黃勁兒

摘 要:我國《刑法》關于“被害人過錯”的研究雖然取得一定的成績,但在深度上和廣度上都有待進一步開拓。

關鍵詞被害人過錯 刑法 意義

中圖分類號:D914.04 文獻標識碼:A

一、“被害人過錯”概述

關于被害人 過錯的含義,國內理論界觀點紛呈,歸納起來,主要有如下幾種:(1)被害人過錯是指與犯罪的產生或被害后果具有直接因果關系的行為或心理狀態(tài),包括違法或不道德行為,也包括在特定情境下與防止犯罪事件發(fā)生和自身被害這一目的相悖的不當行為和心理狀態(tài)。(2)被害人過錯是指基于社會行為互動論的觀察方法,就被害人對刑事事件形成所具有的原因性作用所做的否定性評價。 (3)被害人過錯是指實施了違法犯罪行為或者違背道德或其他社會規(guī)范的行為或過失行為,從而與加害行為的發(fā)生之間具有一定直接關系的、被害人應當承擔的責任。(4)被害人是指“影響對犯罪人處罰輕重的被害人自身的不良行為”。 (5)影響對犯罪人處罰輕重的被害人自身的不良行為,就是被害人過錯。 筆者認為,區(qū)分犯罪學意義上的被害人過錯和刑法學意義上的被害人過錯,是正確定義“被害人過錯”的前提。犯罪學意義上的被害人過錯是指致使犯罪行為發(fā)生的被害人自身存在的過失和錯誤,包括一些屬于社會問題的、對犯罪人定罪量刑沒有影響的被害人過失行為和錯誤行為。如因房門未鎖而遭致家中被盜、因婦女著裝過于暴露而遭致猥褻或強奸等。而刑法學意義上的被害人過錯,則指誘使或促使犯罪人實施加害于已的犯罪行為,并對犯罪人定罪量刑產生直接影響的被害人過失和錯誤。這樣才能突出被害人過錯的刑法意義,表明這種過失和錯誤對犯罪人定罪量刑產生的影響。

關于被害人過錯的特征,學界也是眾說紛紜。 筆者認為,如下關于被害人過錯的基本特征的論述是比較科學的。 特征之一:被害人行為的不正當性。被害人行為的不正當性應從以下兩個方面進行判斷。一是對被害人行為是否違反某種善良社會規(guī)范的判斷,這是構成被害人過錯的規(guī)范條件。被害人過錯,表現(xiàn)為被害人在故意或過失心理態(tài)度的支配下對社會公正、安定、秩序的破壞。二是對被害人主體適格性的判斷,這是被害人過錯的主體條件,被害人過錯的主體條件應結合被害人不當行為的性質來判斷。特征之二:被害人行為與犯罪行為人犯罪行為的關聯(lián)性。被害人行為與犯罪人的犯罪行為之間存在關聯(lián)性,關聯(lián)性應當從以下兩個方面來判斷:一是利益關聯(lián)性。指的是構成被害人過錯的事實條件,即被害人行為侵犯了與犯罪行為人相關的正當利益或社會公共利益的事實必須是客觀存在的。二是時間關聯(lián)性。指的是被害人行為構成過錯的緊密性條件。時間關聯(lián)性要求過錯行為發(fā)生或過錯狀態(tài)的持續(xù)與犯罪發(fā)生之間的時間間隔較短,這種時間關聯(lián)性會直接影響過錯的認定。特征之三:犯罪行為的針對性。過錯雖然主要涉及行為人的行為及對行為的評價,但是必須放在一個具體的案件之中討論才有意義。過錯行為的場合比比皆是,但在刑事審判中并不一定都具有量刑意義。只有當犯罪行為人的犯罪行為指向實施了不正當行為的人時,認定被害人過錯才有意義。

二、被害人過錯影響犯罪人刑事責任的根據(jù)

關于被害人過錯影響犯罪人刑事責任的根據(jù),在西方有代表性的觀點主要有以下兩種:

(一)責任分擔理論下的被害人過錯。

責任分擔的問題源于犯罪被害人學的研究,犯罪被害人學“加害——被害互動關系”的提出,使被害人在犯罪中的作用得到了全面的重視。漢斯?馮?享蒂指出:“在某種意義上說,被害人決定并塑造了罪犯。盡管最終的結果可能是單方面的,但是被害人與犯罪人之間具有深刻的互相作用,直至該戲劇性事件的最后一刻,而被害人可能在該事件中起了決定性的作用?！?漢斯?馮?享蒂的貢獻是使被害人對于被害結果發(fā)生的責任從無到有,從小到大。隨后被害人學學者提出了根據(jù)被害人過錯分擔責任的問題。德國學者霍勒認為:“一些犯罪行為發(fā)生之前犯罪人與被害人的相互作用排除了將不法行為完全歸咎于犯罪人,在那些案件中,犯罪行為部分應歸責于被害人?！北缓θ藢W的創(chuàng)始人杰明?門德爾松進而將被害人的作用推向了極端,他認為所有的被害人都對自己的被害亦即犯罪的發(fā)生負有責任。

(二)譴責性降低理論下的被害人過錯。

西方學者從犯罪動機的角度展開研究,認為根據(jù)意志自由的趨利避害原則,犯罪人可以通過自己的選擇或者基于某些能夠決定自己行為方式的基本生理、心理和社會因素而不實施犯罪。但是,如果犯罪人周圍的環(huán)境不能為他們提供做出明智選擇的條件,相反卻形成了“誘餌”性質的氛圍,則行為人就可能實施犯罪。而被害人作為外在因素之一,通過與犯罪人的互動過程恰恰時常扮演了“誘餌”的角色。被害人自身的某些原因,如輕佻、疏忽甚至引誘、挑釁、刺激和推動等態(tài)度和行為,促使了被害的發(fā)生,從而對自身的被害負有一定的倫理或法律責任,并應受到一定的譴責。正因為被害人的過錯行為也應受到一定的譴責,從而使犯罪的譴責性降低。英國學者馬丁?瓦?？酥赋?“將挑釁的殺人行為不作為通常的謀殺處理是恰當?shù)?這樣做的理由不是因被害人遭受的損害小于沒有挑釁時的殺人(損害明顯是一樣的),而是因為應受譴責性得以減輕”。瓦希克甚至認為,“被害人在罪行發(fā)生之前的行為,不論其是否應受譴責,只要該行為推動了犯罪人的暴力反應,那么犯罪人的應受譴責性就會得到適當降低(幅度有時大,有時小)。盡管存在著對公民面臨挑釁應該保持正常自我控制的強烈期待,但是一旦人們面對這類行為失去自我控制時,在不同程度上,這又是可以理解的”。

(三)被害人過錯影響量刑的本體刑法學思考。

那么,在我國刑法的宏觀理論框架下,被害人過錯影響量刑的基礎又是什么?報應與預防相統(tǒng)一是量刑的一般原則,量刑的報應根據(jù)既包括主觀惡性又包括客觀危害,量刑的預防根據(jù)既包括再犯可能性又包括初犯可能性。 探尋被害人過錯影響量刑的刑法學基礎,也應從量刑的一般原則出發(fā)才能找到令人信服的依據(jù)。

從量刑的報應根據(jù)考察,當某種犯罪的社會危害一定時,被害人過錯狀況及其對引發(fā)案件的作用為判斷犯罪行為人主觀惡性提供了重要依據(jù)?！胺缸锶说闹饔^惡性是他所應受的道德譴責?！北缓θ诉^錯激起犯罪行為人犯罪的案件,犯罪行為人實施的危害社會的行為是在被害人實施過錯行為的前提下產生的,過錯往往是犯罪人犯罪動機產生的誘因,其犯罪動機是通過犯罪行為的實施來懲罰對方,而不是去主動危害被害人,更不是想危害被害人以外的其他無關的人。因此,被害人過錯引發(fā)的刑事案件,社會公眾對犯罪行為人總會有一定程度的同情,犯罪行為人所受的道德譴責比不存在被害人過錯的其他同類的刑事案件的犯罪行為人所受的道德譴責要輕,即主觀惡性較小。在這個意義上,被害人過錯輕重與犯罪行為人主觀惡性程度成反比。

從量刑的預防根據(jù)考察,就再犯可能性而言,在存在被害人過錯的刑事案件中,由于犯罪行為人已經采取自力措施懲罰了實施不當行為的被害人,其犯罪的目的已基本達到,其再實施犯罪行為侵害其他無關人的可能性并不大,因此其再犯可能性較小,也就是說其人身危險性較小。就初犯可能性而言,通說認為,“社會治安形勢的好壞、發(fā)案率升降、受害人的憤恨程度以及民憤的大小是一般人犯罪可能性的測定標志”。 客觀地說,被害人過錯引發(fā)的案件,畢竟事出有因,一般公眾犯此類罪的可能性與治安形勢的好壞、發(fā)案率升降關系并不大,從這個角度考慮,初犯可能性不易判斷,從而對犯罪人的量刑影響不大;但是在存在被害人過錯的案件,一般而言民憤不大,受害人及其家屬的情緒因為“自知理虧”相對來說也不太激憤,從這個角度考慮,初犯可能性小,對犯罪人可以酌情考慮從輕量刑。

三、“被害人過錯”影響量刑的路徑

被害人過錯可以從犯罪學和刑法學等不同學科、不同角度進行劃分?？紤]到犯罪學意義上的劃分對刑事審判工作具備的是參考意義,無法像刑法學意義上的分類對刑事審判具有直接的指導作用,本文從刑法學的角度對被害人過錯的分類及其影響量刑的機理進行梳理。根據(jù)過錯的性質或程度,可將被害人過錯分為:罪錯、重大過錯和一般過錯。

(一)罪錯。

罪錯指被害人具有犯罪的故意和行為,其被害往往是由自己實施的犯罪行為所導致的,如防衛(wèi)過當。行為人行使正當防衛(wèi)權的最低前提,是其先前遭到的“不法侵害”行為已經達到或即將達到犯罪的程度,對防衛(wèi)權人或其他人已經造成了或即將造成嚴重的人身、財產或其他權利的損害。對“不法侵害”是否即將達到犯罪的程度,應當根據(jù)當時的環(huán)境、事態(tài)的緊急程度、被防衛(wèi)人使用的工具、不法侵害表現(xiàn)出的力量和強度、防衛(wèi)人被害的可能性和反抗能力等綜合進行判斷。一般的違法行為、違反道德行為不能成為實行正當防衛(wèi)的理由。此種情形下,被害人先前的犯罪行為實際上是處于一種未遂的狀態(tài),這種行為因其本人最終成為了受害者而變得不可罰或無法處罰。但其行為性質仍然可以定性為“罪錯”,以強調其過錯程度之嚴重。而在由被害人先前的犯罪行為引起犯罪人復仇而實施犯罪的場合,考慮到復仇的犯罪人其行為是非當場實施的,其主觀惡性是有的,應當根據(jù)“被害人之罪”與“復仇人之罪”的輕重對比,酌情對“復仇人”適用刑罰,一般應予以較大幅度的從輕處罰。

(二)重大過錯。

重大過錯指被害人的行為嚴重違背社會公德和違反有關法律,足以引起他人犯意甚至當場殺人的情況。司法實踐中經常出現(xiàn)如下三種情形:一是犯罪人受欺辱、迫害而實施的“自力救濟”型犯罪,二是犯罪人實施的激情或義憤犯罪,三是犯罪人有防衛(wèi)因素的犯罪行為。在犯罪人受欺辱、迫害而實施“自力救濟”型犯罪時,被害人有嚴重違法或違反道德行為,直接誘使行為人實施犯罪的,或因對被害人的前述行為告狀無門而無法解脫施以“自力救濟”犯罪。在這種犯罪類型中,被害人過錯一般體現(xiàn)為持續(xù)性的特點。出于被害人的過錯沒有達到犯罪的程度,對此犯罪人即無法忍受又往往束手無策,不能輕易地擺脫,故其實施“自力救濟”型犯罪往往是社會救濟制度不健全的結果。在犯罪人實施激情或義憤犯罪時,被害人有嚴重的侮辱、誹謗、挑釁、刺激、要脅犯罪人的行為,使犯罪人處于精神極度亢奮的狀態(tài),而當場實施犯罪行為的。該類犯罪一般發(fā)生在事件當場,體現(xiàn)為犯罪人遭受刺激后的即時反應。這種反應會因為犯罪人個體的性格特點、控制能力等不同而各異。特別是對于心理、生理上有缺陷的人或對酒后情緒容易失控的人,這種受刺激后的反應會非常強烈。被害人如果對這一點是明知的,那么他對此應承擔的責任就會加重。在犯罪人實施帶有防衛(wèi)因素的犯罪行為時,如群毆、互毆案件中,因被害人單方面侵害行為升級,引起犯罪人的加害行為升級,犯罪人的犯罪行為有防衛(wèi)因素的。對此應當充分考慮被害方的過錯,對犯罪人酌情從輕處罰。如果雙方都有被害的結果,那么案件的起因對量刑的影響就很關鍵,對構成犯罪的一方量刑時應重點考慮對方對案件起因上的過錯大小。

(三)一般過錯。

一般過錯指被害人雖有一定過錯,但從社會正常人的標準看尚不足以導致加害行為的發(fā)生,僅屬于一般的過失或客觀上可以原諒的行為。司法實踐中主要存在如下三種情形:一是犯罪人對被害人的過錯反應過激而實施犯罪,二是犯罪人因民、商事糾紛惡化或升級實施犯罪,三是犯罪人在過失或不良行為的誘引下實施犯罪。在犯罪人對被害人的過錯反應過激而實施犯罪的的場合,被害人在案件起因上負有一定的責任,致矛盾發(fā)生或使矛盾激化,引發(fā)犯罪的。但該被害人過錯表現(xiàn)為一般性的、常人(理性人)能夠忍受的、可以避免和克服的、通過適當途徑可以消除的行為。在犯罪人因民、商事糾紛惡化或升級實施犯罪的場合,因被害人在糾紛中處理方式不當或存在其他過錯,促使糾紛升級而引發(fā)犯罪。在犯罪人在過失或不良行為的誘引下實施犯罪的場合,被害人往往因疏忽大意行為失控,或在特殊場合下性情放縱等,與犯罪人的行為相互作用促成犯罪的,或者誘使犯罪人產生犯意實施犯罪的。根據(jù)以往的被害人過錯理論,被害人存在一般過錯的情節(jié),以往量刑中通常被忽略。但是,近年來由于刑事政策一再強調“可殺可不殺的不殺、可判可不判的不判”的指導原則,為被害人過錯情節(jié)在量刑中發(fā)揮作用提供了舞臺。

(作者:國立華僑大學同等學歷申請碩士學位研究生)

注釋:

在本文的討論中,所謂被害人,是指單個的人,并且以認識到自己被害為前提,不包括沒有被害人以及有被害人但被害人不存在過錯或者被害人過錯對量刑沒有意義的情形,也不涉及國家、社會等作為抽象的被害人的情形。因此,本文所稱被害人均指單個的、自然的、具體的人。

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