保護。現(xiàn)今，基金已成為普通居民增加財產(chǎn)性收入的重要方式。據(jù)統(tǒng)計，目前基金持有人賬戶總數(shù)已超過1.1億，扣除重復計算的因素，估計約有25%的城鎮(zhèn)居民家庭參與了基金投資。從這些統(tǒng)計數(shù)據(jù)可以看出，基民投資基金比例之大，如不能維護好他們的利益，整個基金業(yè)的穩(wěn)定必將受到威脅。

當一個齒輪無法帶動龐大的機械的時候就該更新設備了，否則定造成社會生產(chǎn)的落后。從廣大基民的根本利益出發(fā)，從活躍資本市場的角度看，修改基金法使之發(fā)揮更強大的調(diào)解、規(guī)范作用定能雙贏。

參考文獻

[1]高峰、楊曉騰：淺論《證券投資基金法》之修改